论抵押权对抵押人的效力

论抵押权的效⼒2019-08-29【摘要】抵押权的效⼒是抵押权制度的核⼼问题，本⽂从被担保债权、担保物、抵押关系当事⼈三⽅⾯⽅⾯论述抵押权的效⼒，研究抵押权的效⼒问题具有深远的理论与现实意义。

【关键词】担保债权；担保物；抵押权⼈；抵押⼈抵押权的核⼼是就抵押物的交换价值优先受偿，抵押权⼈在实现其优先受偿权的过程中必然与抵押⼈之间发⽣⼀定的权利义务关系。

所以，抵押权的效⼒涉及三个⽅⾯的内容，即抵押权对主债权、抵押物以及抵押权关系当事⼈的效⼒。

⼀、抵押权对被担保债权的效⼒抵押权所担保债权的范围，是指抵押权⼈实现抵押权时，得以优先受偿的债权的范围。

⼀般⽽⾔，抵押权效⼒所及的范围遵从当事⼈意思⾃治，以其约定确定。

但是在当事⼈没有约定或是约定不明时，抵押权所担保的债权通常不仅包括主债权，还包括主债权的利息、违约⾦、损害赔偿⾦及实现抵押权的费⽤。

其中抵押权的设定并不转移抵押财产的占有，由此，抵押担保的范围并不包括保管担保财产的费⽤。

（⼀）主债权主债权，也称为原债权、本债权，因为主债权是抵押权设定和存续的前提和基础，其为抵押权效⼒所及⾃不待论。

（⼆）利息此处所指利息仅为约定利息，因为法定利息属迟延利息之范围，适⽤法定范围，它属于违约责任的⼀种形式，应当归⼊损害赔偿⾦的范围。

我国《物权法》明⽂规定抵押担保的债权范围包括利息，因此，不论债权⼈是否就债权利息予以抵押登记，利息债权应当属于被担保的债权，可以由抵押物受优先清偿。

（三）违约⾦违约⾦并⾮是抵押权当然的担保范围，需要抵押关系当事⼈对违约⾦做出明确的约定，且在抵押必须登记时加以登记⽅可⽣效作为抵押权担保的范围。

对此，各国民法⼀般要求，违约⾦作为主债权的附随性债权也属抵押权效⼒所及，但必须经登记；未经登记的违约⾦，不得就抵押物优先受清偿。

（四）损害赔偿⾦损害赔偿⾦是⼀种合同责任。

其本质是交换的反映。

对此，国外民法尚⽆明⽂规定，我国担保法则明确列为抵押权担保的债权范围。

【例】甲将自己的房屋抵押给乙担保乙的借款并 办理了抵押登记。甲后来没有经过乙的同意，又 将抵押过的房屋转让/出租/转抵押给丙。
3、抵押权人的权利 （1）保全抵押物 （2）放弃抵押权或者变更抵押权的顺位 债务人以自己的财产设定抵押，抵押权人放 弃该抵押权、抵押权顺位或者变更抵押权的 ，其他担保人在抵押权人丧失优先受偿权益 的范围内免除担保责任，但其他担保人承诺 仍然提供担保的除外。 （3）优先受偿权
【单选题】甲向乙借款并将自己的房屋抵押给乙，双 方在合同中约定，乙的债权在期满后未受清偿时，该 房屋的所有权为乙所有。下列表述正确的是： A．抵押合同无效
B．抵押合同内容全部有效
C．抵押合同为可撤销的合同
D．抵押合同有效，但房屋所有权为乙所有的条款 无效
[答案]
D
[解析] 本题涉及流质条款的问题。依《物权法》 规定，当事人之间禁止设定流质条款。当事人之间设 定流质条款的，该流质条款无效。但流质条款的无效 不影响抵押合同的效力，故本题选项为D。 抵押合同不得约定流质条款，即抵押物的所有权 在主债权未受清偿时归债权人所有。流质条款为无效 条款，但流质条款的无效不影响抵押合同其他条款的 效力。
（4）抵押权人的代位权 （5）放弃、变更抵押权、抵押权的顺位 变更抵押权、抵押权的顺位不得对其他抵押权人造 成损害 甲、乙、丙对同一房屋分别享有50万元、30万 元、100万元债权的抵押权，甲、乙、丙抵押 权分别为第一顺位、第二顺位和第三顺位。甲、 丙协议将甲、丙享有的抵押权顺位互换。后因 抵押人又向乙借款5万元，乙和抵押人协商将 自己第一次被担保债权总额变更为35万元。现 抵押物变现款为110万元。
【单选题】甲向乙借款，约定以自己的皇冠车抵押 与乙。双方为此签订了抵押合同，但在抵押登记时， 登记为甲的奥迪车抵押给乙。因甲未能及时还款， 乙欲行使抵押权。下列表述正确的是： A．乙只能对甲的皇冠车行使抵押权

先 受 偿 ？法 律 对 此 设 有 合 理 的规 则 予 以规 范 。因 为 在
现 象 的 立 法 例 对 大 陆 法 系 的 现 代 民 法 产 生 了 广 泛 的影 响 。我 国 《 保 法 》和 台 湾地 区 的 《 产 担 保 交 易 担 动
担 保 物 权 并 存 同 一 财 产 发 生 竞 合 的情 况 下 ，各担 保 物 权 人 都 希 望 能 够 优 先 并 最 大 限度 地 行 使 自己 的 权 利 ，
２ 抵 押权 与 质权 竞 合 的效 力 关 系
抵 押 权 与 质 权竞 合 的效 力 关 系 ，可 以分 为 三 种 情 形 予 以讨 论 ：
同 一 财 产 上 能 否 既 设 定 抵 押 权 又 成 立 质 权 从 而 发 生 抵 押 权 与 质 权 的竞 合 ，理 论 与 立 法 上 的 主 张 存 在 分 歧 。大 陆 法 系 国家 的 法 、 、 德 日、瑞 士 的 立 法 例 ， 将
法 》均 规 定 抵 押 权 的标 的物 可 以 为 动 产 。 而 质 权 的标 的物 之 一 也 为动 产 ， 因此 ， 同 一 动 产 上 ， 可 能 会 出 在 有
以满 足债权清偿 的需要 。但遗憾 的是 ， 我国 《 担保法 》
中 ， 有 关 于 担保 物 权 竞 合 问题 的直 接 规 定 ，２ ０ 没 ０ ０年 ９月 ２ 日最 高人 民 法 院 颁 布 的 《 于适 用 （ ９ 关 中华 人 民 共 和 国担 保 的法 ） 干 问题 的解 释 》（ 下 简 称 《 保 若 以 担 法解 释》 第 ７ ） ９条 、 ９ 第 ４条 对 有 关 担 保 物 权 竞 合 的 效 力 问题 作 了扼 要 规 定 ，但 不 太 完 善 且 有 值 得 商 榷 的地 方 ，不 能 完 全 解 决 司法 实 务 中存 在 的各 类 担 保 物 权 竞 合 的效 力 问 题 。本 文 拟 对 抵 押 权 与 质 权 竞 合 的 效 力 问

第1篇一、引言在市场经济中，买卖合同是常见的交易形式。

为了保障债权人的利益，我国法律设立了抵押制度。

价金债权抵押权作为一种特殊的抵押权，是指债务人或者第三人为担保价金债权，将其动产或者不动产抵押给债权人的权利。

本文将从价金债权抵押权的设立、效力、实现以及法律后果等方面进行阐述。

二、价金债权抵押权的设立1. 抵押权的设立条件根据《担保法》第39条的规定，设立价金债权抵押权应当具备以下条件：（1）抵押人具有合法的抵押物所有权或者使用权；（2）抵押权人与抵押人达成书面抵押合同；（3）抵押合同的内容符合法律规定。

2. 抵押物的范围根据《担保法》第34条的规定，抵押物可以是动产，也可以是不动产。

具体包括：（1）债务人或者第三人合法所有的动产；（2）债务人或者第三人合法使用的不动产；（3）法律、行政法规规定可以抵押的其他财产。

三、价金债权抵押权的效力1. 抵押权设立的法律效力抵押权设立后，抵押人不得擅自处分抵押物，否则抵押权人有权请求人民法院或者仲裁机构撤销该处分行为。

2. 抵押权对第三人的效力抵押权设立后，抵押物的受让人、承继人、共有权人等第三人，在抵押权存续期间，不得以抵押权未登记为由对抗抵押权人。

3. 抵押权对抵押人的效力抵押权设立后，抵押人不得擅自处分抵押物，否则抵押权人有权请求人民法院或者仲裁机构撤销该处分行为。

四、价金债权抵押权的实现1. 抵押权实现的条件抵押权实现应当具备以下条件：（1）主债权到期未受清偿；（2）抵押权人请求实现抵押权；（3）抵押物具备实现抵押权的条件。

2. 抵押权实现的方式抵押权实现的方式主要包括：（1）折价；（2）拍卖；（3）变卖。

五、价金债权抵押权的法律后果1. 抵押权人对抵押物的优先受偿权抵押权设立后，抵押权人对抵押物享有优先受偿权。

在抵押权实现时，抵押权人有权优先于其他债权人受偿。

2. 抵押权人对抵押物的保全权抵押权设立后，抵押权人有权对抵押物进行保全，包括：要求抵押人提供担保、要求抵押人停止侵害抵押物等。

第二节 抵押权
• 一、抵押权概述 • （一）抵押权的概念 • 抵押权，是指债权人对于债务人或第三人提供的、不移 转占有而作为债务履行担保的财产，在债务人不履行债务 或发生当事人约定的实现抵押权的情形时，可就该财产折 价或者就拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的权利。 • （二）抵押权的种类 • 1.不动产抵押权。 • 2.权利抵押权。 • 3.动产抵押权。
１９９９年５月，原告某药用玻璃厂与被告某运输公司签 订了一份运输协议。该协议约定：由被告对原告厂里生产 的玻璃药瓶进行运送，被告负责清点货物数量、规格并签 字认可，然后按原告指定的时间、地点将货物完好无损地 交给收货方，并负责带回收货后的收条交原告入账后结算 运费。合同签订后，被告依约履行，原告陆续支付运费１ ０５４１元，至１９９９年１０月，尚欠被告运输费２６ ９４１元，被告多次索要无果。２０００年８月，原告又 让被告将价值８３２４８元的药瓶运往某市化学制药厂， 途中被告私自将货扣至某仓库。后原告向法院提起诉讼， 被告也通知原告于１０日内履行还款义务，否则将对该货 进行处理。到期后，被告将货物以２７５４０元卖出。诉 讼中，被告提出反诉，要求原告给付扣除各种费用后尚欠 的１６１１５元费用。 被告能否对价值８万余元的药瓶行使留置权?
• • • • • • 2.最高额抵押权的特征。 第一，最高抵押权的从属性较为缓和。 第二，最高额抵押权须预定最高债权限额。 第三，抵押财产特定。 第四，担保的债权为将来一定期间连续发生的不特定债权 第四，最高额抵押权的实现以对债权进行决算为必要。
（四）最高额抵押权的确定(决算期) 1、债权确定期间届满。 2、新的债权不可能发生。 3、抵押财产被查封、扣押。 4ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ债务人、抵押人被宣告破产或者被撤销。 5、法律规定债权确定的其他情形。 最高额抵押权确定后，一般认为发生下列效力: （1）最高额抵押权转变为一般抵押权。 （2）被担保债权的债权额确定。

第1篇一、引言抵押作为一种重要的担保方式，在我国《担保法》中有着明确的法律规定。

抵押期限作为抵押合同的重要组成部分，直接关系到抵押权的设立、存续和消灭。

本文将围绕抵押期限的法律规定期限展开论述，旨在为广大法律工作者和金融从业者提供参考。

二、抵押期限的概念及法律依据1. 概念抵押期限，是指抵押权设立后，抵押权人行使抵押权的有效期限。

在抵押期限内，抵押权人有权要求债务人履行债务，并依法实现抵押权。

2. 法律依据《担保法》第三十八条规定：“抵押权自抵押合同生效时设立；抵押合同未生效的，抵押权不设立。

抵押期限自抵押权设立之日起计算。

”《担保法》第四十二条规定：“抵押期限届满，抵押权人未受清偿的，抵押权消灭。

”《担保法》第四十三条规定：“抵押权人可以随时行使抵押权，但应当给予抵押人必要的准备时间。

”三、抵押期限的法律规定期限1. 抵押期限的起算《担保法》第三十八条规定：“抵押期限自抵押权设立之日起计算。

”因此，抵押期限的起算时间应以抵押权设立的时间为准。

2. 抵押期限的确定《担保法》第四十二条规定：“抵押期限届满，抵押权消灭。

”根据该规定，抵押期限的确定应以债务履行期限为依据。

具体如下：（1）当事人未约定抵押期限的，抵押期限应当与债务履行期限一致。

（2）当事人约定抵押期限的，抵押期限不得超过债务履行期限。

（3）当事人约定的抵押期限超过债务履行期限的，超过部分无效。

3. 抵押期限的延长《担保法》第四十三条规定：“抵押权人可以随时行使抵押权，但应当给予抵押人必要的准备时间。

”因此，在抵押期限届满前，抵押权人可以与抵押人协商延长抵押期限。

（1）当事人协商一致，可以延长抵押期限。

（2）当事人协商不一致的，抵押期限不得延长。

4. 抵押期限的届满抵押期限届满后，抵押权人未受清偿的，抵押权消灭。

此时，抵押人可以请求抵押权人返还抵押物。

四、抵押期限的法律效力1. 抵押期限对抵押权人的效力抵押期限对抵押权人的效力主要体现在以下几个方面：（1）抵押权人在抵押期限内，有权要求债务人履行债务。

论抵押物转让后抵押权如何实现摘要]抵押权设定后抵押物转让的效力以及抵押权的实现，一方面涉及债权安全和交易安全的协调，涉及利益的平衡；另一方面涉及交易安全与效率关系的处理。

但是，这些问题在我国法律中规定并不明确，导致抵押权在抵押物转让后是否可以追及存在理解上的混乱。

所以，进行科学合理的制度设计就显得极为重要。

[关键词]抵押权抵押物转让物上追及力物上代位性传统民法上，抵押人处分制度设计的目的在于充分发挥抵押物的使用价值，使抵押物物尽其用，即抵押权设定后，抵押物并不移转占有，也不限制其流通，抵押人仍可以出卖等方式处分抵押财产，实现抵押物交易价值的最大化。

当抵押人处分抵押物时，对抵押权人利益的保护是通过赋予抵押权人追及权的方法来实现的。

按传统民法的规定，不动产抵押后，抵押人的处分行为对抵押权不发生影响，抵押权仍对抵押人已处分的不动产而存在，抵押人有权追及至抵押财产的受让人而行使抵押权，这即是抵押权的追及效力。

然而，抵押人处分权与抵押权追及力各自的立法价值取向、制度功能不同，前者着眼于鼓励财富的交易，对交易安全有着特殊的欲求；后者着眼于确保担保债权的实现，要打破交易安全。

二者自诞生之日就天然存在矛盾和冲突，但无论牺牲那一权利都会制约抵押制度整体功能的发挥，如何使两个权利在同一制度体系中和谐共存，相得益彰，成为抵押权立法上的一个亟待解决的问题。

[1]一、各国关于抵押权追及力与物上代位性的立法模式针对本文开篇提出的问题，各国立法设计了不同的制度组合体系，或者直接规定抵押权的追及力可以击破交易安全，牺牲抵押人处分权；或者引入抵押物转让价金物上代位制度，或者引入买受人代位清偿制度，以此协调抵押人处分权、买受人所有权、抵押权人追及权之间的冲突。

但总的一点，大陆法系各国对抵押期间内抵押物的流通基本上采取肯定的态度，允许抵押人在抵押期间内转让抵押物，[2]但是，抵押物转让后，转让价金如何处分，抵押权是否能够继续追及买受人行使，各国规定并不统一，大体可以分为以下几种立法模式。

一
种绝 对权 ， 具有 对抗 所有 第三 人 的效 力， 权 的存在 与变 动应 产 ” 物 的区别 。。 从上 面 的立法 例可 以看出 ， 了美 国外 ， 数 国家和地 区 对 除 多
该 对外 公示 于众 ， 使当 事人 和第 三人 能够 知晓 ， 则整个 社会 交 否
易 秩序 无法 维持 ， 交易 安全 更 是无 从谈起 。以有 效 的方法 把物 权 动 产 抵押 的范 围都 有清 晰 的 界定。由于美 国法属 于 英美法 系 ， 与 表 现 出来 ， 物权 对抗 第三 人 的前提 。 示原 则成 为物权 变 动的 是 公 我 国的法 律体 系有 重 大差 别 ， 以对我 们 的借 鉴意 义不 大 ， 们 所 我
期 债务或 者发 生当事 人约 定的 实现抵 押权 的情 形时 ， 权人 可 以 债 义 。美 国法对 动产 抵押 物 的范 围几乎 没有 任 何限制 ， 《 国统 从 美 占有该抵 押物 并出卖 或 申请 法 院拍卖 ， 卖得 价金优 先于 其他 就其
债 权人 受偿 的担 保方 式 。
一
抵押 标 的物 的范 围 ， 当事人 才能 明确 从事 哪些 动产 交 易时 ， 需要
般 情 况下 ， 利用 动产 融 资只 能采用 质押 的 方式 ， 并且 原则 考虑 动产 上可能 没定 了抵押 权 。 界定 可 以抵 押 的动 产范 围， 根 最
上 不允许 质押权 人使 用质押 物 ， 而质 押人 由于不 占有 质押物 也 无 本 的原则 是动 产抵 押 权能 够公 示 ， 主要 设 定在非 消耗 动产 上 。 且 法 使用它 ， 这样 质押物 得 不到充 分利 用 ， 成财 富闲 置 ， 不能满 鉴于 飞机 、 造 也 船舶 、 机动 车辆 等交通 工具 价值较 大 ， Ｊ 管理 及保 为Ｊ 强 ｕ 各 这 足 经济 发展 巨大 的融 资要 求 。 了解 决 这个 问题 ， 为 各国制定 了一 护 ， 国法律通 常 对它 们采 用登 记 管理 的模 式， 些动产 被 称为 拟 。由于 这些 “ 拟制 不 动产 ” 的物 权变 动统 一采 用登 些 制度 ， 如让 与担保 ， 但是 最好 的方 式还 是动产 抵押 ， 为让与担 “ 制不 动产 ” 因 保 在一个 动产上 只能 设定 一次 ， 而抵 押可 以在一 个动 产上 设定 多 次 。但 是 正如前所 述 ， 动产 抵押 设 定的 最大 障碍 是其 公示 问题 ， 记 作为 公示方 式 ， 在它 们上 面 设定抵 押 权没有 公示 上的障碍 ， 所

• ①以无地上定着物的土地使用权抵押的， 为核发土地使用权证书的土地管理部门； ②以城市房地产或者乡镇、村企业的厂房 等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政 府规定的部门；③以林木抵押的，为县级 以上林木管理部门④以航空器、船舶、车 辆抵押的，为运输工具管理部门；⑤以企 业的设备和其他动产抵押的，登记机关为 财产所在地的工商行政管理部门；
抵押权登记
• 抵押权自登记生效的财产范围： ①建筑物 及其他地上附着物；②建设用地使用权； ③以招标、拍卖、公开协商等方式取得的 荒地等土地承包经营权；④正在建造的建 筑物； • 抵押权登记对抗主义的财产范围：①生产 设备、原材料、半成品、产品；②交通运 输工具；③正在建造的船舶、航空器。
抵押登记机关
• 4、抵押权人的处分权，包括对抵押财产本 身的处分权和对抵押权顺位的处分权。对 抵押财产本身的处分（191条）是指抵押人 转让抵押财产的需要经过抵押权人的同意， 未经抵押权人同意的，不得转让抵押财产。 对抵押权顺位的处分（194条）抵押人以自 己的财产设定抵押，抵押权人放弃该抵押 权、抵押顺位或者变更抵押权的，其他担 保人在抵押权人丧失优先受偿权益的范围 内免除担保责任。
抵押权的标的物
• 按照《物权法》的规定，下列财产可以设 定抵押：①建筑物及其他地上附着物；② 建设用地使用权；③以招标、拍卖、公开 协商等方式取得的荒地等土地承包经营权； ④生产设备、原材料、半成品、产品；⑤ 正在建造的建筑物、船舶、航空器；⑥交 通运输工具；⑦法律法规未禁止抵押的其 他财产。
抵押权的标的物
抵押权对抵押人的效力
• • • • • 1、抵押人对抵押财产的处分权（191条）； 2、重复设定抵押权； 3、抵押人的出租权（190条）； 4、抵押人的收益权； 5、抵押人的追偿权。

《民法学》
第三节 抵押权的效力与实现
第二编 第十四章
抵押财产的变卖
抵 押 财 产 的 变 卖 是以一般买卖形式出售抵押财产，以所 得价款优先偿还抵押债权的一种方式。
《民法学》
第四节 特殊抵押权
第四节 特殊抵押权
第二编 第十四章
《民法学》
第四节 特殊抵押权
一、浮动抵押权
（一）浮动抵押权的概念和特征
《民法学》
《民法学》
第三节 抵押权的效力与实现
第二编 第十四章
抵押权设立后，抵押财产毁损、灭失或者被征收等的，抵押权人可以请求按 照原抵押权的顺位就保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿
抵押权设立后，抵押财产被添附，添附物归第三人所有的，抵押权的效力及 于补偿金
在我国法律中，建筑物及其占用范围内的建设用地使用权各为独立的不动产 （权利），但基于房地之间的天然联系，为使建筑物取得使用土地的正当权 源，并合于建设用地使用权的设立目的，我国法律明确规定，处分建筑物时， 占用范围内的建设用地使用权一并处分；处分建设用地使用权时，其地上建 筑物亦一并处分
第二编 第十四章
浮动抵押权
指企业、个体工商户、农业生产经营者以现有及 将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押， 债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实 现抵押权的情形时，债权人就抵押财产确定时的 动产优先受偿的权利。
《民法学》
第四节 特殊抵押权
（二）浮动抵押权的效力
浮动抵押权的效力与动产抵押权的效力大体相同 最大的差别在于浮动抵押权有一个效力休眠期
第一节 抵押权概述
第二编 第十四章
将抵押权区分为
不动产抵押权
权利抵押权
动产抵押权
以抵押财产的类别为标准

第1篇一、案例背景甲公司（以下简称“甲”）因资金周转困难，向乙银行（以下简称“乙”）申请贷款500万元。

甲以其名下一处房产作为抵押物，双方签订了抵押合同。

抵押合同约定，甲将房产抵押给乙，乙在甲偿还贷款前对该房产享有优先受偿权。

合同签订后，甲将房产过户至乙名下。

不久，甲因经营不善，无法按时偿还贷款。

乙遂向法院提起诉讼，要求甲偿还贷款本息，并要求就抵押房产优先受偿。

二、争议焦点本案的争议焦点在于抵押的法律效力问题，具体包括以下三个方面：1. 抵押合同是否有效？2. 抵押权是否成立？3. 抵押权是否具有优先受偿权？三、法律分析1. 抵押合同是否有效？根据《中华人民共和国民法典》第三百九十四条规定：“当事人订立抵押合同，应当采取书面形式。

抵押合同自抵押权人、抵押人以及债务人签订之日起生效。

”本案中，甲、乙双方签订了抵押合同，并采取书面形式，符合法律规定。

因此，抵押合同有效。

2. 抵押权是否成立？根据《中华人民共和国民法典》第三百九十五条规定：“抵押权自抵押合同生效时设立。

抵押合同自抵押权人、抵押人以及债务人签订之日起生效。

”本案中，甲、乙双方签订了抵押合同，抵押权自合同生效时设立。

此外，甲将房产过户至乙名下，符合抵押权的设立条件。

因此，抵押权成立。

3. 抵押权是否具有优先受偿权？根据《中华人民共和国民法典》第四百零九条规定：“抵押权人有权就抵押财产优先受偿。

抵押权人未就抵押财产优先受偿的，抵押权消灭。

”本案中，甲无法按时偿还贷款，乙作为抵押权人，有权就抵押房产优先受偿。

因此，抵押权具有优先受偿权。

四、判决结果法院经审理认为，甲、乙双方签订的抵押合同合法有效，抵押权成立。

甲无法按时偿还贷款，乙有权就抵押房产优先受偿。

据此，法院判决甲偿还乙贷款本息，并就抵押房产优先受偿。

五、案例分析本案涉及抵押的法律效力问题，以下是对本案的分析：1. 抵押合同的有效性：抵押合同是抵押权设立的基础，其有效性对于抵押权的设立至关重要。

Discuss Claim Right of Mortgagee for Insurance Money of Estate under Mortgage 作者： 陶丽琴
作者机构： 中国计量学院法学院,浙江杭州310000
出版物刊名： 甘肃政法学院学报
页码： 70-74页
主题词： 物上代位 法定债权质押 保险金 请求权 物权法
摘要：现有担保法律规范确认了抵押权对抵押物保险金的物上代位效力，但我国现行的物上代位制度以法定抵押权的法律构成为基点．设定了通过法院财产保全程序实现物上代位的途径，该制度设置缺陷明显;在现代社会条件下的制度设置应以公平基础上实现安全、高效、便捷之价值目标为立法取向，以法定债权质作为物上代位的法律构成．使抵押权人享有对抵押物保险金的直接请求权，从而使物上代位效力对保险金给付义务人也具有约束力，使抵押权物上代位效力的实现能真正得到保障。

物权法（草案）中担保物权物上代位制度的设置，并未解决原制度构架中存在的问题和缺陷．建议立法中明确抵押权人对代位物的直接请求权和代位物给付义务人的相关义务，并对担保物权其他相关法律规范加以完善。

抵押权代持行为的效力认定抵押权代持行为的效力认定，是指在抵押权实际行使中，抵押人委托代持人代为行使抵押权的行为，该行为产生的效力的确认问题。

在我国的相关法律法规中，关于抵押权代持行为的效力认定，主要涉及到《中华人民共和国抵押法》、《中华人民共和国债权法》等。

在这里，本文将会从法律层面进行深入探讨，分析抵押权代持行为的效力认定问题。

一、抵押权代持行为的效力在抵押权代持行为中，代持人代为行使的抵押权对他人的效力是存在问题的。

根据我国《抵押法》的规定，抵押权的效力是针对抵押标的物之间的关系产生效力，并不存在对债务人以外的第三人关系的效力。

因此，抵押人委托代持人代为行使抵押权时，对第三人的效力认定存在争议。

然而，根据《债权法》的规定，债务人与债权人之间的权利义务关系对第三人（包括代持人）产生效力，这也就意味着，抵押权代持行为中，代持人代为行使的抵押权是对债务人以外的第三人具有效力的。

同理，我国的一些司法实践中也支持了这一观点。

例如，最高人民法院《关于审理金融借款合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三十一条规定：借款人与抵押人之间另有协议，授权抵押人代为行使抵押权的，对抵押物质权的效力受到法律保护。

这也就意味着，抵押权代持行为中，代持人代为行使的抵押权是产生了效力的。

二、抵押权代持行为的效力认定条件虽然抵押权代持行为产生的效力在法律上并不容易认定，但是在具体实际操作中，一旦满足一定条件，效力的认定就会变得比较明显。

下面是一些关于抵押权代持行为的效力认定条件：1.约定明确抵押权代持行为需要达成的第一条件就是要求双方在协议中对代持行为做出明确的约定。

该约定需要包括债务、抵押物和代持人以及代持人权利义务等方面的约定。

只有在协议中对上述内容做出清晰的规定，才能够明确抵押权代持行为中代持人的权利义务，充分确保抵押权代持行为达成的合法性和合理性。

2.代持人无违法行为抵押权代持行为中，代持人无违法行为是必要条件之一。

代持人在代为行使抵押权时，需要遵守相关法律法规，同时做出正常、合法的行为。

的 担 保 。 此 条 文 只 规 定 了 抵 押 权 人 在 抵 押 权 受 侵 害 ”
抵 押权 是 指债 权 人对 于 债务 人或 第 三 人不 移转 占有而 提 供担 保 之 物 ， 债务 人 不履 行 债务 时 ， 在 有权
就 其 卖 得 的 价 金 优 先 受 清 偿 的 担 保 物 权 。 这 是 一 般 意 义 的 抵 押 权 概 念 。 押 权 的 效 力 ， 指 抵 押 权 成 立 抵 是
侵 害 的权 利 。 者认 为 ， 律 还应 规定 第 二种 救济 办 笔 法
法—— 让 抵押 权提 前 实 现 ， 便在 法 律 的威 严下 ， 以 约
束抵押人（ 一般 是 债 务 人 ） 保 障 抵 押 权 人 （ 权 人 ） ， 债 的利 益 。 因为 ， 果 抵 押 人无 视 抵 押 权 人 的 物权 请 如 求， 对遭 其损 害的 抵押 物不 予 以恢 复原 状 ， 也不提 供 担保 ， 则其行 为既 构成 了对 抵押 权 人 的物权 的侵 害 ， 又致 使 抵押 成 立 的 债 权债 务 信 用 基 础受 到 了动 摇 ，
且， 由于 抵押 人 对抵 押权 人物 权 明显 表示 出不 重视 ， 如 对抵 押 权 人 的物 权 请 求 无动 于衷 ， 这很 难 保 证 其 不会 在 将 来 对抵 押 物 或 抵 押 物 的替 代 物 继 续 侵 害 ， 致使 抵押 期 限届 满 时 ， 押 物的 价值 受到 损 害 ， 权 抵 债
押 权 的处 分 权 以及 优先 受偿 权 。
（ ） 抵 押 权 受 侵 害 时 抵 押 权 人 的 权 利 一 在 《 保法》 ５ 担 第 １条 规 定 ， 抵 押 人 的 行 为 足 以 使 “
抵 押 物 价 值 减 少 的 ， 押 权 目的 有 偏 差 ， 利 于 经 济秩 序 的 不

人间 的合 意外 ， 要进 行依 法登记 ， 经登 记 ， 仅 还 非 不
房地产是否应当办理抵押登记？ 回答是肯定 的． 根
据《 担保法》 等法律的有关规定 ， 我国城市房地产抵
押实行登 记要 件文 件 ， 因此 ， 押登 记 成 为 抵 押 合 抵
不能对抗第三人 ， 而且在当事人 间也不产生效力 《 担保法》 ４ 、 ４ 条规定 ， 第 ｌ第 ２ 以城市房地 产抵 押
产管理法》 ４ 条和《 第 ８ 城市房地产抵押管理办法》 第
２ 房地产抵押登记制度 的公示作用
所谓公示， 是指房 地产物权在变动 时， 必须将 该物权变动的事 实通过一定的公示方法 向社 会公 开， 从而使第三人知晓该物权变动 的事实 ， 以避免 第三人在相关经 济交往中遭受损害并保护交易安 全． 房地产物权 的变动之所 以需要公示 ， 由该特 是 定物权的性质本身所决定的 ． 因为物权具有排他性 以及优先的效力 ， 如果该 物权的变动不采用一定 的 的公示方法 ， 抵押权人 （ 债权人） 虽然享有该物权 ， 但第三人并不知晓， 而抵 押权人要向第三人主张优
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综合
李志宣 ： 论城市房地产抵押 担保中抵押登记 的效力
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定， 以地上定着物 的土地使用权抵押 的， 以核发 土 地使用权证书的土地管理部门办理抵押物登记手 续． 本案是房地产抵押 ， 符合《 担保法》 ４ 条第 ｌ 第 ２ ２ 条的规定 ， 为此 ， 必须依法进行登记， 自登记之 日起 生效， 为此 ， 必须 依法进 行登 记 ， 自登记 之 日起生 效 ． 由于对抵押合同未办理抵押登记而归于无 本案 效， 应按无效（ 抵押） 合同处理 ．
均未还款 ， 抵押人亦未履行担保义务 ． 笔者认为 ， 根 据《 担保法》 ４ 条的规定， 第 ｌ 即当事人 以该法第 ４ ２

损 。因而，物权法中 “ 抵押物转让应 当取得抵押权人 同意”
ｍｏ ｔ ｒ ｇ ａ ｇ ｅ ｅ ， ｔ ｈ ｅ ｍｏ ｒ ｔ ｇ ａ ｇ ｏ ｒ ａ ｎ ｄ ｂ ｕ ｙ ｅ ｒ ｓ ， ｗｈ ｉ ｃ ｈ ｗ ｉ ｌ ｌ ｍａ ｋ ｅ ｓ ｙ ｓ ｔ ｅ ｍ ｏ ｆ ｔ ｈ ｅ ｉ ｒ ｇ ｈ ｔ ｏ ｆ ｍｏ ｒ ｔ ａｇ ｇ ｅ ｂ ｉ ｒ ｎ ｇ ｍｏ ｒ ｅ ｃ ｏ ｎ ｖ ｅ ｎ ｉ ｅ ｎ ｔ ｔ ｏ ａ ｌ ｌ ｓ ｕ ｂ ｊ ｅ ｃ ｔ ｓ ｏ ｆ ｒ ｉ ｇ ｈ ｔ ， ａ ｎ ｄ
【 关键词 】物权追及效 力；在建 工程 ；替代 清偿 ；登记制度 【 中图分 类号 】Ｄ９ ２ ２ ． ２ ９ 【 文献标识码 】Ａ 【 文章编号 】１ ０ ０ ８ ． １ １ ５ １ （ ２ ０ １ ３ ） １ ０ － ０ １ ４ ８ ． ０ ２
Ｏｎ ｔ ｈｅ ｅ ｉｃ ｆ ａ ｃ ｙ ｏ ｆ ｃ ｌ ａ ｉ ｍ ｏ ｆ ｍｏ ｒ ｔ ｇ ａ ｇ ｅ
房者取得房屋的所有权 。此时 ，作为借款人 的开 发商 若在贷
款 合 同 规 定 的期 限 内无 力 归 还 所 借 资 金 ，银 行 通 过 拍 卖 、 变
卖抵 押不动产 的方式来 实现 自身的债权 的行 为势 必与购 房者
的房屋所有权产 生冲 突，合理的化解这一矛盾涉及抵 押权追
及效力的应用，也将体现立法的公平与适当。
Ａｂ ｓ ｔ ｒ ａ ｃ ｔ ： Ｂａ ｓ ｅ ｄ ｏ ｎ ｔ ｈ ｅ ａ ｎ ａ ｌ ｙ ｓ ｉ ｓ ｏ ｆ Ｃｈ ｉ ｎ ａ ’ ｓ ｃ ｕ ｒ ｒ ｅ ｎ ｔ ｌ ａ ｗ ｏ ｆ ｔ ｈ ｅ ｅ ｆ ｉ ｃ ａ ｃ ｙ ｏ ｆ ｃ ｌ ａ ｉ ｍ ｏ ｆ ｍｏ ｒ ｔ ｇ ａ ｇ ｅ ， ｗｅ ｔ ｒ ｙ ｔ ｏ ｉ ｆ ｎ ｄ ａ ｂ ａ ｌ ａ ｎ ｃ ｅ ｐ ｏ ｉ ｎ ｔ ａ ｍｏ ｎ ｇ ｔ ｈ ｅ

▲｛ Ｉ ｝ Ｉ Ｊ 占缸会
◆法 学研 究
论抵押物 的转移 与抵押权 的效力
陈 业 业
摘 要 抵押 物 转 让制度 与抵 押 权人 、 抵 押人 和抵 押 物受 让人 三者之 间的利 益 关 系息 息相 关。在抵 押 物转 让过程 中， 抵 押 权 人 与 受让人 的利益 ， 可能 发生 许 多的 冲 突。抵押 物 让 与 ， 以及抵押 物 效 力的难 题 ， 也是 当前 各 国相 关法律要 解 决的一 个 焦点 。本 文通 过 对我 国 关于抵 押权 转 让 立法演 变的的 分析 ， 以物尽 其 用和 利益 平衡 两 大理 念进 行指 导 ， 对构 建我 国抵押 物
益、 使用 和 处分这 ～ 抵押 物 的权 利 。在抵 押 物 的处分 中 ， 抵 押物 转 让是 处 分 的一种 典型 类 型 。 在这 一法 律 过程 的 实施过 程 中 ， 执
（ 二） 担保 法相 关规 定
担 保法 是与抵 押行 为 直接 相关 的法律 。在 我 国 《 担保法 》 中
体 的所有 权 ， 抵 押 人还 是可 以 自主 处分 这一 物体 的。第 三 ， 中立 关 各方 权 益起 到 了推进作 用 。
观 点。 该观 点认 为 在抵 押 物转 让 的过程 中，要 对 抵押 物进 行 分
类， 将抵 押 物分 为动 产 和不 动产 两类 ， 要 允许 不动 产进 行 自由转
务， 或者 出现 约 定 中应 该履 行抵 押权 的 情形 时 ， 债权 人 就有权 利 平 。 但 是这 一条 例在 实施 中 ， 削弱 了抵押 权利 人现 实履行 这种权
获 取该 财 产 ， 并 优 先受 偿 。 抵押 权 是抵 押权 人 利用 对抵押 物 的交 利 的程度 ， 对抵 押人和 抵押物 的接 受者 ， 都造成 了一定 的损害 ， 尤 换 价值 进 行支 配 ， 从而 保证 其债 权 得到 优 先受 偿 的权利 。 但 是在 其 是抵押 物受让 人 的权益受 影响 较大 ， 同时对 抵押物 的有效 利用 实 际过 程 中 ， 抵 押物 仍 然在 抵押 人 的手 中 ， 抵 押人 保 留 占有 、 收 率 也造成 了降低 ， 不利 于物 的流 转 。