民事诉讼法与仲裁制度

第五章保全、先予执行和对妨碍民事诉讼行为的强制措施考查小贴士本章平均每年考查1分，内容主要涉及保全与先予执行，考生应注意：财产保全与先予执行会相互结合来加以考查，诉前保全与诉中保全通常会在同一道题中予以考查。

一、保全1．保全的概念保全是指人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件，根据对方当事人的申请，可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施，以保证将来生效判决得以实现的法律制度。

2．保全的种类（1）按照申请保全的时间划分，保全分为诉前保全与诉讼保全两种。

①诉前保全，是指利害关系人因情况紧急，不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在提起诉讼或者申请仲裁前向人民法院申请采取保全措施。

a．《民事诉讼法》第101条，利害关系人因情况紧急，不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在提起诉讼或者申请仲裁前向被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有b．管辖权的人民法院申请采取保全措施。

申请人应当提供担保，不提供担保的，裁定驳回申请。

c．人民法院接受申请后，必须在四十八小时内作出裁定；裁定采取保全措施的，应当立即开始执行。

d．申请人在人民法院采取保全措施后三十日内不依法提起诉讼或者申请仲裁的，人民法院应当解除保全。

②诉讼保全，是指人民法院受理案件后，为保证将来生效判决的执行，依据当事人的申请或者依职权裁定对被申请人的财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为。

a．《民事诉讼法》第100条，人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件，根据对方当事人的申请，可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。

第十二章期间、送达和涉外民事诉讼程序考查小贴士本章每年约考查2分，总体难度不大。

内容主要集中在诉讼上的重要期间、送达方式与特殊司法协助等知识点，考生应尤其注意以下内容：（1）期间：法定期间与可变期间（或不可变期间）等会相结合出题。

（2）送达：委托送达的受托方应是其他法院，出题者常会用学校、政府等其他机关干扰考生；电子送达、留置送达、公告送达等会混合加以考查。

（3）涉外民事诉讼程序：涉外民事诉讼的期间会与国内的诉讼期间相结合出题，涉外民事诉讼的专属管辖可能会与法院的专属管辖相结合加以考查。

一、期间1．期间的含义期间，是指人民法院或者诉讼参与人进行或完成某种诉讼行为应遵守的期限和日期。

狭义的期间是指期限，广义的期间包括期限和期日。

2．期间的计算这里的期间是指狭义的期间，即期限。

（1）期间的计算方式①期间的计算单位是时、日、月、年。

②期间开始的时、日，不计算在期间内。

期间以月、年为计算单位，期间届满日为开始日的对应日，没有对应日的，以最后一个月的最后一天为期间届满日。

仅仅是期间届满最后一日为节假日的，才将期间届满日顺延至节假日后的第一个工作日，而期间中间有节假日的则不能扣除。

③期间的最后一日为节假日的，以节假日后的第一日为期间届满日。

④诉讼文书的在途期间不包括在内。

此处仅指诉讼文书在途期间不包括在期间内，而当事人参加诉讼的在途时间是要计算在期间内的，这点司法考试中多次予以考查。

（2）期间的顺延①当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限的，在障碍消除后的10日内，可以申请顺延期限，但是否准许，由人民法院决定。

这里申请顺延期限，必须有法定事由，即不可预见、不能避免和不能克服的客观事由或其他正当理由。

②涉外民事案件中当事人也可以申请顺延期限。

是否准许由人民法院决定。

但法律未强调法定事由。

3．民事诉讼中的重要期间为便于考生记忆，我们将民事诉讼中的重要期间作一系统总结：二、送达1．送达的含义主体（1）送达，是指人民法院依照法定的程序和方式将诉讼文书和法律文书送交当事人及其他诉讼参与人的行为。

2019年国家法考《民事诉讼法与仲裁制度》职业资格考前练习一、单选题1.甲、乙两公司签订了一份家具买卖合同，因家具质量问题，甲公司起诉乙公司要求更换家具并支付违约金3万元。

法院经审理判决乙公司败诉，乙公司未上诉。

之后，乙公司向法院起诉，要求确认该家具买卖合同无效。

对乙公司的起诉，法院应采取下列哪一处理方式?(2017年卷三42题，单选)A、予以受理B、裁定不予受理C、裁定驳回起诉D、按再审处理>>>点击展开答案与解析【知识点】：第13章>第2节>起诉、立案登记【答案】：B【解析】：本题考查一事不再理。

《民诉解释》第247条第1款规定：“当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉，同时符合下列条件的，构成重复起诉：(一)后诉与前诉的当事人相同；(二)后诉与前诉的诉讼标的相同；(三)后诉与前诉的诉讼请求相同，或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果。

”一审判决乙公司更换家具并支付违约金3万元，这是以合同有效为前提，即一审判决已经认定合同是有效的，后乙公司向法院起诉，要求确认该家具买卖合同无效，这属于后诉的诉讼请求实质上否定前诉的裁判结果，构成重复起诉。

所以，B选项说法2.关于民事诉讼中的审判组织，下列表述中正确的是：( )A、独任制只适用于一审法院B、二审法院裁定发回重审的案件，原审法院可以由陪审员组成合议庭C、二审中可以由审判员和陪审员共同组成合议庭D、特别程序中只能适用独任制>>>点击展开答案与解析【知识点】：第2章>第2节>合议制度【答案】：B【解析】：考查民事诉讼的审判组织。

A项错误，《民事诉讼法》第157条第1款规定：基层人民法院和它的派出法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件适用简易程序，而简易程序实行独任制，故独任制只适用于基层人民法院及其派出法庭，而不是简单的和一审法院对应；B项正确，根据《民事诉讼法》第40条第2款的规定，二审中发回重审的案件，可以由审判员和陪审员共同组成合议庭：C项错误，根据《民事诉讼法》第40条第1款的规定，陪审制只适用于一审，在二审中不能有陪审员参与审理：D项错误，根据《民事诉讼法》第178条的规定3.根据《民事诉讼法》及相关司法解释，关于法院调解，下列哪一选项是错误的？A、法院可以委托与当事人有特定关系的个人进行调解，达成协议的，法院应当依法予以确认B、当事人在诉讼中自行达成和解协议的，可以申请法院依法确认和解协议并制作调解书C、法院制作的调解书生效后都具有执行力D、法院调解书确定的担保条款的条件成就时，当事人申请执行的，法院应当依法执行>>>点击展开答案与解析【知识点】：第10章>第4节>调解的效力【答案】：C【解析】：①人民法院进行调解，可以邀请有关单位和个人协助，被邀请的单位和个人，应当协助人民法院进行调解。

民事诉讼法与仲裁制度-29(总分100,考试时间90分钟)一、单项选择题1. 居住在甲市A区的王先生因情况紧急向甲市B区法院申请对赵先生的财产进行诉前财产保全，赵先生居住地为甲市C区。

甲市B区法院依法采取保全措施后，王先生未在法定期间内向赵先生提起诉讼，赵先生因财产被保全而造成巨大经济损失，为此赵先生欲起诉王先生，请求王先生就自己遭受的损失进行损害赔偿，则下列关于本案的管辖法院说法中正确的是：______A. 应当由甲市A区法院管辖B. 应当由甲市B区法院管辖C. 应当由甲市C区法院管辖D. 甲市B区法院和甲市C区法院都具有管辖权2. 甲诉乙违约损害赔偿一案由A法院立案管辖，乙在答辩期间届满后未应诉答辩，A法院在一审开庭前，发现案件不属于本院管辖，应当由B法院管辖，则关于本案的管辖下列说法中正确的是：______A. 应当移送至B法院管辖B. 基于管辖恒定原则，仍然由A法院管辖C. 应当由A法院和B法院协商解决，协商不成的由其共同上一级人民法院指定管辖D. 由于答辩期已届满，应当仍然由A法院管辖3. 王某在A市甲区购买了一套住房请A市乙区的装修公司进行装修，装修公司在装修的过程中因为疏忽大意，导致房屋墙面大面积受损。

王某在与装修公司交涉无果后向A市乙区的法院提起诉讼，要求赔偿。

A市乙区法院认为自己无管辖权，应当由A市甲区法院管辖，于是将案件移送至甲区法院。

而A市甲区法院认为该案应当由A市乙区法院管辖该案，拒绝接受A市甲区法院的移送。

则关于该案的管辖下列说法中正确的是：______A. 应由A市甲区法院管辖B. 应由A市乙区法院管辖C. 应当先由A市甲区和A市乙区的法院协商确定管辖权，在协商无果的情况下由A市甲区和A市乙区的共同上一级人民法院指定管辖D. A市乙区法院拒绝接受移送的做法是正确的4. 甲与乙就合同纠纷签订管辖协议，约定由甲住所地法院管辖。

协议签订后甲住所由A地迁往B地，则关于本案管辖权的说法中正确是：______A. A地法院B. B地法院C. A地法院和B地法院都具有管辖权D. 本案管辖协议无效，A地法院和B地法院都不具有管辖权5. 下列关于诉的类型的说法不正确的有：______A. 王某和刘某婚后长期不和，王某诉至法院要求离婚，这是变更之诉B. 13岁的赵某，未得到其父母的同意花10000元买了一件皮夹克，赵父认为赵某与商场的买卖合同是可以撤销的，于是向法院起诉撤销赵某与商场的买卖合同，这是确认之诉C. 乙公司以甲公司违约为由诉至法院，要求甲公司继续履行合同，这不是确认之诉D. 甲起诉乙，要求乙不得继续散播损害自己名誉的不实言论，这是给付之诉6. 下列诉讼中属于给付之诉的是：______A. 李某起诉谢某要求对其进行赔礼道歉B. 王某起诉张某要求解除合同C. 李某起诉张某要求解除婚娴关系D. 卢某向法院提起诉讼要求撤销仲裁裁决7. 老刘在乘坐公交车的过程中因司机开车不慎导致老刘在急刹车时被撞在汽车后门上，造成了老刘的轻微脑震荡。

2019年国家法考《民事诉讼法与仲裁制度》职业资格考前练习一、单选题1.甲诉乙称其侵占房屋。

人民法院受理后，丙认为该房屋应属于自己所有并参加诉讼，人民法院进行了合并审理。

审理中甲申请撤诉，此时应如何处理：( )A、因丙参诉不准甲撤诉B、准予甲撤诉，告知丙终结诉讼C、准予甲撤诉，告知丙另行起诉D、准予甲撤诉，将丙提起之诉作为另案进行>>>点击展开答案与解析【知识点】：第13章>第3节>撤诉【答案】：D【解析】：考查撤诉的处理。

本题中丙为有独立请求权第三人，根据《民诉解释》第237条的规定，有独立请求权的第三人参加诉讼后，原告申请撤诉，人民法院在准许原告撤诉后，有独立请求权的第三人作为另案原告，原案原告、被告作为另案被告，诉讼继续进行。

2.夏某因借款纠纷起诉陈某，法院决定适用简易程序审理。

法院依夏某提供的被告地址送达时，发现有误，经多方了解和查证也无法确定准确地址。

对此，法院下列哪一处理是正确的?(2017年卷三43题，单选)A、将案件转为普通程序审理B、采取公告方式送达C、裁定中止诉讼D、裁定驳回起诉>>>点击展开答案与解析【知识点】：第14章>第2节>审理前准备【答案】：D【解析】：本题考查的是简易程序的受理方式。

《简易程序规定》第8条规定：“人民法院按照原告提供的被告的送达地址或者其他联系方式无法通知被告应诉的，应当按以下情况分别处理：(一)原告提供了被告准确的送达地址，但人民法院无法向被告直接送达或者留置送达应诉通知书的，应当将案件转入普通程序审理；(二)原告不能提供被告准确的送达地址，人民法院经查证后仍不能确定被告送达地址的，可以被告不明确为由裁定驳回原告起诉。

”所以，D 项说法正确，ABC项说法错误。

3.周立诉孙华人身损害赔偿案，一审法院适用简易程序审理，电话通知双方当事人开庭，孙华无故未到庭，法院缺席判决孙华承担赔偿周立医疗费。

比较民事诉讼与仲裁的区别摘要：民事诉讼和仲裁是解决民事纠纷最常用的手段，正确认识二者的区别和联系是解决好民事纠纷的前提。

关键词：民事诉讼；仲裁；区别abstract: the civil litigation and arbitration is to solve the most commonly used means civil disputes, the correct understanding between the two and contact is solved the premise of civil disputes.key words: the civil litigation; arbitration; difference between中图分类号:d915.2文献标识码：a 文章编号：一、民事诉讼与仲裁的概念民事诉讼是权利主体凭借国家力量实现民事权利的司法程序，是解决民事争议的公力救济。

民事诉讼必须依据国家法律进行，因而诉讼具有严格的规范性，代表国家行使审判权的法院在诉讼过程中必须严格遵守民事诉讼法的规定，并严格依据民事实体法对纠纷作出判决，即使法官行使自由裁量权，也不能背离法律的整体精神。

在我国，民事诉讼是指民事争议的当事人向人民法院提出诉讼请求，人民法院在双方当事人和其他诉讼参与人的参加下，依法审理和裁判民事争议的程序和制度。

关于“仲裁”的含义，中国的法学家和学者从不同角度进行了阐述，比较典型的说法有：“仲裁(称为公断)是解决争议的一种方法，即由双方当事人将其争议交付第三者居中评断并作出裁决，该裁决对双方当事人均具有约束力”。

二、性质不同民事诉讼是一种司法制度，而仲裁是一种准司法制度，或称混合司法制度。

司法权是国家权力的重要组成部分，民事诉讼程序既是当事人行使诉权，请求国家保护其合法权益的过程，同时也是国家行使司法权的过程。

为了防止当事人之滥用诉权或法官恣意妄为，滥用司法权，侵害弱势当事人的权利，民事诉讼从起诉、立案到审理、执行都规定了一整套严密的程序，同时根据“一事不再理原则”和“司法最终解决原则”的合理推论，经法院生效判决认定的事实，即使与实际发生的事实不符，非经正当的法律程序，也不得被推翻。

民事诉讼与仲裁有哪些区别?1、管辖权取得不同2、审理不同。

3、监督程序不同：我国法院实行两审终审制，对已经发生法律效力的判决，发现确有错误，可适用审判监督程序。

我国仲裁委员会则实行一裁终局制，并适用司法监督程序。

仲裁一般是当事人根据他们之间订立的仲裁协议，自愿将其争议提交由非司法机构的仲裁员组成的仲裁庭进行裁判，并受该裁判约束的一种制度。

那么民事诉讼与仲裁有哪些区别呢?下面，小编为您详细介绍。

(一)送达1.居住在我国领域内的，适用我国民事诉讼法的一般规定;居住在我国领域外的，按照涉外民事诉讼制度的特别规定。

《意见》第306条与《民诉》第247条不一致，以《意见》第306条为准2.对具有中华人民共和国国籍的受送达人，可以委托中华人民共和国驻受送达人所在国的使领馆代为送达。

《民诉》第247条3.公告送达：6个月。

《民诉》第247条(二)期限1.居住在我国领域内的，适用我国民事诉讼法的一般规定;居住在我国领域外的，按照涉外民事诉讼制度的特别规定。

《意见》第311条与《民诉》第248、249条不一致，以《意见》第311条为准2.被告在收到起诉状副本后30日内，提出答辩状;3.在判决、裁定书送达之日起30日内提起上诉4.被上诉人在收到上诉状副本后，应当在30日内提出答辩状;5.不受民事诉讼法第一审普通程序和第二审程序审理的限制。

(三)财产保全1.当事人申请：可以诉讼开始后提出申请，也可以在诉前申请保全。

但是人民法院__________依职权进行保全。

《民诉》第252条2.申请人应当在30日内提起诉讼，逾期不起诉的，人民法院应当解除财产保全。

《民诉》第252条3.涉外仲裁财产保全：裁定采取保全的，应当责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请。

《意见》第317条(四)司法豁免1.对享有外交特权与豁免的外国人、外国组织或者国际组织提起的民事诉讼，应当依照中华人民共和国有关法律和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约的规定办理。

法考《民事诉讼法与仲裁制度》复习题集（第5340篇）2019年国家法考《民事诉讼法与仲裁制度》职业资格考前练习一、单选题1.关于民事仲裁与民事诉讼的区别，下列哪一选项是正确的?(2011年卷三36题，单选)A、具有给付内容的生效判决书都具有执行力，具有给付内容的生效裁决书没有执行力B、诉讼中当事人可以申请财产保全，在仲裁中不可以申请财产保全C、仲裁不需对案件进行开庭审理，诉讼原则上要对案件进行开庭审理D、仲裁机构是民间组织，法院是国家机关>>>点击展开答案与解析【知识点】：第23章>第2节>仲裁法的基本原则和基本制度【答案】：D【解析】：本题考查民事仲裁和民事诉讼的区别。

《民事诉讼法》第224条规定，发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。

法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。

《仲裁法》第62条规定，当事人应当履行裁决。

一方当事人不履行的，另一方当事人可以依照民事诉讼法的有关规定向人民法院申请执行。

受申请的人民法院应当执行。

因此，具有给付内容的生效判决书和生效裁决书都具有执行力。

A选项是错误的2.刘某习惯每晚将垃圾袋放在家门口，邻居王某认为会招引苍蝇并影响自己出入家门。

王某为此与刘某多次交涉未果，遂向法院提起诉讼，要求刘某不得将垃圾袋放在家门口，以保证自家的正常通行和维护环境卫生。

关于本案的诉讼标的，下列哪一选项是正确的？A、王某要求刘某不得将垃圾袋放在家门口的请求B、王某要求法院保障自家正常通行权的请求C、王某要求刘某维护环境卫生的请求D、王某和刘某之间的相邻关系>>>点击展开答案与解析【知识点】：第4章>第2节>诉讼标的【答案】：D【解析】：诉讼标的是指当事人之间发生争执并要求法院作出裁判的民事权利义务关系，即发生争议的民事法律关系。

民事诉讼法与仲裁制度-28(总分：100.00，做题时间：90分钟)一、单项选择题(总题数：20，分数：40.00)1.下列关于民事纠纷解决的说法，正确的是：______（分数：2.00）A.民事诉讼在适用上优先于和解、调解和仲裁B.纠纷主体一旦达成和解协议就不可以再进行诉讼C.和解与调解没有严格的法定程序，仲裁和诉讼则有严格的法定程序√D.和解、调解、仲裁和诉讼等民事纠纷解决方式的适用均须得到纠纷双方主体的一致同意解析：[解析] 考查民事纠纷的解决方式。

A项错误，民事主体可以通过其真实意思表示在和解、调解、仲裁及诉讼中具体选择何种纠纷解决方式，民事诉讼在适用上并不具有优先效力；B项错误，和解协议并不具有强制执行效力，如果纠纷主体对和解协议不满，其仍可以提起民事诉讼；D项错误，和解、调解和仲裁的适用需要体现纠纷主体双方的自愿性，但是诉讼属于公力救济方式，只需原告依单方意思表示依法提起诉讼即可。

2.下列关于民事诉讼法的说法中错误的是：______（分数：2.00）A.民事诉讼法是法定化了的民事审判程序法B.民事诉讼法的调整对象为人民法院与诉讼参与人在诉讼过程中所产生的诉讼权利义务关系C.民事诉讼法是人民法院进行民事审判活动必须遵守的规范准则D.民事诉讼法适用于平等主体之间产生的所有纠纷√解析：[解析] 考查民事诉讼法的基本内容。

D项表述错误，民事诉讼法只适用于平等主体之间因财产关系和人身关系产生的纠纷，故D项当选。

3.王某与李某均为虔诚的伊斯兰教教徒，某日两人因对《古兰经》的一处内容存在不同理解而产生激烈争议，则下列关于该争议的解决方法中说法正确的是：______（分数：2.00）A.可以通过调解解决√B.可以通过仲裁解决C.可以通过诉讼解决D.以上三种纠纷解决方式均不可以适用解析：[解析] 考查民事纠纷的解决方式。

B项错误，仲裁只适用于民事平等主体之间因财产关系产生的争议。

本题涉及争议不属于这一范畴；C项错误，诉讼只适用于民事平等主体之间因财产关系和人身关系产生的纠纷，本题涉及争议为宗教关系，既不属于财产关系，也不属于人身关系，故C错误，D项也因此错误。

2019年国家法考《民事诉讼法与仲裁制度》职业资格考前练习一、单选题1.根据我国《民事诉讼法》的规定，人民检察院对民事案件进行抗诉，正确的是：( )A、人民法院应当对人民检察院的抗诉书进行审查B、情况紧急的，可以不制作抗诉书C、应当向上级人民检察院备案D、再审审理期间，人民检察院撤回抗诉的，人民法院可以裁定终结再审程序>>>点击展开答案与解析【知识点】：第17章>第3节>抗诉的程序【答案】：D【解析】：考查抗诉的程序。

A项错误，根据《民事诉讼法》第211条的规定，人民检察院提出的抗诉书不需法院的审查，而必然引起再审程序的发生；B项错误，根据《民事诉讼法》第212条的规定，检察院提起抗诉的必须制作抗诉书；C项错误，根据《民事诉讼法》第208条第2款的规定，人民检察院提起抗诉不需经过上级人民检察院的备案；D项正确，根据《民诉解释》第406条第1款第3项的规定，有下列情形之一的，可以裁定终结再审程序：人民检察院撤回抗诉的。

2.夏麦(男)与黎芳(女)结婚半年。

因性格不合经常发生争吵，直至分居。

黎芳遂向法院起诉要求离婚，某区法院判决准许离婚，并在判决中对家庭财产进行了分割处理。

夏、黎二人在法定期限内均未上诉，2个月后，黎芳想起她的一件祖传玉器被夏麦占有，该玉器系黎芳结婚后其父所赠，后来黎芳给了夏麦。

黎芳在诉讼过程中未提及玉器之事。

黎芳如想要回玉器，她可以进行以下哪种行为：( )A、上诉B、申诉C、申请再审D、另行起诉>>>点击展开答案与解析【知识点】：第13章>第2节>起诉、立案登记【答案】：D【解析】：考查离婚判决中没有涉及的财产的处理。

根据《民诉解释》第382条的规定，当事人就离婚案件中的财产分割问题申请再审，如涉及判决中已分割的财产，人民法院应当依照《民事诉讼法》第200条的规定进行审查，符合再审条件的，应当裁定再审：如涉及判决中未作处理的夫妻共同财产，应当告知当事人另行起诉。