建设工程合同索赔处理原则
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工程合同索赔条款
第一条总则
1. 甲方(业主)与乙方(承包商)在签订本工程合同时,应充分考虑工程项目实施过程中可能出现的各种风险因素,并在合同中明确约定索赔的基本原则和程序。
2. 甲乙双方应本着公平、公正的原则处理索赔事宜,确保工程项目的顺利进行。
第二条索赔条件
1. 若因甲方原因导致工程延期或增加工程量,乙方有权向甲方提出索赔。
2. 若因乙方原因导致工程质量不符合合同约定,甲方有权向乙方提出索赔。
3. 若因不可抗力因素导致工程延期或损失,双方应根据合同规定和实际情况协商解决。
第三条索赔程序
1. 一方提出索赔请求时,应及时书面通知对方,并说明索赔的原因、依据及预期的赔偿金额或延期时间。
2. 收到索赔通知的一方应在接到通知后的___天内做出回应,并提出处理意见。
3. 双方应协商一致后签署索赔协议书,作为合同的补充文件。
第四条索赔计算
1. 索赔金额的计算应以实际损失为基础,双方应根据合同条款和相关证据材料进行核定。
2. 若因工程延期导致的索赔,应考虑延期对工程进度的影响,以及可能产生的间接损失。
第五条争议解决
1. 若双方在索赔事项上发生争议,应首先通过友好协商解决。
2. 协商不成时,可按照合同约定提交仲裁委员会进行仲裁或依法向人民法院提起诉讼。
第六条其他
1. 本合同中的索赔条款不得影响双方根据法律规定享有的其他权利和义务。
2. 本合同未尽事宜,双方可另行签订补充协议。
工程建设项目合同的反索赔第一条:定义与原则1. 反索赔是指甲方(业主)针对乙方(承包商)提出的索赔要求,要求乙方承担由于其责任导致的额外费用或延误的责任。
2. 反索赔的实施应遵循合同约定、法律法规以及行业惯例,确保处理过程的透明性和公正性。
第二条:反索赔的情形1. 乙方未按照合同约定的时间、质量或规格完成工程。
2. 乙方未能提供符合合同要求的施工材料或设备。
3. 乙方的施工行为导致甲方或其他第三方的财产损失或人身伤害。
4. 乙方违反安全生产规定,造成工程事故或环境污染。
5. 其他乙方违反合同约定或法定义务的情形。
第三条:反索赔的程序1. 甲方发现乙方存在违约行为时,应及时书面通知乙方,并明确指出违约事项及要求。
2. 乙方应在收到通知后的合理期限内进行整改或解释,并提供相应的证明材料。
3. 若双方无法就反索赔事项达成一致,可依据合同约定的争议解决机制进行处理。
第四条:反索赔的计算与支付1. 反索赔金额的计算应基于实际损失和乙方的责任程度,由双方协商或依法确定。
2. 乙方应在确定的期限内支付反索赔金额,逾期未支付的,应当按照合同约定支付违约金。
第五条:其他约定1. 双方应本着诚信原则,妥善保存与反索赔相关的所有证据材料。
2. 任何一方不得以不正当手段影响反索赔的处理结果。
3. 本反索赔条款不影响双方根据法律规定享有的其他权利和义务。
第六条:法律适用与争议解决1. 本合同的签订、效力、解释、履行和争议解决均适用中华人民共和国法律。
2. 若因本合同发生争议,双方应首先通过友好协商解决;协商不成时,可提交至合同指定的仲裁机构进行仲裁,或者依法向人民法院提起诉讼。
建设工程案先行赔付制度建设工程案先行赔付制度是指在建设工程施工过程中,因一方违约或不可抗力等原因导致另一方遭受损失时,由违约方或责任方预先支付一定数额的赔偿金,以缓解受害方的损失,保证工程的正常进行。
该制度的核心在于快速、公正地处理纠纷,减少工程延误带来的进一步损失。
以下是建设工程案先行赔付制度的基本框架:一、适用范围该制度适用于所有参与建设工程的承包商、分包商、供应商以及业主等各方。
在合同中应明确指出,任何一方在履行合同过程中若发生违约行为,均应遵守先行赔付制度的规定。
二、赔付原则1. 先行赔付应基于事实清楚、责任明确的前提下进行。
2. 赔付金额应根据实际损失确定,不得随意估算。
3. 先行赔付不影响追究最终责任的权利。
三、赔付程序1. 受害方应在发现损失后的48小时内向违约方提出书面赔偿要求。
2. 违约方在接到赔偿要求后应在7个工作日内进行答复,并提出赔偿方案。
3. 双方应在15个工作日内协商确定赔偿金额和支付方式。
4. 如果协商不成,可依法申请仲裁或诉讼解决。
四、赔付标准1. 先行赔付金额一般不超过合同总金额的10%。
2. 特殊情况下,如违约行为极其严重,经双方协商一致,可以适当提高赔付比例。
3. 赔付金额应足以覆盖受害方的直接经济损失和合理的间接损失。
五、其他条款1. 先行赔付不免除违约方的其他法律责任。
2. 任何一方不得以先行赔付为由拖延工程进度或拒绝履行合同义务。
3. 本制度自合同签订之日起生效,至工程竣工验收合格之日终止。
六、争议解决对于先行赔付制度的解释和执行中出现的争议,双方应首先通过友好协商解决;协商不成时,可提交至合同约定的仲裁机构进行仲裁,或者依法向人民法院提起诉讼。
七、附则本制度作为合同的一部分,与合同具有同等法律效力。
如有未尽事宜,双方可另行协商补充。
建设工程合同工期索赔上限探析工期索赔是建设工程合同纠纷中常见的一种类型,主要是指由于非承包商原因导致工程进度延误,从而引发的一方要求对方承担延期损失的权利主张。
在实践中,工期索赔的额度和上限问题是当事人关注的重要问题。
本文将对工期索赔上限的相关问题进行探讨。
一、工期索赔的上限原则1. 实际损失原则:工期索赔的上限应当以实际损失为依据,包括因延期导致的直接经济损失和间接经济损失。
直接经济损失主要包括工程进度延误导致的额外工程费用支出,如人工费、材料费、设备租赁费等;间接经济损失主要包括工程进度延误导致的预期利益损失,如租赁收益、销售收益等。
2. 可预见性原则:工期索赔的上限应当以合同双方在签订合同时可预见的损失为限。
根据合同法的规定,当事人应当遵循公平原则确定双方的权利和义务,对于合同履行过程中可能发生的损失,应当在合同中予以明确。
对于合同签订时无法预见的损失,当事人无法承担相应的合同责任。
3. 因果关系原则:工期索赔的上限应当以延期事件与损失之间的因果关系为依据。
当事人应当证明延期事件是导致损失的直接原因,从而确定索赔的上限。
对于非延期事件导致的损失,当事人无法据此向对方主张工期索赔。
二、工期索赔的上限计算方法1. 实际费用法:根据实际损失的计算结果确定工期索赔的上限。
具体计算方法如下:(1)计算工程进度延误导致的直接经济损失,包括人工费、材料费、设备租赁费等;(2)计算工程进度延误导致的间接经济损失,如租赁收益、销售收益等;(3)将直接经济损失和间接经济损失相加,得到总损失;(4)根据合同约定或者公平原则,确定工期索赔的上限。
2. 预期利益法:根据工程进度延误导致的预期利益损失计算工期索赔的上限。
具体计算方法如下:(1)计算工程进度延误导致的预期利益损失,如租赁收益、销售收益等;(2)根据合同约定或者公平原则,确定工期索赔的上限。
三、工期索赔上限的确定因素1. 合同条款:合同双方在签订合同时对工期索赔上限的约定是确定工期索赔上限的重要依据。
施工单位索赔规章制度模板
第一条为规范施工单位索赔行为,保障工程建设各方的合法权益,维护合同公平性和工
程质量,特制定本规章。
第二条施工单位索赔应遵循公平合理、诚实信用、依法合规的原则。
第三条本规章适用于参与工程建设的施工单位,特别是适用于在工程建设过程中提出索
赔申请的施工单位。
第四条对工程相关索赔,施工单位应当提供充分的申请证据,包括但不限于合同条款、
工程变更确认书、图纸设计文件、施工记录、验收文件等。
第五条索赔申请应按照索赔程序进行,施工单位应在规定时间内提出索赔申请并提交必
要材料。
第六条申请经审批批准后,应当及时支付索赔金额,确保施工单位的合法权益不受损害。
第七条若因施工单位索赔造成的损失,应当由申请单位承担责任,双方可协商解决,如
协商不成可通过法律途径解决。
第八条对于恶意索赔行为,施工单位将承担相应的法律责任。
同时,相关部门有权取消
其参与工程建设的资格。
第九条对于索赔金额较大的案件,相关部门将会进行审核,并作出具体处理结果。
第十条本规章自公布之日起生效。
第十一条本规章最终解释权归工程建设管理部门所有。
以上规章经过协商讨论并报领导批准,特此制定。
工程索赔处理原则有哪些工程承包的双方都会就双方的权利与义务进行约定,并就工程款结算和竣工期限进行协商,如果在后续的履行中,存在一些问题,不服最后的结果,就会产生纠纷因此对薄公堂。
下面我为你整理了工程索赔处理原则有哪些的相关知识,欢迎阅读。
一、工程索赔处理原则有哪些1、索赔必须以合同为依据。
遇索赔事件时,监理工程师应以完全独立的身份,站在客观公正的立场上,依合同为依据审查索赔要求的合理性、索赔价款的正确性。
另外,承包商也只有以合同为依据提出索赔时,才容易索赔成功。
2、及时、合理处理索赔。
如承包方的合理索赔要求长时间得不到解决,积累下来可能会影响其资金周转,从而影响工程进度。
此外,索赔初期可能只是普通的信件来往的单项索赔,拖到后期综合索赔,将使索赔问题复杂化(如涉及利息、预期利润补偿、工程结算及责任的划分、质量的处理等),大大增加处理索赔的难度。
3、必须注意资料的积累:积累一切可能涉及索赔论证的资料,技术问题、进度问题和其他重大问题的会议应做好文字记录,并争取会议参加者签字,作为正式文档资料。
同时应建立严密的工程日志,建立业务往来文件编号档案等制度,做到处理索赔时以事实和数据为依据。
4、加强索赔的前瞻性,有效避免过多的索赔事件的发生。
监理工程师应对可能引起的索赔有所预测,及时采取补救措施,避免过多索赔事件的发生。
二、承包方索赔的程序1、提出索赔意向通知索赔事件发生28天内,向监理工程师发出索赔意向通知。
合同实施过程中,凡不属于承包方责任导致项目拖延和成本增加事件发生的28天内,必须以正式函件通知监理工程师,声明对此事件要求索赔,同时仍需遵照建立工程师指令继续施工,逾期提出时,监理工程师有权拒绝承包方的索赔要求。
2、提交索赔申请报告及有关资料发出索赔意向通知后,承包方应抓紧准备索赔的证据资料,包括事件的原因、对其权益影响的资料、索赔的依据,以及其他计算出该事件影响所要求的索赔额和申请工期延期的天数,并在28天内向监理工程师提交索赔申请报告及有关资料。
工程施工合同索赔金额规定为了保障工程施工的顺利进行,避免因各种原因导致的经济损失,乙方同意按照以下规定,对甲方提出的索赔进行合理的调解和处理,确保双方的合作顺利进行。
一、施工索赔的定义1.1 施工索赔是指发生在工程实施过程中,因为合同约定之外的原因,给双方带来的经济损失的申请。
包括但不限于因设计变更、工程变更、材料价格上涨、施工周期延长、增加工程量等原因导致的索赔。
1.2 施工索赔的处理原则是公平、合理、诚信、高效,根据合同约定和实际情况进行协商解决。
二、索赔金额的计算标准2.1 施工索赔金额的计算标准应符合相关法律法规和合同约定,不得违背国家法律法规的规定。
2.2 施工索赔金额的计算应综合考虑因素包括但不限于劳动力成本、材料成本、设备成本、管理费用、利润等,按照相关标准和比例进行计算。
2.3 施工索赔金额的最高限额应不超过合同总金额的20%,超出此金额的索赔需双方全面协商确定。
三、索赔处理流程3.1 甲方应在发现索赔事由后及时向乙方书面提交索赔申请,并提供相关证据和资料。
3.2 乙方应在收到甲方索赔申请后尽快组织相关部门进行审核,确定索赔金额和处理方式,并书面通知甲方。
3.3 双方应在10个工作日内就索赔金额和处理方式达成一致意见,并签订索赔协议。
3.4 如双方无法就索赔金额和处理方式达成一致意见,应协商寻求第三方机构进行调解,如仍无法协商解决,可向有关部门提起诉讼解决。
四、索赔的风险提示4.1 施工索赔属于合同纠纷范畴,双方应在合同签订时对索赔金额和处理方式进行明确约定,以避免后期出现争议。
4.2 如因一方故意拖延或拒绝处理索赔,另一方可向相关部门投诉举报并寻求法律保护。
4.3 双方应在索赔处理过程中保持沟通顺畅,及时协商解决问题,确保施工进度不受影响。
五、其他条款5.1 本规定自双方签订合同之日起生效,如有变更需经双方协商一致后修改。
5.2 本规定未尽事宜,双方可根据实际情况进行协商解决,并签署补充协议。
工程合同索赔细则一、索赔的定义及原则索赔是指由于合同一方未能履行合同约定的义务,或因不可抗力等其他原因导致另一方遭受损失时,受损方向对方提出经济补偿的行为。
索赔应遵循公平、合理、及时和真实的原则。
二、索赔的条件1. 存在合同关系:索赔方与被索赔方之间必须有明确的合同关系。
2. 违约行为:被索赔方未能按照合同规定履行义务,或其行为违反了合同条款。
3. 损失发生:索赔方因被索赔方的违约行为遭受了实际损失。
4. 因果关系:违约行为与损失之间存在直接的因果关系。
三、索赔的程序1. 发现索赔事项:一旦发现可能引发索赔的情况,应及时通知对方。
2. 提出索赔要求:索赔方应在规定时间内以书面形式向被索赔方提出索赔要求,并说明索赔的理由、依据及损失计算方法。
3. 协商解决:双方应通过友好协商的方式解决索赔问题。
4. 提交证据:索赔方应提供充分的证据以支持其索赔要求。
5. 确认索赔金额:经过协商或第三方调解后,双方应确认最终的索赔金额。
6. 履行赔偿:被索赔方应在确认索赔金额后的约定时间内履行赔偿责任。
四、索赔的时限索赔方应自知道或应当知道索赔事由之日起,在合同约定的期限内提出索赔要求。
若合同未作明确规定,应参照相关法律法规的规定执行。
五、索赔的限制1. 任何一方对索赔金额有异议时,可提交第三方进行评审或仲裁。
2. 索赔方不得无故拖延索赔程序,否则可能丧失索赔权利。
3. 被索赔方对索赔要求的合理性有异议时,可以请求调解或仲裁。
六、其他相关条款1. 合同双方应本着诚信原则,妥善保管与合同履行相关的文件和资料。
2. 任何一方在合同履行过程中遇到不可抗力事件,应及时通知对方,并采取措施减少损失。
3. 合同解除不影响已经产生的索赔权利。
七、结语工程合同索赔细则的制定旨在为可能出现的争议提供解决途径,保护合同双方的合法权益。
在实际操作中,各方应严格按照合同约定行事,以减少不必要的纠纷和损失。
工期延误索赔及处理方式工期延误是在建筑工程项目中常见的问题之一,不仅会影响项目的进度,还会带来额外的经济损失。
为了解决工期延误可能引发的纠纷和争议,建筑工程合同通常会规定相关索赔和处理方式。
本文将就工期延误索赔及其处理方式进行探讨。
一、工期延误索赔的原则工期延误索赔是指根据合同的约定,由承包人或业主向另一方提出的因工期延误而导致的经济索赔要求。
在进行工期延误索赔时,应遵循以下原则:1. 合同约定原则:首先应根据建筑工程合同的约定来确定工期延误索赔的具体内容、条件和程序。
2. 确权原则:在提出索赔要求之前,应确权,即需要证明工期延误的发生及责任。
3. 合理性原则:索赔要求应合理,即索赔金额应合理且与工期延误的实际损失相匹配。
二、工期延误索赔的处理方式针对工期延误带来的索赔要求,常见的处理方式主要有以下几种:1. 协商解决:双方可以通过友好协商来解决工期延误索赔的问题。
双方应通过充分沟通、协商并达成一致,确定索赔责任和金额。
2. 仲裁或诉讼解决:当双方无法就工期延误索赔达成一致,或者合同约定了仲裁或诉讼解决方式时,可以选择将争议提交至仲裁机构或法院进行解决。
3. 追加合同变更:若确实存在工期延误,且双方对索赔要求达成一致,可以通过追加合同变更来解决索赔问题。
双方应协商确定索赔金额、追加工期等相关事宜,并签订补充合同。
4. 使用履约保函:在一些建筑工程合同中,承包人通常需提供履约保函,用于确保按时完成工程。
若工期延误,业主可以通过索赔履约保函来解决经济损失,而无需进行复杂的法律程序。
5. 协议赔偿:在一些情况下,双方可以协商达成一项赔偿协议,以解决工期延误带来的纠纷。
协议赔偿可以是一定金额的补偿,也可以是其他形式的补偿措施。
三、预防工期延误的措施除了对工期延误进行索赔和处理外,预防工期延误是更为重要的措施。
以下是一些预防措施的建议:1. 合理安排工期:在项目启动之初,应根据实际情况和合同约定合理安排工期,并考虑到可能出现的各种因素。
建设工程合同索赔遵循原则建设工程合同索赔的首要原则是合法性。
任何索赔行为都必须建立在法律允许的范围内,符合相关法律法规的规定。
这意味着,索赔的原因、程序和结果都应当合法有效,不得违反民法典、建筑法等相关法律法规的要求。
索赔应当具备合理性。
合理性原则要求索赔方提出的索赔请求应当合情合理,有充分的事实依据和合理的计算方法。
例如,因工程量变更导致的成本增加,索赔金额应当基于实际发生的额外成本来计算,不能随意夸大或减少。
第三,公正性也是索赔过程中不可忽视的原则。
在处理索赔事宜时,双方都应当本着公平公正的态度,不偏袒任何一方,确保双方的合法权益得到平等保护。
这就要求在进行索赔时,所有的决策和判断都应当公开透明,接受对方的监督。
及时性也是处理索赔时必须考虑的因素。
一旦发现可能导致索赔的情况,应及时通知对方,并在合同约定的时间内提出索赔要求。
延迟索赔不仅可能影响索赔的成功率,还可能导致额外的损失。
协商一致原则也至关重要。
在索赔过程中,双方应通过友好协商的方式解决争议,尽量避免通过诉讼等对抗性手段解决问题。
协商一致不仅能够节省时间和成本,还有助于维护双方的长期合作关系。
以下是一个简化的建设工程合同索赔原则范本:【建设工程合同索赔原则范本】甲方(业主)与乙方(承包商)根据《中华人民共和国民法典》及相关法律法规,就建设工程合同执行过程中可能发生的索赔事项,达成以下原则协议:一、合法性原则甲乙双方应确保索赔行为符合国家法律法规的要求,不得违反法律规定。
二、合理性原则乙方提出的索赔请求应基于实际发生的事实和合理的计算方法,不得无理取闹。
三、公正性原则甲乙双方应公平对待每一方的权益,确保索赔过程的公正性。
四、及时性原则乙方在发现可能导致索赔的情况时,应及时通知甲方,并在合同约定的期限内提出索赔。
五、协商一致原则甲乙双方应通过友好协商的方式解决索赔争议,避免采取诉讼等对抗性手段。
本范本仅供参考,具体索赔事宜应根据实际合同内容和具体情况进行协商。
建设工程合同索赔处理原则作者:张双甜来源:《中华建设科技》2012年第12期【摘要】随着业主和承包商合同管理意识和能力的加强,在合同实施的过程中索赔越来越多。
但是对于索赔各方还存在着误解,同时由于双方合同管理能力的欠缺,合同索赔事项的处理难度也越来越大。
针对索赔处理的难点,提出了索赔处理的基本原则,为索赔双方对索赔处理的结果进行合理预测提供依据。
【关键词】索赔;索赔处理难点;处理原则“低价中标,高价索赔”的口号越来越深入承包商的内心了。
这个口号也验证了索赔对于承包商的重要性。
不仅仅对于承包商索赔越来越重要,而且对于业主来说,索赔也成为自我保护的重要措施。
然而由于目前我国工程管理的水平整体不高,索赔能否成功也成为合同双方关注的重点。
索赔的成功受多种因素的影响。
如何提高索赔的效率也成为研究的重点。
1.对索赔的误解1.1对索赔最常见的误解是把索赔看作是对对方的惩罚,通过对对方的惩罚谋取自己的利益。
其实索赔只是工程承包合同履行过程中,对于并非自己的过错,应由对方承担责任的情况造成的实际损失向对方提出经济补偿和(或)时间补偿的要求。
是对自己的实际损失要求补偿的行为,不是对对方的过错进行惩罚的行为,不是自己盈利的机会。
索赔是一种自我保护、确保自己利益的手段,不是伤害对方的利益机会。
1.2把索赔看作是一种会伤害双方合作关系的行为。
目前我国国内工程在工程实施过程中发生的索赔并不是很多,索赔多是发生在工程竣工结算后,如果业主不及时支付工程价款,承包商讨要未果的情况下,承包商会到法院进行诉讼,诉讼的过程中把施工过程中应该进行的索赔进行一揽子索赔。
这种状况的出现很大程度上是因为我国目前建筑市场竞争太过激烈,承包商怕得不到项目或者索赔影响和业主之间的关系,导致合作破裂。
当结算结束承包商无法追要到工程款的时候承包商觉得自己应该自我保护,没必要维持双方的关系了,才进行一揽子索赔。
1.3认为只要是实际发生的客观事实都可以索赔,忽略了索赔证据的收集或者收集的证据无效。
要进行有效的索赔或确保索赔成功,索赔证据的有效性非常重要的。
索赔过程中经常发生的现象之一就是承包商拿出的索赔证据如现场会议纪要没有业主或监理工程师的签字,或对监理工程师的口头指令没有及时签字确认,在索赔处理的时候业主或监理工程师就会否认证据的有效性,根据争端处理的证据原则,这种情况下承包商则无法成功索赔。
2.索赔事项处理的难点随着合同双方索赔意识的增强,目前工程实践中越来越多的索赔发生。
索赔处理也变得越来越复杂,有的索赔双方能达成共识,有的索赔事项双方往往很难达成共识。
索赔之所以难以达成共识主要是因为以下几方面的原因。
2.1工程合同不完备。
一方面是由于合同存在重大事项的漏项。
虽然我国国家工商行政管理局、建设部于1991年3月联合发布了《建设工程施工合同示范文本》,并以此作为范本鼓励各方使用,但在工程实践中,采用或参考该示范文本的合同并不普及,很多的单位仍然在使用简单的有很多漏项的合同。
由于合同文本的不完备导致索赔发生的时候双方没有解决的争端的依据。
这样在索赔出现的时候,索赔结果就可能因争端解决人员不同而不同,出现比较大的分歧。
另一方面在实际工程实践中还有一些事项由于涉嫌违法而无法在合同中明确约定的,如黑白合同、垫资等,这就导致争端事项出现的时候受损失的一方无法得到有效的保护。
2.2证据存在瑕疵或证据缺失。
虽然合同中有详细约定,合同实施过程中,双方不注意证据的收集,导致很多变更或指令变得无可查证。
或者收集的证据存在瑕疵如只有一方签字或者只有复印件等,导致在索赔处理的时候无法作为有效证据使用。
2.3合同条款歧义。
虽然合同有约定,但是对合同的约定双方存在歧义,当争端事项出现的时候对合同的解释无法达成共识。
2.4管理授权问题。
很多索赔事项的发生是由于索赔发生的时候一方提供了“有效”的证据,但是证据因为“授权”问题得不到对方的认可。
如监理工程师签字的有效性、业主代表签字的有效性。
很多业主会在监理合同中约定监理工程师的权限,通过约定取消监理工程师的某些常规的权利,此时监理工程师的签字的“证据”就有可能不会得到业主的认可,进而导致索赔争端。
2.5无效合同。
由于建筑行业中某些工种技术要求低,为了保证工程质量法律又规定了相关的执业资质,这就使得挂靠成为较为普遍的现象。
这就导致了合同法规定的无效合同的情形出现。
在我国工程实践中最常见的无效合同是由于承包人无资质或超越资质承包,或者应该进行招标而未招标或者中标无效情况下签订的合同。
最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(法释[2004]14号(下文简称解释)第一条明确了无效合同的情形,同时在第二条、第三条明确了合同无效下的索赔处理原则。
但是由于该解释认定了此类合同无效就导致了很多索赔细节的处理变得无合同可依,导致更多的争端的出现。
3.索赔处理的原则索赔处理是一项复杂的工作,有的项目合同条款比较完备,那么相关的索赔处理相对简单,有的项目合同非常简单,很多关键事项没有约定或约定不清楚,还有的项目可能根本没有书面合同,双方之间仅仅是口头约定,这种情况下就导致双方对很多事项的处理会产生分歧形成争端。
在进行索赔或索赔处理的时候,如果遵循一些基本原则,则能有效提高索赔解决的效率,保护双方的权益。
3.1合同原则。
合同作为双方就工程实施事项双方在自愿的基础上达成的共识,是项目实施的第一标准,也是索赔处理的最高标准。
在进行索赔处理的过程中,首先应该查看该索赔事项相关的合同约定,如果合同有约定就要按照合同约定处理,除非约定存在《中华人民共和国合同法》第五十二条合同无效,第五十三条的免责条款无效,第四十条的格式条款无效的情形之一。
如果合同没有约定可以按照行业惯例或国际惯例,或相关法律的约定进行处理。
3.2实际损失原则,或者证据原则。
由于建设项目的特点,使得在项目实施过程中,会发生很多在签订合同时无法预料的情形,由此带来很多变更,影响双方利益。
为了确保双方的利益,合同双方都会对相关事项提起索赔,双方就索赔事项可能会发生争执,解决这种争执的基本原则就是实际损失原则,即谁主张权利谁提供相关证据证明自己的损失,证据得到双方认可,则此部分索赔可以得到支持,否则不能得到补偿。
基于这种索赔处理原则,就要求双方在项目实施过程中积极收集有效(双方认可的)证据。
3.3项目整体利益第一原则,项目整体利益第一原则通常会被人们忽略。
合同双方在进行索赔和反索赔的过程中,最容易犯的错误是忽略项目的整体利益,过分强调双方的经济利益或项目带来的经济效益,忽略了项目带来的其他效益。
如公益项目或公共项目相比其经济效益来讲,可能及时投入运营使用带来的社会效益会更重要。
但是很多项目在实施的过程中,往往会由于双方的分歧导致项目停工,由此带来的社会效益的损失却被忽略了。
3.4双赢的原则。
合同实施过程中可能会出现非自己原因被索赔的情形,在处理这种索赔事项的时候,最好的处理方式不是直接拒绝,而是本着双赢的原则进行处理。
如必要的时候给对方以一定的道义补偿。
如采用固定总价合同时,如果变更过多,虽然按照合同约定合同价款不能进行调整,但是,业主应该知道当承包商成本增加过大的情况下,如果不能给予合理的补偿,则承包商可能通过其他手段,如偷工减料等降低工程质量的措施确保自己的利益,进而损耗项目的利益。
此时业主应该给承包商以道义上的补偿来确保项目的利益。
4.提高索赔效率的途径要想在项目实施过程中有效地保护自己的利益,合同双方应做好以下几个方面的工作。
4.1签订完备的合同。
在工程实践中一般合同文本由业主提供,很多业主会错误地利用这种权力,认为可以通过合同条款的设定来转移自己的责任而故意遗漏某些条款或设置对承包人非常苛刻的转移自己责任的条款。
实际这种条款的设置在争端发生的时候,很难有效保护自己的利益,反倒是过多的风险转移为提高工程合同价,如果风险事件没有发生反而导致业主的损失。
因此签订尽可能完备的合同对于双方来说都是最大的利益保护措施。
4.2明确管理组织权限的划分。
对于业主来讲对承包人说明确业主代表和监理工程师的权限是非常重要的,可以避免不必要的争端发生。
对于承包人来说可以通过了解业主方人员的权限来合理地保护自己及时取得有效的索赔证据。
4.3加强合同管理,及时收集有效证据。
依照谁主张谁举证的原则,要想索赔成功,证据就成为必要的前提条件,证据的有效性是索赔成功的唯一保障。
在收集证据的时候注意证据的时效,在合同约定的时间界限及时收集证据。
同时注意证据有效的条件,及时取得签字确认,同时注意签字人的权限保障签字的有效性。
4.4坚持项目利益第一的原则。
在索赔事项发生的时候,双方的第一反应往往是证明事项的发生不是自己的责任,积极地进行索赔和反索赔,严重时甚至导致项目停工,给项目的整体利益带来重大的损失。
双方特别是业主在进行索赔事项处理的时候应特别注意项目的整体利益而不仅仅是经济利益。
这样就能在保护项目利益的前提下做出正确的决策。
如为了在非业主原因导致承包人过大损失的时候,为了项目的利益,给承包人以合理的经济或其他补偿来确保项目的顺利实施。
5.结论随着建设项目各方自我保护意识的加强和管理水平的提高,索赔被提高到空前的重要程度。
但是在实践中人们对索赔还存在着误解,这些误解导致索赔的失败。
结合工程实践,目前我国索赔处理的难点主要是因为以下几方面的原因:合同文本不完善或合同无效、管理授权不明确、索赔证据无效等,要实现索赔争端的公正公平解决,必须设置索赔争端处置的基本原则,这些原则包括:索赔处理时必须依据合同优先的原则根据有效证据对争端依据合同约定进行处理。
在双方进行索赔决策的时候应当遵循项目整体利益第一原则。
为了提高索赔的效率要求双方尽可能签订完备的合同,在项目实施的过程中明确双方人员的权力范围,为取得有效证据创造条件。
参考文献[1]中国法制出版社编,最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释[M],中国法制出版社,2004.[2]中国法制出版社编,中华人民共和国合同法(附:最高院若干问题的解释(一)、(二)[M],中国法制出版社,2009年05月.。