故意之作为犯正犯与共犯概说

刑法2022年法考主观题冲刺讲义方鹏刑法2022年法考主观题冲刺讲义第一部分、核心考点及区分标准一、总论考点（一）共同犯罪1、共同正犯：共同行为导致的结果，客观上承担连带责任2、共犯（以及共犯从属性）：客观帮忙、教唆正犯行为+本人主观故意=共犯罪名3、承继的共同犯罪：行为终了前加入，可构成共同犯罪4、片面共犯行为：片面帮助成立帮忙犯；片面正犯、教唆有不同观点5、共同犯罪与犯罪形态：各自主观停顿原因+正犯客观停顿阶段=犯罪形态6、共犯关系的脱离：切断因果关系，才成立中止7、共同犯罪与身份：各自利用各自身份，以主犯（职权作用大者）罪名定罪（二）认识错误1、对象错误与打击错误区分：主观有无认错客观对象？2、具体认识错误与抽象认识错误的区分：客观事实是否超出主观罪名故意？3、因果关系错误分三类（具体流程偏离、结果提前实现、事前故意）；通说观点均既遂；少数观点“客观行为+行为时罪过”搭配。

4、共同犯罪人的认识错误：认识错误类别各自主观认定；罪名=正犯行为+各自故意。

5、法定符合说与具体符合说（三）因果关系1、判断因果关系的方法：先判断条件关系，后判断相当性（责任大小）。

2、特殊体质：不中断因果关系。

3、两个条件：依附关系，不中断因果关系；独立关系，作用大的条件，有因果关系。

4、重叠因果：两个行为均与结果具有条件关系，且作用均较大，均有因果关系。

5、共同正犯：对共同行为导致的结果，二人均负责。

6、同时犯：不能查明哪个行为导致结果，依照“存疑有利被告人”的证据规则，不能认定具有因果关系。

（四）正当防卫1、防卫起因是不法（侵害），客观不法均可卫，包括过失、“黑吃罪”。

2、时间条件“正进行”，危险之虞可反击。

可以预先设装置。

3、限度条件“必需说”，制止侵害所必需。

4、特殊防卫：严重人身暴力犯，打死打伤无所谓。

5、偶然防卫：客观上合法行为（通说合法。

少数：不法未遂；不法既遂）+主观上犯罪故意。

二、分则罪名（一）抢劫罪1、行为与责任同时性。

定义共同犯罪，根据刑法第25条第1款的规定，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。

同时规定：二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处，应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。

共同犯罪的成立要件传统刑法理论：○行为人为两人以上共同犯罪的主体必须是达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力的人或单位○两人以上有共同的犯罪行为共同的犯罪行为，指各行为人的行为都指向同一犯罪，互相联系，互相配合，形成一个统一的犯罪活动整体。

（1）各行为人所实施的行为，指各行为人都指向同一犯罪，互相联系，互相配合，形成一个统一的犯罪活动整体。

（2）①危害行为的基本形式有作为与不作为。

共同犯罪行为表现为三种形式：一是共同的行为；二是共同的不作为；三是作为与不作为的结合。

②按照共同犯罪的分工，共同犯罪行为表现为四种方式：实行行为，组织行为，教唆行为，帮助行为。

③共同犯罪的共同行为，可能是行为人共同实施实行行为，也可能是分担实施不同的行为，即有人实施实行行为，有人实施组织行为，教唆行为或帮助行为，这些都是共同犯罪。

★共谋，是指二人以上为了实施特定的犯罪而进行的谋议，可能是策划实施犯罪，也可能是商讨如何实施犯罪，或者两者兼而有之，可见共谋本身就是共同犯罪行为，所以参与犯罪谋议而未参与犯罪实行，应当认为构成共同犯罪。

（3）★共同实施的犯罪中是结果犯并发生危害后果时，每一共同犯罪人的行为与危害结果之间都存在因果关系○两人以上有共同的犯罪故意★共同的犯罪故意是指共同犯罪人认识他们的共同犯罪行为和行为会发生的危害后果，并希望或者放任这种结果发生的心理态度。

包括认识因素和意志因素和共同犯罪人之间具有意思联络（1）共同犯罪故意的认识因素，包括如下内容：第一，共同犯罪人认识到自己与他人互相配合共同实施犯罪；第二，共同犯罪人认识到自己的行为性质，并且认识到共同犯罪行为的性质；第三，共同犯罪人概括地预见到共同犯罪行为与共同危害结果之间的因果联系，即认识到自己的行为会引起的危害结果以及共同犯罪行为会引起的危害结果。

【导语】有时候，你必须⼀个⼈⾛，这不是孤独，⽽是选择。

我们时时刻刻都在选择，你选择过什么样的⽣活就需要付出什么样的代价。

⽆忧考整理了“2019法考必备考点：【共同犯罪】共同正犯”，欢迎阅读参考！更多相关讯息请关注⽆忧考！ ⼀、正犯（实⾏犯） （⼀）共同正犯 1.正犯的类别 正犯并⾮仅存在于共同犯罪之中，只是表明其对法益侵害事实起到⽀配作⽤⽽已。

集团犯罪与聚众共同犯罪中的⾸要分⼦通常认定为正犯。

正犯包括四种： (1)直接正犯：可能单独成⽴犯罪，也可能存在于共犯之中。

(2)间接正犯：通过⽀配他⼈的⾏为造成法益侵害、危险结果。

应将利⽤者的⾏为归属于间接正犯。

(3)共同正犯：按照部分实⾏全部责任原则，应将危害结果归属于所有参与共同正犯的⼈。

(4)同时正犯：没有共谋同时侵犯同⼀法益且⽆法证明谁导致危害结果的，应当适⽤存疑时有利于⾏为⼈的原则，按照未遂处理。

2.共同正犯 (1)成⽴条件： 共同实施⾏为的事实(⾏为的分担)：分担了导致结果发⽣的重要⾏为，或对构成要件的实现起到重要或关键作⽤。

共同的⾏为意思(意思的联络)：共同实现构成要件的意思，不要求具有共同的犯罪故意，只要求具有共同实施⾏为的意思。

(2)部分实⾏全部责任 不仅在共同正犯中适⽤“部分实⾏、全部责任”原则，⽽且在共犯(教唆犯、帮助犯)与正犯关系中也是如此，除⾮共犯关系出现过剩或脱离。

(3)区别对待、罪责⾃负 各共犯⼈只能在⾃⼰有责的范围内对共同造成的违法事实承担责任，对他⼈超出共同故意实⾏的犯罪不承担责任。

(4)违法的相对性 如果能够确定有的⾏为⼈的⾏为对危害结果的发⽣没有因果联系，则不能将该结果归属于该⾏为⼈;或者对有的⾏为⼈⽽⾔，客观上存在阻却违法性的事实，也不能将该违法事实归属于该⾏为⼈。

3.共同正犯的类型 (1)共谋共同正犯：由于正犯是指为违法事实起到了关键或者重要作⽤的情形，故对于共同犯罪起到了实质的⽀配作⽤的共谋者，也应认定为共谋共同正犯，⾄少具有⼼理上的因果性。