第02讲_第一章考情、行政法的基本原则、行政法的渊源(1)

第一章行政法的渊源：行政法的渊源一般是指特定主权国家制定和认可的行政法规范的表现形式。

我国行政法的渊源主要有宪法、法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、行政规章、国际条约及法律解释等行政主体（必考）：在我国，行政主体通常被定义为依法享有行政职权（或负担行政职能），能够以自己的名义对外行使行政职权且能够对外独立承担法律责任的国家行政机关和法律法规授权组织。

第二章比例原则：主要用以规范裁量行政，协调行动目标与行政手段之间的合理关系，最初起源于德国，初始只适用于警察行政领域，后被扩充至行政诸领域，被视为宪法和行政法上的原则。

根据德国的法制经验，比例原则具体由三个子原则构成：适当性原则、必要性原则和衡量性原则法律保留：在宪法和法律明确规定为法律保留的领域，在民意代表机关没有制定法律授权的情形下，行政机关不得染指该等领域的事务自作主张、擅自行动。

信赖保护：由传统法理中的诚实信用原则、法律安定性原则以及人民基本权利保障原则等综合演化而成，它是指人们基于对国家公权力行使结果的合理信赖而有所规划或举措，由此而产生的信赖利益应受保护。

第三章行政授权：指行政机关以外的组织经法律法规授权，以自己的名义对外管理，并承担法律后果的制度。

行政委托：指行政机关根据管理的需要，依法委托其他组织或个人实施行政行为，其后果归属于委托的行政机关。

试述行政授权与行政委托的区别？（行政授权行政委托概念也要写）答：1权力来源不同：行政授权是源于法律法规的授权，行政委托是源于行政机关的委托，不是立法直接授权。

2对外行使权力的名义不同：经行政授权的组织是以自己的名义对外管理，并独立承担其法律责任。

行政委托中受委托组织是以委托行政机关的名义对外行使权力，履行行政职责。

3法律后果的承担上不同：经行政授权的组织独立承担法律责任，受行政委托的组织其法律后果由委托的行政机关承担。

第四章品位分类：是以“人”为中心进行的古老的人事分类制度。

公务员的品位分类根据公务员个人所具备的资历、学历、职业、身份等条件来确定公务员的录用、考核、培训、晋升和工资福利待遇。

第一章绪论问题1、什么是行政法？行政法是调整和规范国家行政权力的设立、行使和救济的法律规范的总和问题2、行政法有哪些渊源？我国行政法的渊源主要有：1、宪法宪法是国家的根本大法，具有最高的法律效力，是其他各项立法的依据。

2、法律包括全国人民代表大会制定的基本法律，全国人大常务委员会制定的其他法律。

3、行政法规和规章行政法规是指国务院依据宪法和法律制定和发布的规范性文件的总称。

规章，是指国务院各部门，包括各部、委、行、署和直属机构依照法律和行政法规制定和发布的规范性文件的总称，也称部门规章。

在我国的立法实践中，由于行政法规和规章制定程序简便，应变性较强，这就使得行政法规和规章的数量远远超过了法律，成为行政法的重要的渊源。

4、地方性法规和规章、民族自治条例和单行条例地方性法规，是指各省、自治区、直辖市的人民代表大会及常委会，省、自治区人民政府所在地的市、经国务院批准的较大的市以及经全国人大和全国人大常委会批准设立的经济特区市的人民代表大会及其常委会，在不与宪法、法律相抵触的情况下所制定的规范性文件的总称。

地方规章，是指省、自治区、直辖市人民政府，较大的市的人民政府，经济特区所在市的人民政府，根据法律、行政法规、地方性法规，所制定的规范性文件的总称。

民族自治条例和单行条例，是民族自治地方的人民代表大会，依据宪法及民族区域自治法和其他法律的规定，结合本地方的政治、经济和文化的特点，所制定的规范性文件。

5、与行政法有关的法律解释包括立法解释、司法解释、行政解释和地方解释。

6、国际条约和协定我国参加或批准的国际条约和协定，如果其内容涉及我国行政权力的行使和公民、法人的权利与义务，这些条约同样是我国行政法的渊源。

问题3、行政法有何特点？与民法、刑法等其他部门法相比，行政法具有以下五个显著特点：1、行政法没有统一完整的法典2、行政法的内容十分广泛3、行政法是一个数量众多、形式多样、效力等级不同的法律规范的统一体4、行政法规范的变化性较强5、行政实体性规范与行政程序性规范通常交织在一起，共存于同一个法律文件之中问题4试述行政法的基本原则。

我国行政法的渊源主要包括以下几个方面：
1.宪法：宪法是我国的根本大法，是行政法的基础和最高法律渊源。

宪法中规定了行政机关的职责、权限、活动方式等，为行政法的制定和实施提供了宪法依据。

2.法律：法律是行政法的主要渊源之一。

我国各级人民代表大会及其常委会制定的法律中，涉及到行政管理方面的内容，都属于行政法的范畴。

3.行政法规：行政法规是国务院根据宪法和法律制定的有关国家行政管理活动的规范性文件的总称。

行政法规的效力低于宪法和法律，但高于其他形式的行政法规范。

4.地方性法规：地方性法规是省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会根据本行政区域的具体情况和实际需要，在法定权限内制定的有关国家行政管理活动的规范性文件。

5.部门规章：部门规章是国务院各部、委员会、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构在其权限范围内，根据法律和国务院的行政法规、决定、命令，在本部门的权限范围内制定的规范性文件。

6.地方政府规章：地方政府规章是省、自治区、直辖市、设区的市、自治州的人民政府根据本行政区域的具体情况和实际需要，在法定权限内制定的有关国家行政管理活动的规范性文件。

7.其他规范性文件：除了上述渊源外，还有一些其他形式的规范性文件也可以作为行政法的渊源，例如行政机关制定的规范性文件、
司法解释等。

总之，我国行政法的渊源多种多样，包括宪法、法律、行政法规、地方性法规、部门规章、地方政府规章以及其他规范性文件等。

这些渊源共同构成了我国行政法体系的基础。

【重要知识点】2018年司法考试讲义行政法：行政法的渊源2018年司法考试讲义行政法：行政法的渊源。

（1）宪法宪法是国家的根本大法，具有最高法律地位和法律效力，是各项立法的依据。

宪法确认了一系列行政法规范和原则，涉及行政权力的取得、行使以及对其监督等根本性问题。

如国家行政权力的来源和行使权力的基本原则、行政机关在国家机构中的法律地位和行政体制、行政组织和职权、公民权利与行政权力的关系及处理原则等。

（2）法律法律是国家最高权力机关制定的规范性文件，包括全国人民代表大会制定的基本法律和全国人大常委会制定的其他法律即一般法律。

前者，如全国人民代表大会制定的《行政诉讼法》、《行政处罚法》、《企业所得税法》等；后者，如全国人大常委会制定的《税收征收管理法》、《治安管理处罚法》、《行政复议法》等。

法律中涉及行政权力的取得、行使及对其加以监督补救的规范，均为行政法律规范。

这些法律不仅规定了行政权力的范围界限、行使程序，而且规定了对行政权力的监督、对受害人的补救等内容，它们都是行政法最重要的渊源。

（3）行政法规行政法规是国务院根据宪法和法律制定的规范性文件。

作为行政法的渊源，行政法规调整着国家经济、社会、文化等各方面广泛的行政社会关系。

行政法规的数量是很大的。

行政法规的效力仅次于法律，高于行政规章和地方性法规。

国务院制定行政法规不是行使国家立法权，而是行使行政立法权。

既包括依职权进行立法活动，也包括依授权法进行立法活动。

前者，如国务院根据《行政复议法》制定《行政复议法实施条例》、根据《税收征收管理法》制定《税收征收管理法实施细则》等；后者，如国务院根据全国人大授权制定《增值税暂行条例》等。

行政法规作为行政法的渊源，必须满足两个前提条件：一是行政法规从属于宪法和法律，不得与宪法、法律相抵触；二是行政法规必须按照法定程序和方式制定公布。

（4）行政规章行政规章分为部门规章和地方规章。

部门规章是指国务院各部委、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构，根据法律和国务院的行政法规、决定、命令，在本部门的权限范围内，按照规定程序制定的规定、办法、实施细则、规则等规范性文件的总称。

1.2.3.12目次第一节行政法渊源概述第二节行政法渊源的位阶及适用规则1.法例：《服务贸易总协定》第6条：“每个成员国应维持或尽快地建立司法、仲裁、行政法庭以及行政救济程序，在受影响的服务提供者的请求下，对影响服务贸易的行政决定作出迅速审查，并在请求被确定合理时给予适当的补救。

在这些程序不独立于受委托作出有关行政决定的机构时，成员应确保这些程序实际作出客观和公正的审议。

”2. 宪法：（1）宪法中关于行政活动基本原则的规范；法例：《宪法》第5条第1款：一切国家机关和武装力量、各政党和各社会团体、各企业事业组织都必须遵守宪法和法律。

一切违反宪法和法律的行为，必须予以追究。

2法例：《宪法》第3条第4款：中央和地方的国家机构职权的划分，遵循在中央的统一领导下，充分发挥地方的主动性、积极性的原则。

（3）宪法中关于私人权利、义务的规范。

法例：《宪法》第13条第3款：国家为了公共利益的需要，可以依照法律规定对公民的私有财产实行征收或者征用并给予补偿。

3. 法律：（1）行政性法律；（2）其他法律中的有关行政的规范。

法例：《物权法》第10条第1款：不动产登记，由不动产所在地的登记机构办理。

4. 行政法规：国务院为执行法律的规定或管理其职权范围内的事项，依据立法程序制定规范体系。

行政立法：行政法规与行政规章5.126.7.法例：《行政诉讼法》第52条第1款：人民法院审理行政案件，以法律和行政法规、地方性法规为依据。

地方性法规适用于本行政区域内发生的行政案件。

98条第62条第2款：人民法院审理行政案件，可以在裁判文书中引用合法有效的规章及其他规范性文件。

1.2.1法例：《人民法院改革纲要》（1999－2003）：“从2000年起，经最高人民法院审判委员会讨论、决定的适用法律问题的典型案件予以公布，供下级法院审判类似案件时参考。

”《人民法院改革纲要》（2004-2008）：“建立和完善案例指导制度，重视指导性案例在统一法律适用标准、指导下级法院审判工作、丰富和发展法学理论等方面的作用。