P2P监管趋势

小议P2P监管趋势2013年被称为互联网金融元年，以电商金融、创新性理财工具、移动支付、P2P借贷、众筹和个性化保险为代表的互联网金融呈现爆发性增长的态势同时也接连爆发P2P平台违约、甚至集资诈骗等事件。

本文主要探讨目前P2P平台发展现状和监管趋势。

一、2013年P2P平台发展状况简介“据零壹数据公司检测，截止2013年年底，全国各类上线的P2P借贷平台数量接近700家，比2012年110家增长了5倍多，年交易额约为1100亿元，比2012年的100亿元增长了10倍。

线下运营的P2P借贷平台，其增长率与线上相当，成家额较大的5家P2P公司借贷总额在600亿——800亿元左右。

累计借贷人数在10万——20万，累计投资人达100万人左右。

”12013年P2P借贷行业表现出以下显著特点：（1）平台模式分化，不同平台依据自身特质及对P2P借贷业务的理解，采用了不同的借款人开放、风险缓释和投资产品设计方案，形成了纯线上、债权转让、O2O，第三方担保等不同模式。

（2）平台用户进一步细分和扩展，成立较早的平台积累了一定的用户定位和筛选经验，开始集中针对特定类型的用户开展借贷服务，以便降低债权开放成本，提高风险控制水平。

而一些新成立的平台则转向了中小企业的实际控制人，开展（实质上）面向企业的P2P借贷服务，形成了P2B（Peer to Business）模式。

（3）风险资金密集进驻。

2013年下半年，风险资金进入P2P行业的步伐明显加快，2013年11月-2014奶奶4月，P2P借贷行业公开宣布的融资时间达6起，融资总额超过2亿美元。

（4）行业风险加剧，P2P平台频繁出现“挤兑”、“倒闭“时间。

2012年之前，P2P平台倒闭约为20家，2013年，多达70多家。

二、P2P监管现状及趋势1《中国P2P借贷服务行业白皮书》（2014），零壹财经零壹数据著，中国经济出版社出版(北京) 2014年7月针对P2P借贷平台监管空白，野蛮生长现状，2014年央行、银监会、最高法、最高检和公安部均从不同层面对P2P平台的运营提出了风险警示或者正式的部门规章。

（一）“三条红线”、“四条边界”2013年11月25日，人民银行条法司相关人士给出了明确的风险警示，要求明确P2P网络借贷平台业务的“三条红线”。

界定以下三种模式为非法集资行为。

“第一类为当前相当普遍的理财-资金池模式，即一些P2P网络借贷平台通过将借款需求设计成理财产品出售给放贷人，或者先归集资金、再寻找借款对象等方式，使放贷人资金进入平台的中间账户，产生资金池，此类模式下，平台涉嫌非法吸收公众存款。

第二类，不合格借款人导致的非法集资风险。

即一些P2P网络借贷平台经营者未尽到借款人身份真实性核查义务，未能及时发现甚至默许借款人在平台上以多个虚假借款人的名义发布大量虚假借款信息（又称借款标），向不特定多数人募集资金，用于投资房地产、股票、债券、期货等市场，有的直接将非法募集的资金高利贷出赚取利差，这些借款人的行为涉嫌非法吸收公众存款。

第三类则是典型的庞氏骗局。

即个别P2P网络借贷平台经营者，发布虚假的高利借款标募集资金，并采用在前期借新贷还旧贷的庞氏骗局模式，短期内募集大量资金后用于自己生产经营，有的经营者甚至卷款潜逃。

此类模式涉嫌非法吸收公众存款和集资诈骗。

2014年4月，银监会副主席阎庆民在出现博鳌亚洲论坛2014年年会期间回答《经济参考报》记者提问时表示，为了加强互联网金融的发展、规范和监管，国务院日前对互联网金融的监管，国务院日前对互联网金融的监管做了分工，决定由银监会牵头来承担对P2P监管的研究。

同月，处置非法集资部际联席会议召开新闻发布会发布《关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见》，处置非法集资部际联席会议办公室主任刘张君表示，银监会已启动P2P监管细则的研究工作。

P2P网络借贷平台是新兴的金融业态，在鼓励其创新发展的同时，要明确“四条边界”：一是要明确平台的中介性质、二是要明确平台本身不得提供担保，三是不得归集资金搞资金池，四是不得非法吸收公众资金。

（二）对《关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见》解读最高人民法院、最高人民检察院、公安部（本文可简称“两高一部”）于2014年3月25日联合下发《关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见》(下称《意见》)。

1、关于“非法集资”、“私募股权基金”的界限和防范：（1）关于私募行为的标准包括：a.人数限定；b.不得定期返息；c.不得公开募集；d.单个投资者投资金额不得少于100万元人民币；e.3名以上高管；f.工商注册及备案。

2、非法集资的四大特征：a.未经有关部门依法批准，包括没有批准权限的部门批准的集资；有审批权限的部门超越权限批准集资，即集资者不具备集资的主体资格b.承诺在一定期限内给出资人还本付息。

还本付息的形式除以货币形式为主外，也有实物形式和其他形式。

c.向社会不特定的对象筹集资金。

这里“不特定的对象”是指社会公众，而不是指特定少数人。

d.以合法形式掩盖其非法集资的实质。

为掩饰其非法目的，犯罪分子往往与投资人（受害人）签订合同，伪装成正常的生产经营活动，最大限度地实现其骗取资金的最终目的。

3、以上是“非法集资”、“私募股权基金”的概念与特征，结合相关法律法规，我们该如何防范其法律风险的发生？应从以下方面加以注意：（1）、依法设立，依法报批；私募股权基金必须依《公司法》《合伙企业法》及其他部门规章、地方法规等相关规定的条件及程序设立公。

募集资金需要相关部门登记或审批。

只有依法设立的企业才有募集的主体资格，只有经过批准的经营范围，才有从事股权私募的权限。

此《意见》出台，必有触犯红线的案件发生，是否依法设立，依法报批将会成为一个重要的认定标准。

（2）、人数特定、资质特定；首先，要对投资人数特定：股份公司形式的公司“投资者不得超过200人；有限公司形式投资者人数不得超过50人；合伙企业形式的投资者亦不要超过50人。

在募集过程中，一定要杜绝“代持股”或其他形式的投资者实际超出规定人数现象的发生。

其次，投资者资质特定：投资者要具有识别风险及抗风险能力，如单个投资者对创投企业的投资不得低于100万元人民币。

（3）、非公开募集、风险提示；资金的募集方式不要通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传，需向特定的有投资风险辨别能力及承受风险能力的人募集，且在募集过程中要将风险充分提示。

另，未向社会公开宣传，在亲友或者单位内部针对特定对象吸收资金的也不会被认定为非法集资。

（4）、不要承诺固定收益。

承诺固定收益的一种表现形式是保本付息，是否签订了保本付息条款是认定是否构成非法集资的主要认定标准。

保本付息业务只有人民银行批准的金融机构才能开展，一般机构是无权向客户做这一承诺的。

从资金的收益方式来看，私募基金禁止出现承诺保底的约定，否则就是非法集资。

私募基金的收益属于投资收益，不同于固定收益，固定收益是投资者按事先规定好的利息率获得的收益，而投资收益不应涉及任何形式的固定回报，否则即是非法集资。

4、关于共同犯罪的处理问题《意见》指出：“为他人向社会公众非法吸收资金提供帮助,从中收取代理费、好处费、返点费、佣金、提成等费用,构成非法集资共同犯罪的,应当依法追究刑事责任。

能够及时退缴上述费用的,可依法从轻处罚;其中情节轻微的,可以免除处罚;情节显著轻微、危害不大的,不作为犯罪处理。

”向P2P平台提供推介借款人的信贷中介机构也可能触犯上述规定，如未尽到借款人身份真实性核查义务，未能及时发现甚至默许借款人在平台上以多个虚假借款人的名义发布大量虚假借款信息（又称借款标），向不特定多数人募集资金，用于投资房地产、股票、债券、期货等市场，有的直接将非法募集的资金高利贷出赚取利差，这些借款人的行为涉嫌非法吸收公众存款。

那么信贷中介机构和P2P平台均可能构成非法集资的共犯。

三、延伸讨论——P2P平台的合规运营参考其他金融机构的监管模式，和互联网金融的监管趋势，应从以下几个方面加强P2P的合规运营：（一）风险识别与管理建立用户识别机制。

对借款人、借款需求、借款用途的真实性进行审查，并对用户进行信用评估和门槛设置，对于贷中、贷后管理乃至欠款催收，都需要介入风险管理和控制。

对于引入担保、小贷等第三方的平台，应当对平台的资质、担保能力进行实质性的调查。

（二）资金管理机制资金安全的核心是资金托管，严格、规范的资金托管是避免平台构建资金池和非法集资、挪用资金的关键。

资金托管规则需要真正做到资金隔离，对于用户因转账产生的在途资金应当开设不为平台能够支配或控制的“专用账户”。

并非目前大连平台采取的第三方支付平台或银行开设的一个所谓独立账户，接收还款和中介服务费，然后在分割其中的款项，一部分用于偿还借款人本息，一部分用于平台收取服务费用。

这种所谓的独立账户并没有起到资金隔离的作用，反而触犯非法集资的红线。

（三）反洗钱系统建设。

网贷平台应当配合国家有关部门做好反洗钱工作，采取有效措施将客户身份资料和借贷信息保存一定期限。

建立客户身份识别、客户风险等级划分、可疑交易报告等制度，遏制洗钱犯罪，杜绝自身经营的平台成为洗钱犯罪的温床。

（四）征信体系与客户个人信息合法保护（略）目前P2P平台征信都离不开央行的基础征信数据，但目前，P2P平台想要直接接入央行征信系统，仍然存在难度。

P2P平台自建征信体系成本高昂，期待未来有成熟的商业征信机构，以解决P2P信用资源瓶颈。

此外P2P平台在采取征信手段时，应当获得客户的授权并充分揭示信息使用的内容、方式等，不得违反国家禁止性规定。

（五）加强投资者教育和风险揭示建立合格的投资人制度，对投资人进行风险偏好承担测试。

如实提示项目风险，强化风险警示，不得承诺固定收益或回报。

加强自身信息披露，给予投资者充分的知情权，开展线下活动，普及投资知识，加强投资者教育工作。

（六）加强网络信贷安全技术近年来，网贷平台因黑客攻击导致出现挤兑风波倒闭经营的不止一家，因互联网金融依赖互联网技术，故网络信贷安全成为互联网金融的关键。

提高网络技术安全性成本很高昂，但这是保障P2P平台长远利益的重要工作。

参考：1、《中国P2P借贷服务行业白皮书》（2014），零壹财经、零壹数据著，中国经济出版社出版。

2、网络资源：《中国P2P互联网金融运行报告》3、《论加强p2p网络借贷平台的监管》，中国人民银行吴晓光等著，引自《金融监管》2011年第416期。