试关于行政合同的界定及其纠纷解决机制(1)
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1.行政法的概念:行政法是调整在公共行政过程中形成的各种社会关系,以配置、规范行政权和确认保障公民等一方权益为核心来规定各方主体之间权利义务的法律规范的总称。
特征:(1)没有统一的行政法典(2)领域广泛、内容丰富2.行政法的渊源正式渊源:(1)宪法(2)法律(3)行政法规(4)地方性法规(5)自治条例和单行条例(6)行政规章(7)国际条约和协定(8)法律解释:立法解释、司法解释(9)行政机关与执政党等其他组织联合发布的规范性文件非正式渊源:(1)行政惯例(2)典型案例(3)行政法的基本原则3.行政法律关系概念:行政法律关系是行政规范对一定社会关系调整后所形成的特定法律关系的总称。
特征:(一)主体的恒定性与不可转化性(1)行政法律关系中必有一方是行政主体(2)行政主体是特定的组织(3)行政主体与行政相对人之间地位不能互换(4)与相对人发生行政法律关系的只能是特定的行政主体(二)意志的单方性(三)权利义务的不对等性(四)国家权力的不可处分性(五)个体权利行使的有限性(六)行政法律关系设定的灵活性和及时性4.行政法律原则行政合法性原则的具体要求:(1)任何行政职权都必须基于法律的授予才能存在;(2)任何行政职权的行使应依据法律,遵守法律,不得与法律相抵触;(3)任何行政职权的授予和委托及其运用都必须具有法律依据,符合法律宗旨。
5.公务员概念:本法所称公务员,是指依法履行公职、纳入国家行政编制,由国家财政负担工资福利的工作人员。
6.行政相对方的义务是什么?(1)服从行政管理的义务。
这是行政相对主的首要义务,主要表现为一是遵守行政机关发布的行政法规,行政规章和其它规范性文件的规定;二是执行行政机关作出的行政处理决定等。
(2)协助行政主体执行公务的义务。
当行政主体及其工作人员执行公务时,行政相对方有主动予以协助的义务。
(3)遵循法定程序要求的义务。
行政相对方在请求行政主体为一定行为或行政主体要求其为一定行为时,应遵循法定的步骤、手续和时限等的要求,否则会承担相应的法律责任。
法理学时间名词解释简答题论述题13保研综合1、法律论证;2、法的适用;3、法律规范的效力简述法制与法治的区别13保研专业1、法的价值;2、任意性规则;3、法的体系;4、纠纷解决机制;5、类比推理6、法律责任;1、简述法的原则在法律实施方面的功能2、简述程序正义的作用3、简述法律调整对象的特征4、简述论理解释1、试述现代法与道德的关系2、试述法律责任的归结原则3、当代中国法律对社会主义和谐社会的作用12初试1、绝对事件2、实质推理3、法学世界观4、法规清理1、简述案例在我国司法适用中的作用1、试述中国特色社会主义法律体系的结构和基本特征12复试1、法的价值2、调整性法律关系3、法的渊源1、简述现代法对国家权力的促进作用2、简述司法公正的标准1、论中国法制现代化的特点2、评析社会契约论4、类推推理5、法的适用3、简述论理解释的主要方法4、简述我国立法体制的特点12保研专业1、法律实效;2、法的历史类型;3、论理解释;4、任意性规则。
(1)、简述当代中国法的主要渊源。
(2)、法律原则的功能。
(3)、承担法律责任的主要原则。
(4)、社会自治对法治的意义(1)、论述法律职业群体对法制建设的积极意义。
(2)、法律实证主义学派对法与正义关系的观点。
11初试1、个别性调整;2、人权的普遍性;3、立法主体;4、判例法;5、法律体系;6、目的解释。
1、简述法的原则在法的创制方面的功能;2、简述法律解释与法律修改的区别;3、简述法规清理的特点及意义;4、简述法律推理的特征。
1、论我国立法的民主原则与科学原则的相互关系;2、论法治在我国市场经济发展中的作用;3、论我国法律监督的作用与完善。
11复试1、立法技术2、法的价值3、授权性规范4、规范性解释1、简述西方法治思想的源流与发展2、简述法的适用的原则1、论述社会主义法治对社会主义民主的促进作用2、举例说明形式推理与实质推理的联系与区别10初试集体人权1、简述法的社会职能和政治职能的关系 2、简述法的作用1、评述法家“势威之可以禁暴,而厚德之不足以止乱扩充解释法制调整性法律关系社会主义法治理念保护性规则的局限性3、简述法的价值冲突4、简述民主立法的原则及其表现形式也”的思想。
行政合同与民事合同的甄别及处理作者:刘慧来源:《西部学刊》2020年第19期摘要:从Z市法院的两份判决来看,行政合同纠纷案件应由行政审判庭审理。
由于行政审判与民事审判在合同效力认定上存在司法理念差异,我国立法和实践对诉讼模式的认识和操作不统一,行政合同案件应通过行政诉讼渠道解决。
应从主体、标的、目的、内容角度界定行政合同,综合“主体说”“目的论”“优益权”界定行政合同。
行政合同司法审查法律适用有混合论、公法论、“有限适用私法”等观点,对于行政合同案件的纠纷审理,可以有限适用私法。
关键词:行政合同;民事合同;甄别;法律适用中图分类号:D923.6 文献标识码:A 文章编号:2095-6916(2020)19-0077-042014年11月1日修改并于2015年5月1日起施行的我国《行政诉讼法》首次以立法形式为“行政合同”概念正名,结束了理论和司法界对行政合同存在与否的长期争议。
但修正后的《行政诉讼法》仅在程序上规定了应当以行政诉讼模式受理此类案件,但并未对行政合同的特性及其纠纷的实体处理作出进一步的规定,这必将在司法实践中产生诸如何谓行政合同(与民事合同的界别)、行政合同纠纷的法律适用等问题。
新《行政诉讼法》明确将行政协议纳入行政诉讼受案范围。
然而,后来的司法解释并没有就“……等协议”的范围进行法定化,实践中的情况则是同类案件可能分别由行政审判庭和民事审判庭审理。
从形式上看,只是法院内部分工不同,实则隐藏的是审判程序、法律适用与裁判结果的不同。
但是,随着现代行政由单方行政向契约化行政的转变,法律行为之间相互渗透,导致实践中出现行政与民事行为相互交叉的情形,那么行政合同争议与民事合同争议不可避免地会发生碰撞。
一个合同应该鉴定为行政合同,还是归为民事合同,其甄别标准为何?仔细分析起来,应从行政合同的主体、行政合同的目的以及行政优益权三方面着手,将其与民事合同相区别。
将行政合同归位,并纳入行政审判模式,但用以调整和规范行政合同及其纠纷解决的法律供给严重短缺,致使行政合同救济渠道不畅,影响当事人合法权益,因此有必要在我国现行法制框架下探讨有效的司法救济机制。
行政合同常见问题在行政管理活动中,行政合同作为一种灵活、高效的管理方式被广泛应用。
然而,随着其应用范围的不断扩大,一些常见问题也逐渐凸显出来。
首先,行政合同主体资格不明确是一个较为突出的问题。
在一些情况下,行政机关可能超越其职权范围签订合同,或者合同相对方不具备相应的履约能力和资质。
这就容易导致合同在履行过程中出现纠纷,甚至可能影响公共利益的实现。
例如,某行政机关将一项本应由特定专业机构承担的工程项目,与一家不具备相应资质的企业签订合同,最终因该企业技术能力不足,项目无法按时、按质完成,造成了公共资源的浪费和社会影响的不良。
其次,合同条款不清晰、不规范也是常见的问题之一。
部分行政合同在订立时,对于双方的权利义务、履行方式、违约责任等关键条款规定模糊。
这使得在合同履行过程中,双方对条款的理解产生分歧,进而引发争议。
比如,在一份环保治理合同中,对于治理效果的标准只是简单地表述为“达到相关要求”,但并未明确具体的指标和检测方法,导致在验收时无法确定是否达到约定的治理目标。
再者,行政合同的变更和解除程序不够规范。
在实际情况中,由于政策调整、客观情况变化等原因,行政合同可能需要变更或解除。
然而,有些行政机关在操作过程中未能遵循法定程序,随意变更或解除合同,损害了合同相对方的合法权益。
举个例子,某行政机关与一家企业签订了土地租赁合同,但后来因为城市规划的调整,行政机关单方面解除合同,却没有给予企业合理的补偿和安置,引发了企业的不满和诉讼。
行政合同的监督和管理机制不完善也是一个重要问题。
一些行政机关在签订合同后,对合同的履行情况缺乏有效的监督和管理,不能及时发现和解决问题。
比如,在一项公共服务外包合同中,行政机关未能定期对服务提供方的服务质量进行评估和检查,导致服务质量下降,公众满意度降低。
此外,行政合同中的争议解决机制也存在一定的问题。
部分合同对于争议解决的方式和途径规定不明确,或者选择的争议解决方式不合理。
摘要:当下学界对司法调解,人民调解制度的理论研究颇多,而针对行政调解课题的理论研究相对较少。
基于此,本文在对社会纠纷分类的基础上,以“行政调解”为例,重点对行政纠纷的非讼解决机制进行讨论。
包括对行政调解制度的必要性分析和该机制在我国解决行政纠纷的运用情况及存在的问题,文章的最后是笔者对我国行政纠纷的非诉解决机制提出的一点建议和想法。
关键词:行政调解;行政纠纷;非讼解决机制以“行政调解为例',浅析行政纠纷的非讼解决机制河北经贸大学丁一1社会纠纷概述要理解社会纠纷要从纠纷的产生原因进行分析,简言之纠纷是在社会财富的再分配过程中,由于个体的不同利益诉求差异而产生的。
最早可追溯到远古时代,原始人类出现后就已经产生了纠纷。
原始社会时期的纠纷类型呈现的特点是单一、激烈的。
主要是为了争夺生存空间和维系基本生活的需要。
最早的纠纷解决方式是自发的、无意识的。
人们在日常生活中逐渐总结出了行之有效可以应用于实践的解决方式,常见的方式是介入第三方调和矛盾。
当个体陷入纠纷时,往往双方之间是呈现对抗性状态的。
在这种紧张的状态下,矛盾的走向趋于愈演愈烈的状态。
人们可以选择和解或者选择去调解组织以调解的方式解决纠纷。
但是无论是选择和解还是选择调解,这两种形式都是相对柔和的手段。
但诉讼手段不同,诉讼手段背后是强大的国家暴力机器作为后盾的,一旦触碰法律底线,面临的就是羁束性的制裁。
以社会纠纷的法律属性为标准划分,可以分为民事纠纷、行政纠纷。
当然在此之外还有一些法律属性尚未明确的纠纷在这里不做讨论。
此文重点探讨行政纠纷。
行政纠纷就其内涵而言可以简单理解为具有国家行政属性的机关在其行政管理过程中与公民、法人或其他社会组织的纠纷。
行政纠纷之所以会如此受人关注,是因为公民在代表国家进行行政管理活动的行政主体面前是被动的、容易受侵害的。
2行政调解制度2.1行政调解制度发展历程在儒家文化的影响熏陶之下,“以和为贵”的观念深入人心。
在能够协商的前提下,双方当事人也是不愿意选择去对簿公堂的。
行政合同的界定范围标准合同编号:__________甲方:(填写甲方全称)地址:(填写甲方地址)联系人:(填写甲方联系人)联系电话:(填写甲方联系电话)乙方:(填写乙方全称)地址:(填写乙方地址)联系人:(填写乙方联系人)联系电话:(填写乙方联系电话)鉴于甲方为乙方提供行政服务,为明确双方权利义务,经甲乙双方友好协商,特订立本合同,并共同遵守以下条款:第一条合同界定1.1 本合同(以下简称“本合同”)是指甲方作为行政服务提供方,为乙方提供包括但不限于行政事务处理、日常办公支持、人力资源管理、财务管理等相关行政服务的合同。
1.2 本合同所涉及的行政服务范围具体包括但不限于以下事项:(1)协助乙方办理各类行政手续,提供相关行政咨询;(2)为乙方提供办公场所、办公设备及日常办公所需的后勤支持;(3)协助乙方进行人力资源管理,包括招聘、培训、考核、薪酬福利管理等;(4)协助乙方进行财务管理,提供财务报表、审计、税务咨询等服务;(5)其他与乙方日常运营相关的行政事务。
第二条合同期限本合同自双方签字(或盖章)之日起生效,有效期为____年,自合同生效之日起计算。
合同期满后,如双方无异议,本合同自动续约____年。
第三条双方权利义务3.1 甲方权利义务(1)按照本合同约定,为乙方提供优质的行政服务;(2)保守乙方商业秘密,不得泄露乙方提供的任何保密信息;(3)在合同有效期内,不得擅自提前终止本合同;(4)按照本合同约定,向乙方支付服务费用。
3.2 乙方权利义务(1)按照本合同约定,向甲方支付服务费用;(2)如实提供相关信息,协助甲方更好地为乙方提供行政服务;(3)保守甲方商业秘密,不得泄露甲方提供的任何保密信息;(4)在合同有效期内,不得擅自提前终止本合同。
第四条服务费用及支付方式4.1 本合同服务费用为人民币(大写):____元整(小写):_____元。
4.2 乙方应按照本合同约定的付款周期和金额,向甲方支付服务费用。
⾏政合同的法律救济近年来,⾏政合同作为⼀种新型的活动⽅式出现,让我们在处理⾏政合同纠纷时不同于民事合同纠纷。
那么,你知道⾏政合同是如何进⾏法律救济的吗?为了给你解答相关的疑惑,⼩编为您整理了相关的法律知识,供您阅读,希望可以帮助到您。
⾏政合同的法律救济及其法理基础⾏政合同的法律救济,是指在⾏政合同⼀⽅违约或违法的情况下对另⼀⽅权益甚⾄公共利益所进⾏的保护与弥补。
⾏政合同的法律救济可以分为司法外救济和司法救济。
司法外救济是指通过双⽅协商或者仲裁、⾏政主体⾏使⾏政优益权来对⾮违约(法)⽅的权益甚⾄公共利益进⾏保护与弥补。
⽽司法救济,顾名思义,就是通过司法(⼴义)的途径来对⾮违约(法)⽅的权益甚⾄公共利益进⾏保护与弥补。
⾏政合同的司法救济途径依据的是⾏政合同的“⾏政性”以及⾏政合同所涉及的公共利益。
履⾏合同时,若⾏政机关实施的具体⾏政⾏为侵犯了公民的⼈⾝或财权权益,就需通过司法途径获得救济,向法院提起⾏政诉讼。
⾏政合同的司法外救济⾸先建⽴在契约⾃由的原则之上,这是由⾏政合同的合意性决定的。
虽然合同中的权利义务⼀部分是由⾏政法律、法规规定的,但⾏政合同作为⼀种合同,当然具有合同的⼀般性。
⾏政合同作为⼀种意思表⽰⾏为,合同内容⽆论是基于法律的规定或是双⽅的约定,都是双⽅的意思表⽰形式,具有契约的⾃由。
基于这种⾃由,⾏政合同当事⼈双⽅可以在法定的范围内⾏使⾃⼰所有的处分权,在⼀⽅违约后进⾏协商或者通过仲裁来解决纠纷,维护⾃⾝权益与公共利益。
其次,司法外救济也以效率原则为其法理基础。
效率是合同纠纷解决中不能忽视的因素或价值。
在任何资源都⽇益稀缺的背景下,提⾼资源利⽤的效率、实现资源利⽤的最⼤化是探求纠纷解决机制多元化的必然结果。
通过司法外途径解决合同纠纷,不必花费冗长的时间,但可节约有限的司法资源,更可以避免当事⼈双⽅“对簿公堂”的对⽴情绪,有利于社会和谐。
⾏政合同司法救济的法律基础则在于:第⼀,依法⾏政。
⾏政合同的“⾏政性”决定其“法定性”。
《综合基础知识》必看题库知识点《行政法》 (2023 年最新版) 事业单位考试题库考点强化练习:1、单选题被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的,行政机关应依法给予行政处罚。
若取得的行政许可属于直接关系公共安全、人生健康、生命财产安全事项的,申请人在_____内不得再次申请该项行政许可。
A : 2 年B : 3 年C : 5 年D : 7 年参考答案: B本题解释:B【解析】《行政许可法》第 79 条规定:“被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的,行政机关应当依法给予行政处罚;取得的行政许可属于直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全事项的,申请人在三年内不得再次申请该行政许可;构成犯罪的,依法追究刑事责任。
”故应选 B。
2、单选题行政决策的内容、依据和结果要通过多种形式向社会公示,属于行政决策的_____。
A : 依法决策原则B : 科学决策原则C : 民主决策原则D : 公开决策原则参考答案: D本题解释:参考答案3、单选题根据市政府整顿农贸市场的决定,某区工商局和公安局对集贸市场进行检查。
在检査过程中,因某个体户乱设摊点,给予其吊销营业执照的处罚。
该个体户不服,申请复议。
此案应_____。
A : 以某区工商局为被申请人B : 以某区公安局为被申请人C : 以某区工商局和公安局为共同被申请人D : 以某区工商局和公安局共同的上一级机关为被申请人参考答案: A 本题解释: A【解析】吊销营业执照的处罚只能由工商局作出。
《行政复议法》第 10 条第4 款规定:“公民、法人或者其他组织对行政机关的具体行政行为不服申请行政复议的,作出具体行政行为的行政机关是被申请人。
”据此,本题应选 A。
4、单选题行政管理体制改革和制度创新主要的、核心的问题是公共行政职能的_____。
A : 机构设置和人员配备B : 科学定位和主体界定C : 主体界定和机构设置D : 科学定位和合理配置参考答案: C本题解释:参考答案:C【解析】行政管理体制改革和制度创新主要的、核心的问题是科学合理地设定政府职能,为各级政府界定出明确的权力范围和任务。
行政合同的可诉性行政合同,是现代行政法中民主、协商精神的具体体现,融合了行政法的强制性与民法契约的合意性,其以一种灵活而富有弹性的方法来实现公共利益目标或自身行政目标,不仅满足了依法行政、高效行政的目的,还满足了民主行政、协商行政的需要,被越来越多地运用于行政管理领域,但也随之出现了许多有关行政合同的纠纷。
然而,我国行政法至今未对行政合同的独立地位予以确认,行政合同的概念、特征、纠纷的解决途径等都没有相应的规定,使得理论的指导远远落后于实践的需要。
尤其是行政合同诉讼途径的空白与混乱,使行政合同纠纷的解决陷入一种窘况。
因此,有必要从理论视角探讨行政合同司法诉讼的可行性与必要性,为行政合同纠纷搭建良好的诉讼救济平台,以期不断完善我国行政合同救济法律制度。
一、行政合同诉讼的必要性(一)将行政合同纠纷纳入行政诉讼的范围是行政法治原则的要求依照行政法治原则,行政机关所有行政行为都必须依法做出,并在违法时接受法院的司法审查。
“一个行政机关的行为能否提起行政救济,端视其是否具有行政决定之属性”。
[1] 有学者认为:“可诉的具体行政行为是指那些由法律规定的、法院可以受理并对之进行司法审查的具体行政行为。
根据行政诉讼法的规定,可诉的具体行政行为,原则上是符合具体行政行为的一般特征并被认为侵犯了对方当事人的人身权、财产权的具体行政行为”。
[2] 而本文讨论的行政合同虽然借助了私法中的“ 合同” 这一外在形式,但其签订与实施的目的是为了实现国家行政管理目标或公共利益,与其他具体行政行为一样,其也是针对特定的相对人就特定的事项实施的行为,而且同样能影响相对人的法律地位,产生行政法上的法律后果,属于一种具体行政行为。
既然行政合同属于一种具体行政行为,而且在合同的履行过程中也有可能会侵犯到对方当事人的人身权、财产权,应该根据行政法治的原则将其纳入司法审查的范围,否则相对人的权利将得不到保护,最终也会影响到行政管理长远目标和社会公共利益的实现。
吕立秋:行政协议的纠纷解决路径与思考中法评独家首发随着互联网技术对公共管理和社会生活的广泛渗透,人类依靠个体力量来分享社会资源的技术手段日益丰富,但随之产生的垄断风险与管理困难也与日倶增。
在此背景下,传统的“干涉行政”不断受到“服务行政”理念的频频冲击,单纯的“命令式”的垂直管理模式正在普遍吸纳“协商对话”基础上柔性执法的积极成分。
也正是基于这样的背景,行政协议作为一种全新的匡家治理方式,已经在行政管理实践中被广泛应用。
近年来,在城市供水、供气、供热、污水处理、垃圾处理以及土地房屋征收补偿等诸多领域,行政协议已经成为政府进行公共管理的重要手段,同时也成为公民、法人和其他组织参与社会管理的重要方式。
为了更好地完善行政协议的理论和制度体系,《中国法律评论》2017年第1期专论栏目(点此购刊)特别邀请了最高人民法院、国家发展和改革委员会、清华大学、中国人民大学、北京观韬中茂律师事务所的专家学者分别就行政协议的现状与未来进行研讨,八位作者围绕行政协议的时代价值、双重属性、识别标准、救济途径、规范冲突、发展前景等进行了多维度的分析和研究,对于进一步丰富和拓展行政协议的理论学说、健全和完善行政协议纠纷的解决机制均具有十分重要的意义。
吕立秋北京观韬中茂律师事务所高级合伙人全国律师协会行政法专业委员会副主任行政协议现存的主要问题有:1.行政协议的相关立法并不完备;2.行政协议的类型并不确定;3.行政协议的概念和确定标准尚不清晰;4.行政协议的救济程序尚不完善;5.行政协议的纠纷解决法律适用与私法规则之间尚不明确;6.行政协议可否纳入行政复议和商事仲裁等问题尚无定论。
对于行政协议解决路径的展望:1.在就行政协议制定系统的行为立法之前,应确定行政协议类型法定化的规则;2.通过司法解释进一步细化行政协议的审理规则;3.改变人民法院受理、审理行政协议的规则;4.对行政协议中约束仲裁条款的合法性予以肯定。
一、引言在我国,研究行政协议的理论由来已久,但是立法上正式提出“行政协议”的概念,始于2015年《行政诉讼法》的修改。
行政合同法的理论与实务行政合同是指国家机关、社会组织、企事业单位和自然人之间以行政行为为依据,蕴含权利义务、共同动力和目标导向的权利义务协定。
为了规范行政行为、保护合法权益,行政合同法的理论与实务尤为重要。
本文将探讨行政合同法的相关理论以及实践中的一些问题,并提出建议。
一、行政合同法的理论基础行政合同法的理论基础是行政法和合同法。
行政法是研究行政机关行为的法律学科,合同法是研究民商往来中合同关系的法律学科。
行政合同法融合了两者的理论构建了一套独特的框架。
首先,行政合同法注重行政机关的特殊地位和行使行政职权的范围。
行政机关作为权力的主体,在与其他主体达成合同时具有强势地位。
合同法要求平等自愿,但对行政行为来说,被行政机关强迫执行的情况较为普遍。
为了平衡双方的权益,行政合同法在法律上对行政机关的行为设置了相应的规定和限制。
其次,行政合同法注重公共利益与私人权益的协调。
行政合同的目的通常是为了推进公共利益的实现,但同时也需要保障合同当事人的权益。
因此,行政合同法对公共利益和私人权益进行了平衡,不仅要考虑行政目标的实现,还要注重合同当事人的权益保护。
最后,行政合同法注重合同的法律效力和履行义务的强制性。
与民商合同不同,行政合同的履行具有一定的强制性。
行政机关一般不具备和解能力,合同履行的强制性有助于确保行政机关按照协议履行权利和义务。
二、行政合同实务中的问题在行政合同的实务应用中,仍存在一些问题需要注意和解决。
首先,行政合同的签订和履行过程中存在信息不对称问题。
由于行政机关的权力地位和信息优势,合同当事人往往处于不对等的地位。
行政合同法应加强对行政机关行为的监督,确保信息公开透明,提高合同当事人的平等地位。
其次,行政合同的争议解决机制有待完善。
当前,行政合同纠纷多以行政诉讼为主,但行政诉讼程序相对复杂,时间长,对诉讼当事人的成本较高。
建议加强行政合同纠纷的非诉讼解决机制,提供更为便捷、高效的解决方案。
再次,行政合同的履行效果难以保障。
本期特稿 I SPECIAL CONTRIBUTION《中华人民代和im k府采购法(修丨10:案征求意见稿)》坚t吵m出>'>1.针对‘欠践中的突出丨'"1题,提出多H li 创新性的制度设汁。
本文作x认为.x-f:政府采购合h'm:质及h:争议解决的相x m定H m,m性,a r•以适,调整。
关于政府采购合同性质和争议解决机制的 修法意见文/成协中中国政法大学法学院教授《中华人民共和国政府采购法(修 订草案征求意见稿)》(以下简称征 求意见稿)全面落实了《深化政府采 购制度改革方案》(以下简称《改革 方案》〉的相关要求,推动了政府采 购制度与国际通行规则接轨。
征求意 见稿坚持问题导向,针对实践中的突 出问题,提出了诸多具有创新性的制 度设计。
特别是征求意见稿第二条对 政府采购范围的扩张,为我国公共采 购制度的统一和完善奠定了坚实的基 础。
但是,征求意见稿关于政府采购合同性质及其争议解决的相关规定,与扩张之后的政府采购范围不完全适 应,不能完全满足《改革方案》的要求,不能完全适应政府采购事业未来发展 的需要,应当予以适当调整。
一、政府采购合同芫全适用《民法典》可能存在的问题征求意见稿延续了现行《政府采购 法》对于政府采购合同适用《合同法》的规定,第九H■■—条明确规定“政府采 购合同适用民法典”。
如果说在采购内 容相对单一的情况下,这种规定还具有 一定的合理性,那么在将政府采购大范 围扩张的背景下,延续适用私法的规定必将陷入更大的理论与实践困境。
(一)扩大后的政府采购定义超出了私法合同的范畴将所有政府采购合同都作为私法合同来对待,过于简单和单一,容易导致部分政府采购合同的政策性目标难以实现。
特别是部分政府采购是公共机构通过私法手段直接提供公共服务,将此种采购合同完全纳入私法轨道,既可能导致公共主体以私法人身份规避公共责任,出现“遁入私法”的现象,更可能导致公共服务的质量难以适应日趋变化和复杂的社会需求。
最高人民法院行政合同8篇篇1甲方(行政机关):____________________乙方(行政相对人):____________________根据《中华人民共和国行政合同法》和相关法律法规的规定,甲乙双方本着平等、自愿、公平、诚实信用的原则,就甲方依法履行行政职责,与乙方共同订立本行政合同。
为明确双方的权利和义务,特制定本合同。
一、合同目的明确行政机关与行政相对人之间的行政法律关系,规范双方行为,保障行政管理的有效实施,维护社会公共利益和乙方的合法权益。
二、合同主体甲方(行政机关):代表国家行使行政职权,履行行政管理职责。
乙方(行政相对人):在甲方行政管理范围内从事相关活动,享有法律、法规规定的权利并承担相应义务。
三、合同内容(一)甲方的权利和义务:1. 依法履行行政管理职责,实现行政目标。
2. 按照法律、法规的规定实施行政行为。
3. 对乙方提出的合理要求应当予以考虑和支持。
4. 保护乙方的合法权益,不得违法限制或剥夺乙方的合法权利。
5. 为乙方提供必要的帮助和支持,促进乙方的发展。
(二)乙方的权利和义务:1. 遵守法律、法规的规定,履行应尽的义务。
2. 接受甲方的行政管理,配合甲方履行行政职责。
3. 对甲方的行政行为提出合理的建议和意见。
4. 依法维护自身合法权益,对甲方的违法行为有权提出申诉或起诉。
5. 积极参与到社会公共事务中,促进社会发展。
四、合同实施细节1. 甲乙双方应共同遵守本合同的各项规定,确保合同的顺利实施。
2. 甲方在实施行政行为时,应当依据法律、法规的规定,遵循公平、公正、公开的原则。
3. 乙方应当积极配合甲方的行政管理,如实提供有关情况和资料。
4. 双方在实施合同过程中发生争议时,应当通过协商、调解等方式解决;协商、调解不成的,可以依法申请仲裁或者提起诉讼。
5. 本合同的修改、补充和终止,应当经甲乙双方协商一致,并报请相关主管部门批准或备案。
五、违约责任1. 甲方违反本合同的规定的,应当承担相应的法律责任,对乙方造成的损失应当依法赔偿。
试关于行政合同的界定及其纠纷解决机制(1)
近代以来,随着全球范围内尤其是欧美国家,命令行政向契约行政的大倾斜、民主概念的深化、重构国家与企业关系的经济改革的兴起、社会救济等新的社会问题的出现以及行政法学理论的发展等政治经济社会法律的诸多原因,契约行政、行政合同等概念、制度应运而生。
①法国是行政合同概念的故乡,也是行政合同制度的创始国。
二战前后,主要资本主义国家也先后建立、完善各国的行政合同法律制度。
一般认为,我国行政合同的真正产生,始于1978年底党的十一届三中全会以来所进行的经济体制改革。
②
一、行政合同的界定代写论文
中国近代以来的所谓法律思维方式,无论是从辗转继受大陆法系的角度来说,还是从经受马克思辩证唯物主义洗礼的角度来说,其逻辑起点莫不是概念。
而我国当今法学研究的场合,尤其是在一些重大法学争论中,在很多意见对立的场合,争论的原因和焦点往往是由概念的歧义引发。
③因此,笔者从考察行政合同在不同法系的国家和地区的界定入手,以求得出我国对行政合同界定所应把持的立场。
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行政合同,又称行政契约、公法契约,是以区分公法、私法为理论背景的大陆法系的概念。
由于法律传统的原因,在行政法学理论中最早形成行政合同理论的是法国,今日法国的行政合同制度及其理论也是特别发达。
该国没有任何一部法律直接对行政合同的意义进行明文规定,行政法院为将其与民事合同加以区别以确定管辖,通过行政判
例确定了行政合同的三个识别标准:合同当事人必须有一方是行政主体,合同内容是直接执行公务,合同超越私法规则。
④德国法上行政合同系指以行政法律关系为客体,设立、变更或者消灭行政法权利义务的合同⑤,1976年《联邦德国行政程序法》对行政合同进行了专章规定。
在日本,学者对行政合同的定义有狭义和广义两种,狭义认为,行政合同是以公法关系的设定、变更或废止为目的的公法合同,这与法、德的有关界定是大体相类似的;但现在日本占据统治地位的却是广义定义,该定义认为,行政合同就是“行政主体作为当事人的合同”(室井力语),⑥这就使得日本的行政合同概念在性质上包括公法意义上的行政合同和私法意义上的民事合同。
相较而言,在英美法系国家没有形成如同前述大陆法系国家的明确的行政合同的概念,但存在着政府合同的概念。
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由于英美法系不存在大陆法系上公法、私法的划分,所以其政府合同适用一般合同法的规则,因此其很少对政府合同进行界定,但鉴于此类合同的特殊性,行政法学也研究适用一般合同法规则的例外情况。
在美国,政府合同是从法院保护相对人的权利到什么程度以及政府在合同中的权利属于什么性质的角度来进行研究的,因此,特许权是政府合同及政府雇员案件中的重要概念。
⑦英国则比较注重缔约的权力和程序,合同效力的特殊性等问题。
⑧我国台湾地区于1999年公布其“行政程序法”以专章规定行政合同制度,其内容大体沿袭德国行政程序法的有关规定。
⑨香港特别行政区沿袭英国普通法制度,在合同上与英国一样不大区分公法合同、私法合同,而适用同样的规则。
⑩澳门特别行政区则沿袭葡萄牙的规定,认为行政合同是设定、变更或者消灭某一行政关系的合意⑾,其1994年“行政程序法”设专章规定行政合同。
通过上述比较,我们基本可以得出结论,即在区分公法、私法的大陆法系,主流观点认为所谓行政合同,是指行政主体以实施行政管理为目的,与行政相对人就有关行政法律关系设立、变更和终止经协商一致而达成的协议。
我国法学界也存在这种观点⑾,即认为行政合同是行政主体与行政相对人之间的一种合意。
此外,还存在第二种、第三种观点。
第二种观点认为,行政合同是国家行政机关为了实现行政管理目的,而与公民、法人和其他组织之间或者国家行政机关相互之间经过协商,双方意思表示一致达成的协议。
⑾第三种观点认为,行政合同是指为了实施行政管理目标,行政机关相互之间、行政机关与相对人之间、或者行政机关监督下的相对人之间,经相互协商,意思表示一致所达成的协议。
⑾通过比较可见,我国法学界的三种观点的分歧集中在行政合同主体的问题上。
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第二种观点坚持认为行政主体之间、行政机关与其所属下级机构或者工作人员之间也可能存在行政合同关系,如行政机关内部通过层层签订责任书的方式落实责任制的现象。
这种观点不妥当。
首先,从本文引言所述及的行政合同的产生背景来看,行政合同主要是适应民主、法治的发展、政府职能转变的需要而采取的与行政相对人之间的关系的调整措施,它涉及的是行政主体和行政相对人之间的关系,而这才是现代行政法调整的主要对象和核心。
现代行政法的产生和行政合同
的产生背景都是为了保障民权,限制公权。
其次,行政合同作为行政行为的一种,是直接调整社会,实现社会管理目的的,而不是先调整行政主体内部关系再去调整社会管理关系,它应当是外部行政行为而非兼具内部行政行为和外部行政行为的双重性质。
再次,这类合同中,有些合同的签订,当事人一方并无选择权,只能签订而不能不签,限制了弱势一方的意志,有违合同的本质,即便因为它是行政合同也不能如此。
严格意义上讲,这种做法只是内部管理行为的选择模式。
最后,按照我国现行行政法律制度,当事人之间就此发生纠纷也无法为其提供合理、便捷的救济途径,同时,所谓行政纠纷是发生在行政主体和行政相对人之间的纠纷⑾,上述合同的纠纷根本不应列为行政争议,当然也就不应由行政法上的法律手段加以解决。
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第三种观点除了认为行政主体之间、行政机关与其所属下级机构或者工作人员之间也可能存在行政合同关系外,还坚持认为非行政主体之间也可能存在行政合同,认为这时当事人虽然没有行政主体,但其签订合同是根据行政机关的命令或者有行政机关监督,合同的目的是公共利益。
这种观点也不妥当,它混淆了民事合同和行政合同的界限。
当事人双方均为非行政主体之时,所签订的合同当然为平等主体之间签订的合同,也就是民事合同。
双方为履行合同而发生争议时,也当然应当运用合同法加以解决,完全没有必要将其列入行政合同。
以往这类的供用电、水、气、热力合同、农村土地承包合同等,在1999年《中华人民共和国合同法》、2002年《中华人民共和国农村土地承包法》中分别被专章或者专条明确其民事合同性质。
笔者认为,把行
政合同的主体过于扩大是不符合行政合同概念所指称的社会现象的本质的,其主体只能限定在行政主体和行政相对人之间。
毕业论文基于上文论述,笔者认为行政合同具有如下特点:第一,行政合同的主体一方是行政机关,即具有法定行政职权、可以签订行政合同的行政机关或者法律、法规授权的组织,另一方是行政相对人,即公民、法人和其他组织;第二,行政合同的内容是法律、法规规定可以使用合同手段或者不排除使用合同手段进行行政管理的公共事务,具有公益性;第三,行政主体在行政合同中居于主导地位,在合同的履行过程中依法享有监督控制权、指挥权,在合同的变更、解除上依法享有行政优益权,对违约的行政相对人依法享有制裁权。
这三点是行政合同的行政属性。
第四,行政合同是双方协商一致的产物,行政相对人对合同是否签订、合同内容有一定的选择权;第五,行政合同内容具有可妥协性,行政相对人有权提出修正合同内容的建议,行政主体可以根据具体情况做出适当让步。
这两点是行政合同的民事属性。
这五方面的特点也就是判断某合同是否属于行政合同的认定标准。
二、行政合同纠纷解决机制
有合同难免会有纠纷,有救济方有权利。
行政主体与相对人在行政合同运动过程中难免会因为合同的签订、合同的履行、行政主体前述特权的行使、情势变更等问题发生各种纠纷。
⑾ 基于行政合同所具有的占主导地位的行政属性和处于从属地位的民事属性,其纠纷解决机制也应循此而构建。
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