司法过程的性质

《司法过程的性质》的观点
司法过程的性质是指司法体制中所涉及的法律程序及步骤。

司法过程的性质在于它们提供
了一种司法的公正、慎重、透明的处理程序，保障当事人的权利，维护国家的权威。

因此，保护当事人的权利和确保法律的正确执行，司法过程的性质的重要性不言而喻。

首先，司法过程的性质将当事人的权利作为基本原则，真正落实了“以公正的文明法律应
对各种实际问题”这一立法指导思想，维护当事人相当的优先权。

在此基础上，司法机关
可以公正、依照法律对案件进行调查，并进行公开的审判，保障当事人的各项权利。

其次，司法过程的性质提供了依据案件审理的规则，确保政府完全依法行政，推进司法公
正和廉洁行政，最终保障国家权威。

这种性质要求司法人员履行客观、公正、透明的职责，履行其维护国家权威的责任，并实施科学、客观、完善的司法程序，使国家司法程序公平、公正、法律严谨。

最后，司法过程的性质提倡一种司法处理程序，要求司法程序应该遵循以公正、慎重、实
事求是的原则来审理案件，以保障当事人的权利，防止任意断定、歧视性否定案件，确保
公寓正义。

总之，司法过程的性质是司法体制的核心，它有助于维护司法的公正，保障当事人的权利，维护国家的权威，确保社会规则的依法执行。

因此，坚持司法程序的客观、公正性是司法一项重要原则，有助于落实法律的司法公正。

《司法过程的性质》读后感《司法过程的性质》读后感《司法过程的性质》是一本很特别的书，它是作者本杰明·卡多佐在耶鲁大学法学院进行的一次演讲，是卡多佐对自己多年法官经验的一个总结，同时也是对美国自霍姆斯以形成的实用主义司法哲学的一个系统的理论化阐述。

这本书的中心议题简单说就是"法官立法",是指法官在严格遵循先例的原则下又如何通过司法过程"发现"法律适应不断变革的社会，推动法学的发展。

这是一本独具特色的美国法律哲学和司法哲学的代表作，正面回应了如何在司法过程中正确对待判例的问题，是一位著名的大法官的经验之谈。

它贯穿了卡多佐对于法律现实主义和实用主义的理解，有助于每一位法学的理论学者深入了解法律实践过程和社会现实。

司法审判过程就是一个酿造过程。

在这本书中，作者卡多佐将司法审判过程形象的比喻成了一个酿造过程，所有参与审判的人都是在共同酿造一个叫做法律决定的化合物，而法官就是一个非常重要的酿造者。

影响最终酿造结果的就是添加物的成分和比例，而掌握这些要素的人也就是最终决定酿造物的人。

成分——法官体现在他判决中的法律。

这种渊在书中分为两种，一种比较明显，也就是直接由或者制定法提供的。

这种情况是一种非常理想的状态，也就是说法官所需要做的只是服从。

在这个意义上法官制定的法只是第二等的法，是在和制定法之后的而且必须从属于立法者所制定的法律。

但即使在这种情况下，法官的工作也并非草率和机械，因为在法律适用过程中会有需要填补的空白，会有需要澄清的疑问和含混，也就是我们常说的法律解释问题。

这种法律解释在书中分为两种，一种是对于真实并且可以确定的已有之物，也就是在赋予一个制定法含义的时候只需要理解立法者心目中的含义和立法意图；而另一种就相对比较麻烦但也更为普遍，就是立法机关对于所要解决的问题完全没有概念的时候（立法机关未想到的要点），这种情况下的司法解释就需要更深入地发掘实在法的深层含义，猜测立法机关在面对该问题时可能会有的意图，填补实在法的空白。

司法过程的性质2010-12-29 11:06:10徐昕【作者简介】徐昕，西南政法大学教授【关键词】司法过程/利益衡量/自由裁量/基于良知的衡平司法的概念尚有争论，在此仅指狭义的司法即审判。

司法过程即法官审理和裁判案件的过程。

司法过程的性质即影响司法过程的各种因素及其相互关系。

司法过程受哪些因素的影响，促使法官作出公正裁判的关键因素是什么？之所以提出这一问题，主要是因为以下两个案例的启发：案例1：1995年，华南某中级人民法院受理一起借款合同案件。

原告诉请被告返还欠款30万元，并以借条为证。

被告辩称，所借30万元已还款20万元，仅欠10万元；还款时已在借条下方注明“还款20万元”；后双方交恶，原告将借条下方注明“还款20万元”的部分裁剪了。

庭审中，被告向法院提供了一份录音材料，录音内容与被告所述相符。

借条下方也确实存在被裁剪的痕迹。

审理时值最高人民法院发布《关于未经对方当事人同意私自录制其谈话取得的资料不能作为证据使用的批复》，规定“未经对方当事人同意私自录制其谈话，系不合法行为，以这种手段取得的录音资料，不能作为证据使用”。

该录音材料是认定该案事实的关键证据，而原告律师不清楚该司法解释，未援用以主张该视听资料无效。

最终，该法官采信了该录音证据，确认被告已经还款20万元。

案例2：1999年，同样在该法院，同样是上述案件的主审法官，再度审理了一起借款合同纠纷。

在案件审理过程中，法官查明原告的诉讼请求已经超过诉讼时效，但被告没有提出时效抗辩。

在合议庭评议时，法官之间就诉讼时效的释明问题发生了激烈的争执：是否应对该问题进行释明，是否应主动适用诉讼时效的规则？一位法官与本人讨论了这一案件，本人坚持认为法院应中立和消极，不应主动释明和适用诉讼时效规则。

最后，法院没有就此进行释明，也没有主动适用诉讼时效的规则，而作出了支持原告诉讼请求的判决。

同样是借款纠纷，同一个法院，同一位法官，案例1中法官对被告有所偏向，案例2中法官对原告有所偏向。

《司法过程的性质》读书报告一. 卡多佐理论产生的时代背景《司法过程的性质》这本书是美国历史上最具有影响的法律家和法学家本明．内森．卡多佐的主要法学著作。

这部著作最初仅仅是在耶鲁大学法学院所作的一个讲演，然而却是他对自己多年担任法官经验的一个总结。

同时，也是对美国霍姆斯以来形成的实用主义法哲学的一个系统的理论化阐述，至此在美国乃至整个普通法社会掀起了一场司法哲学的革命，更在实践中为罗斯福新政提供了司法帮助——支持政府加强对社会的管理和对经济的干预。

全书从如何描述司法决定的过程着眼，肯定法官制定的法律是生活中存在的现实，提出转变法官的角色并要求司法过程进行迫切改革，从而表明了他对司法过程的司法性立法本质的理解并揭示了普通法下司法制度的一个巨变。

书中更是提出了许多法官和律师先前都曾感受到，但又从来不曾细致琢磨的问题。

如同其传记作者所言：“卡多佐为法律而生，法律也使他成名⋯，”该书自1921年发表以来一直获得美国法学界和法律界的高度评价，是美国法律界和法学界最为广泛引用和学习的著作之一，并成为独具特色的美国法律哲学和司法哲学的代表作之一。

二.司法过程的性质通过对影响法律进步的力量的分析，卡多佐对司法过程的性质得出这样的观点：在一个具体案件中，法官进行判决时要决定哪种方法起支配作用，确定规则前进的方向和路径，判断标准即是推进社会利益。

当然，他也指出法官的造法也不是任意的，而是需要遵循一定的原则。

卡多佐坚定地认为“遵循先例应当成为一种规则，而不是一种例外”。

如果适合案件的规则已经由宪法或制定法提供了，那么法官就无须再费力追寻了。

当制定法留下了空白，法官首先应该在先例中寻找类比的可能，如果不可能，他才可以开始“创造法律”，也即意味着法官只是在法律的空白之处进行造法。

法官在造法时应当站在立法者的角度来考虑问题。

在现行的法律渊源不充分时，法官“应当服从当立法者自己来管制这个问题时将会有的目标，并以此来塑造他的判决。

《司法过程的性质》读书报告司法过程即法官们每天进行的决定案件的工作就是，法官们依据其法律的的授权和从先辈哪里继承得来的权威，参与法律的酿制的过程。

要确定这一过程的混合物的比例，我们首先要寻找酿制的成分，法官从哪里找到体现在他的判决中的渊源？有时，决定一个案件的规则直接来源于宪法或制定法，此时，法官就无需再费力追寻了。

但是，当宪法和制定法都沉默时，法官将踏上另一块神秘的土地：遵循先例！我们不能忽视的一点是，判例法的规则和原则从来也没有被当做终极真理，而只是作为可资用的假说，他们在那些重大的法律实验室---司法法院---中被不断地重复检测，每个新案件都是一个实验。

法官的必要工作是了解先例的真实面目，抽取先例中的原则，确定原则的边界和它的发展、增长趋向。

如果从一个原则中推演出来烦人那些规则不大起作用，那么，这个原则本身就最终会受到重新考察。

当这个过程延续贯穿了多年之后，变化的结果就不仅仅是对法律的补充或修饰，它已经是一种法律的革命和蜕变。

有时，制定法、先例、习惯或社会习俗的含混不清，或者他们的某些部分或所有部分之间有冲突，这些会使法律法律不确定并要求法院承担起一种责任，即运用一种在职能上显然是立法性的权利来溯及既往地宣告法律，构建一个在事件发生后制定的权威性的决断。

一、事实上，法官在进行思考以作出判决的时候，也就是不同的原则的指导力量在相互竞争以获取法官青睐的时刻。

（一）、类推的规则或哲学的方法，它沿着逻辑发展的路线起作用。

由于案件数量很大，主题相关的判决堆积如山，因此，能将这些案件统一起来并加以理性化的原则就具有一种倾向，并且是一种合法的倾向，即在这个原则的统一化并加以理性化的范围内将其投射和延伸到新案件上去。

如果想让诉讼人确信法院司法活动是公平的，那么坚持先例就必须是一个规则而不是一个例外。

这种感情的根子就在于先例有沿着逻辑发展路线自我延伸的倾向。

这种感情得到加强，完全是由于人们在智识上强烈地爱好司法的逻辑性，爱好形式与实质的对称。

《司法过程的性质》的观点
司法过程是执行司法活动的过程，是我们立法制定者保障当事人及时公平正义
行使权获得结果的司法机制。

而这个过程涉及到法律准备，案件提起，侦查，调解，法院受理，审理庭审，裁决，执行和上诉等众多工作，它是一个复杂而具有特殊性质的过程。

首先，它属于公共行为，是有结束的。

但法律过程的"结束"并不等同于有目的
性的结束，它多与司法程序的规定，法定时间以及参与当事人的意志有关。

司法过程涉及的是司法的正义，其基本原则是真实性、公正性和公平性；除了尊重当事人的诉讼权利和法定程序，必须坚持司法活动的公开性，以确保执行司法进程的活动是公开、公正、公平和有效的。

此外，它具有制裁性。

司法过程属于强制行使法律权利和责任的过程，由司法
机关最终裁决，将有道德底色的案件送入司法机关，既能保证司法的正义与公共利益，又能够减少社会冲突的发生。

最后，它也具有争议性。

正因为司法过程是多方参与，当事人有可能对裁决存
在异议，比如可能无法满足当事人的期待，可能依法认定当事人有责任，这就会导致相关司法决定引发激烈的争议。

总之，司法过程是一个既具有公共行为性又有制裁性的特殊过程，属于强制行
使法律权利和责任，必须尊重当事人的诉讼权利，信守法定程序，方可获取正义结果，以促进社会和谐稳定。

译者前言：卡多佐，美国历史上最有影响的法律家和法学理论家犹太裔生活在19世纪末20世纪初曾先后任职纽约最高法院法官，纽约上诉法院法官，后又成为该院首席法官。

并于1932年在众人一致推举下成为联邦最高法院法官。

卡多佐对于法律有一种现实主义和实用主义的理解，他强调法官要反省自己的思想，要追寻影响其做出结论的种种影响力，要掂量各种可能冲突的的考虑因素——逻辑的、历史的、习惯的、道德的、法律的确定性和灵活性、法律的形式和实质等等。

（综合考虑司法过程中的各种因素，得出最能衡平的正义结果）。

他认为法学发展的真正源泉、法律真知的真正来源必定是法律的社会和实践。

美国众多法学家认为，卡多佐在其任职期间“静悄悄地”完成了普通法的革命。

第一讲引论。

哲学方法P1~2：要让法官对他们判决工作过程进行细致的描绘是棘手的，因为只要仔细回想便会发现一个司法决定的做出有许多的因素的影响：法官用哪些信息资源作为判决的指导？这些信息资源在影响判决的过程应该有的比例以及实际比例是怎样的？法官为什么选择适用或者拒绝适用某个判例？在没有先例的时候法官如何获得一个规则的同时又为未来创造规则？法官应该在多大程度上追求逻辑上的一致以及法律结构上的对称？而对于逻辑及法律结构对称的追求，在和与其不一致的习惯、对于社会福利的考虑因素以及在法官个人的或者共同的关于正义和道德的标准相冲突时，什么情况下应该选择后者？------------P2~3判决的形成可以看做上述的各种因素以不同的比例进行酿造而形成。

酿造的过程中，法官不是旁观者而是参与者。

法官通过自己的力量对酿造过程的原料选择。

这些选择并非绝对偶然，而是有一些下意识的因素——可以称作为原则，这些原则未被加以宣告、下意思且难以表述——影响。

这些原则可能并不同时被所有的法官认同，更有可能某个法官在不同时候的对其的态度也会不同。

但正是这些下意思的，人们无法加以辨识或命名的如遗传本能、传统信仰、后天确信之类的力量，通过使法官形成一种的生活的看法、对社会需要的理解而决定法官如何做出选择。

司法过程的性质[美]本杰明•卡多佐著苏力译译者前言本杰明•内森•卡多佐是美国历史上最有影响的法律家和法学理论家之一。

1870 年5 月24 日，他出生于纽约市的一个犹太人家庭。

19 岁时，以优异成绩毕业于哥伦比亚大学，专业是文学和哲学，接着进入耶鲁法学院，两年后（未毕业）就离校，获律师资格并在纽约开业。

然而，他的满身“书生气”使他很不适宜从事这种“如果想正直就无能为力”的行当，但是，法官却常常从他的辩论中感到他的论点的说服力。

1913 年，尽管他对政治并不感兴趣，并很少为圈外人知晓，却作为独立的改革派候选人当选为纽约最高法院的法官，次年成为纽约上诉法院法官，1926 年他又被提名和选举为该法院的首席法官。

在他任职纽约期间，由于他出色的司法意见，对全国各州法院司法都有很大影响，纽约州法院因此是最受各州尊重的法院。

他因此也被称为“英语世界有史以来最伟大的上诉法院法官之一”。

1932 年，著名的法学家霍姆斯大法官从联邦最高法院退休，尽管卡多佐并没有寻求提名，但全国法律界——从联邦最高法院的大法官，包括霍姆斯本人，直至普通律师——几乎一致要求胡佛总统提名卡多佐继任联邦最高法院大法官。

由于当时联邦最高法院内已经有两位来自纽约州的大法官和一位犹太裔法官，依据法庭构成人员多样化的惯例，胡佛总统对是否提名卡多佐出任大法官一事颇为§ 1 §迟疑。

只是当时在任的大法官、后来又继任首席大法官的来自纽约州的斯通情愿自己辞职而为卡多佐让路，胡佛才决心任命卡多佐接替霍姆斯的职务。

在任职联邦最高法院大法官的年间，卡多佐支持了罗斯福的“新政”立法，促使了美国宪法以及美国社会经济制度的变革。

卡多佐终生未婚，朋友也很少，他长期与其未婚的姐姐生活在一起。

因此，一些学者称卡多佐为“隐士哲学家”。

1938 年7 月9 日，卡多佐去世。

卡多佐生活的年代是美国工业化、城市化高速发展的社会转型期，由于社会变化，先前在农业社会中演化形成的、主要是回应农业社会问题的普通法显然不能满足变化了的社会需要。

司法过程的性质读后感司法过程的性质是一个关乎公平、正义和法治的重要议题。

通过阅读关于司法过程的相关资料和案例，我深刻地体会到了司法过程的复杂性和重要性。

司法过程不仅仅是一种程序，更是一种价值观和原则的体现，它关乎着每一个人的权利和利益，也关系到整个社会的公平和正义。

首先，司法过程的性质体现了对公平正义的追求。

在司法过程中，法官、检察官、律师等司法工作者应当以公正、客观的态度来处理案件，不偏不倚地对待每一个案件，确保每个人都能够得到公平的审判和裁决。

而在实际操作中，司法过程的公平性往往受到各种因素的影响，如权力、金钱、人脉等，这就需要司法工作者具备高度的职业道德和责任感，坚守法律底线，不受外部干扰，确保司法过程的公平性和正义性。

其次，司法过程的性质体现了对法治的尊重和维护。

法治是现代社会的基本原则，它要求一切行为都必须受到法律的约束和规范，司法过程就是法治的具体体现。

在司法过程中，法官、检察官、律师等司法工作者要严格按照法律程序和规定来处理案件，不能随意滥用职权或者违背法律规定，确保司法过程的合法性和合规性。

只有在法治的框架下，司法过程才能真正实现公平、正义和效率。

最后，司法过程的性质体现了对人权和人道的尊重。

在司法过程中，每一个当事人都有权利得到公正的审判和裁决，不受任何歧视和侵犯。

司法工作者应当尊重当事人的人格和尊严，保障他们的基本权利，确保他们能够在司法过程中得到公平的对待和保护。

而在实际操作中，司法过程往往面临着种种挑战，如证据不足、程序繁琐等，这就需要司法工作者具备高超的专业能力和人道精神，全力以赴地保障当事人的权利和利益。

通过阅读关于司法过程的相关资料和案例，我深刻地认识到了司法过程的重要性和复杂性。

司法过程不仅仅是一种程序，更是一种价值观和原则的体现，它关乎着每一个人的权利和利益，也关系到整个社会的公平和正义。

只有在法治的框架下，司法过程才能真正实现公平、正义和效率。

希望在未来的发展中，我们能够不断完善司法制度，加强司法工作者的职业道德和责任感，确保司法过程的公平、正义和效率。