法律再制度化的法理学追问
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新 的社会 规范 的过程 。
一
古往 今 来 ， 于法 的本 质 有 很 多 闸 释 ， 方有 对 西 “意 志 论 ”、“主 权 说 ”、“命 令 说 ”、“公 共 意 志 论 ” ”’ ； 内 有 “三 对 范 畴 论 ”、 罾（ 等 国 “三 级 本 质 论 ”、 “物 质 条 件 论 ”等 。 依 照 马 克 思 主 义 法 学 的 通 说 ， 法 的本 质 就 是 由 一 定 的社 会 物 质 生 活 条 件 所 决 定 的 ，
程 。 第 一 ， 的 产 生 是 一 个 长 期 的 历 史 进 程 。 任 何 法
立 法 都 需 要 经 历 一 个 长 期 的 论 证 和 实 践 过 程 才 能 达 到 可 以上 升 ． Ｎ￣ Ｎｔ 条 件 。 第 二 ， 是 一 个 保 守 的 、 － 的 法
所 谓 过 程 性 又 可 称 为 反 复 性 ， 指 充 斥 于 法 的 是 生 成 过 程 中 的 制 定 法 的 回 炉 修 改 、 塑 ， 达 到 可 以 重 以 为 社 会 所 接 受 的 程 度 这 样 一 个 反 复 、 期 的 互 动 进 长
主要 的法律 不是 国 家立 法 机关 制 定 的法 律规 则 ， 而
是 社 会 自身 秩 序 和 人 类 联 合 的 内 在 秩 序 。 国 家 立 法
机 关 制 定 的 成 文 法 在 对 人 们 的 行 为 发 生 效 力 和 未 对
社 会 秩 序 的形 成 发 生 作 用 之 前 ， 是 一 种 书 面 宣 示 。 只 如 果 说 亚 里 士 多 德 使 法 “从 天 堂 降 临 到 人 间 ”， 么 那
制 度 化 的 过 程 就 是 法 律 查 漏 补 缺 、 正 谬 误 、 于 完 修 臻
善 的 进 程 。 它 实 际包 含 了 法 律 的 修 改 、 律 的 解 释 、 法 法 律 的 编 纂 、 规 的 清 理 等 ， 基 本 特 征 是 过 程 性 和 法 其
社 会 意 志 性 。 （一 ）法 律 再 制 度 化 的 过 程 性
因素 。
二 、 律 再 制 度 化 的 本质 特 征 法
法 律 再 制 度 化 的 性 质 实 际 是 法 的 自我 完 善 ， 再
仅仅 是在表述 法 律 而不 是 创 造法 律 ， 律 是 以社会 法 为基 础而 非 相 反 。 因 此 ， 只 能被 发 现 ， 能 被 创 法 不 造 。社会对 法 的吸 纳是 一 个 漫 长 而反 复 的过程 ， 立 法 工 作 并 不 是 一 劳 永 逸 的 ， 成 果 还 要 在 法 的 实 施 其 过 程 中经 受 社 会 的检 验 而 发 展 。 “法 的 生 成 ”的 核 心 思 想 是 “活 的 法 ”。 ２ ０世 纪 ， 西 方 社 会 法 学 派 提 出 “活 的 法 ”的 观 点 。 认 为 真 正
第２ 第１ ７卷 期
Ｖｏ． ７， ． １ ２ Ｎｏ １
西 安 社 会 科 学
Ｘｉ ａ ｏ ｉｌＳ ｉｎ ｅ ’ ｎ Ｓ ｅａ ｃ ｅ ｃ
２０ ０ ９年 ３月
Ｍａ ．， ２ ０９ ｒ ０
法 律再 制 度 化 的法 理 学追 问
王 海 龙
（ 东省 交通厅机 关服务 中心 山东济 南 ２ １６ ） 山 ６ ０ １
摘
要： 法律再 制度化是指一种书面宣示 的制度 在实 际运行 的过程 中被重新加 以诠 释而稳定 化 的过程。 它基
于法的生成理论 ， 里对“ 的定义倾 向于社会法学派 中的“ 的法” 这 法” 活 的含 义。法律再 制度化 实际上是 以法律 的开
放性机 制为条件 的法 的 自我完善 ， 具有过程性、 社会 意志性。
发 现 法 律 而 不 是 创 造 法 律 。 马 克 思 也 指 出 ， 法 者 立
生 活 条 件 的 不 断 变 化 ， 们 的 意 志 和 利 益 也 发 生 了 人
相 应 的 改 变 ， 会 公 共 准 则 随 之 改 变 ， 而 产 生 了 新 社 从
的 法 的需 求 ， 是 法 律 再 制 度 化 的 根 本 原 因 和 决 定 这
掌 握 国家 政 权 的 社 会 集 团 的 意 志 和 利 益 的 体 现 ， 是 主 观 意 志 性 和 客 观 社 会 性 的 统 一 。 因 此 ，由 于 物 质 、法 再 制 度化 的本 质 溯 源
法 律 再 制 度 化 的 最 直 接 理 论 支 撑 实 际 是 “法 的 生 成 ”的 观 点 。 早 在 十 九 世 纪 中 期 ， 国 法 学 家 萨 维 德 尼 就 指 出 ， 是 民 族 精 神 的体 现 ， 的 发 展 是 一 个 历 法 法 史 的进程 而不 能人为 推动 ， 本质 上来 说 ， 法 者是 从 立
法 律 再 制 度 化 是 近 几 年 由 学 者 提 出 的 立 法 学 名
词 ， 指 一 种 书 面 宣 示 的 制 度 在 实 际 运 行 的 过 程 中 是
被 重 新 加 以 诠 释 而 稳 定 ４＝ 过 程 。 具 体 到 司 法 领 域 ｔ的 中 ， 是 制 定 法 在 以 国 家 的 名 义 颁 布 实 施 之 后 与 原 就 有 的 社 会 秩 序 和 作 为 社 会 秩 序 的 规 则 基 础 的 各 种 社 会 规范进行 碰撞 、 合 ， 在 这 一 过 程 中 迫 使 立 法 磨 并 者 不 断 进 行 解 释 、 改 直 至 被 社 会 所 接 受 而 吸 纳 为 修
关 键 词 ： 律再 制度 化 ； 的 生 成 ； 质 法 法 本 文章 编 号 ：７ —７— ０ １ ９８ ８ ７２—４２— （Ｏ ９ ０ — ８ ０ ０ ３ ２Ｏ ） １ ０ ８— ２
以 庞 德 为 代 表 的 社 会 法 学 派 则 使 法 “ 国 王 回 归 到 从
人 民 之 中 。 （ ’ ”④
一
古往 今 来 ， 于法 的本 质 有 很 多 闸 释 ， 方有 对 西 “意 志 论 ”、“主 权 说 ”、“命 令 说 ”、“公 共 意 志 论 ” ”’ ； 内 有 “三 对 范 畴 论 ”、 罾（ 等 国 “三 级 本 质 论 ”、 “物 质 条 件 论 ”等 。 依 照 马 克 思 主 义 法 学 的 通 说 ， 法 的本 质 就 是 由 一 定 的社 会 物 质 生 活 条 件 所 决 定 的 ，
程 。 第 一 ， 的 产 生 是 一 个 长 期 的 历 史 进 程 。 任 何 法
立 法 都 需 要 经 历 一 个 长 期 的 论 证 和 实 践 过 程 才 能 达 到 可 以上 升 ． Ｎ￣ Ｎｔ 条 件 。 第 二 ， 是 一 个 保 守 的 、 － 的 法
所 谓 过 程 性 又 可 称 为 反 复 性 ， 指 充 斥 于 法 的 是 生 成 过 程 中 的 制 定 法 的 回 炉 修 改 、 塑 ， 达 到 可 以 重 以 为 社 会 所 接 受 的 程 度 这 样 一 个 反 复 、 期 的 互 动 进 长
主要 的法律 不是 国 家立 法 机关 制 定 的法 律规 则 ， 而
是 社 会 自身 秩 序 和 人 类 联 合 的 内 在 秩 序 。 国 家 立 法
机 关 制 定 的 成 文 法 在 对 人 们 的 行 为 发 生 效 力 和 未 对
社 会 秩 序 的形 成 发 生 作 用 之 前 ， 是 一 种 书 面 宣 示 。 只 如 果 说 亚 里 士 多 德 使 法 “从 天 堂 降 临 到 人 间 ”， 么 那
制 度 化 的 过 程 就 是 法 律 查 漏 补 缺 、 正 谬 误 、 于 完 修 臻
善 的 进 程 。 它 实 际包 含 了 法 律 的 修 改 、 律 的 解 释 、 法 法 律 的 编 纂 、 规 的 清 理 等 ， 基 本 特 征 是 过 程 性 和 法 其
社 会 意 志 性 。 （一 ）法 律 再 制 度 化 的 过 程 性
因素 。
二 、 律 再 制 度 化 的 本质 特 征 法
法 律 再 制 度 化 的 性 质 实 际 是 法 的 自我 完 善 ， 再
仅仅 是在表述 法 律 而不 是 创 造法 律 ， 律 是 以社会 法 为基 础而 非 相 反 。 因 此 ， 只 能被 发 现 ， 能 被 创 法 不 造 。社会对 法 的吸 纳是 一 个 漫 长 而反 复 的过程 ， 立 法 工 作 并 不 是 一 劳 永 逸 的 ， 成 果 还 要 在 法 的 实 施 其 过 程 中经 受 社 会 的检 验 而 发 展 。 “法 的 生 成 ”的 核 心 思 想 是 “活 的 法 ”。 ２ ０世 纪 ， 西 方 社 会 法 学 派 提 出 “活 的 法 ”的 观 点 。 认 为 真 正
第２ 第１ ７卷 期
Ｖｏ． ７， ． １ ２ Ｎｏ １
西 安 社 会 科 学
Ｘｉ ａ ｏ ｉｌＳ ｉｎ ｅ ’ ｎ Ｓ ｅａ ｃ ｅ ｃ
２０ ０ ９年 ３月
Ｍａ ．， ２ ０９ ｒ ０
法 律再 制 度 化 的法 理 学追 问
王 海 龙
（ 东省 交通厅机 关服务 中心 山东济 南 ２ １６ ） 山 ６ ０ １
摘
要： 法律再 制度化是指一种书面宣示 的制度 在实 际运行 的过程 中被重新加 以诠 释而稳定 化 的过程。 它基
于法的生成理论 ， 里对“ 的定义倾 向于社会法学派 中的“ 的法” 这 法” 活 的含 义。法律再 制度化 实际上是 以法律 的开
放性机 制为条件 的法 的 自我完善 ， 具有过程性、 社会 意志性。
发 现 法 律 而 不 是 创 造 法 律 。 马 克 思 也 指 出 ， 法 者 立
生 活 条 件 的 不 断 变 化 ， 们 的 意 志 和 利 益 也 发 生 了 人
相 应 的 改 变 ， 会 公 共 准 则 随 之 改 变 ， 而 产 生 了 新 社 从
的 法 的需 求 ， 是 法 律 再 制 度 化 的 根 本 原 因 和 决 定 这
掌 握 国家 政 权 的 社 会 集 团 的 意 志 和 利 益 的 体 现 ， 是 主 观 意 志 性 和 客 观 社 会 性 的 统 一 。 因 此 ，由 于 物 质 、法 再 制 度化 的本 质 溯 源
法 律 再 制 度 化 的 最 直 接 理 论 支 撑 实 际 是 “法 的 生 成 ”的 观 点 。 早 在 十 九 世 纪 中 期 ， 国 法 学 家 萨 维 德 尼 就 指 出 ， 是 民 族 精 神 的体 现 ， 的 发 展 是 一 个 历 法 法 史 的进程 而不 能人为 推动 ， 本质 上来 说 ， 法 者是 从 立
法 律 再 制 度 化 是 近 几 年 由 学 者 提 出 的 立 法 学 名
词 ， 指 一 种 书 面 宣 示 的 制 度 在 实 际 运 行 的 过 程 中 是
被 重 新 加 以 诠 释 而 稳 定 ４＝ 过 程 。 具 体 到 司 法 领 域 ｔ的 中 ， 是 制 定 法 在 以 国 家 的 名 义 颁 布 实 施 之 后 与 原 就 有 的 社 会 秩 序 和 作 为 社 会 秩 序 的 规 则 基 础 的 各 种 社 会 规范进行 碰撞 、 合 ， 在 这 一 过 程 中 迫 使 立 法 磨 并 者 不 断 进 行 解 释 、 改 直 至 被 社 会 所 接 受 而 吸 纳 为 修
关 键 词 ： 律再 制度 化 ； 的 生 成 ； 质 法 法 本 文章 编 号 ：７ —７— ０ １ ９８ ８ ７２—４２— （Ｏ ９ ０ — ８ ０ ０ ３ ２Ｏ ） １ ０ ８— ２
以 庞 德 为 代 表 的 社 会 法 学 派 则 使 法 “ 国 王 回 归 到 从
人 民 之 中 。 （ ’ ”④
