刑法 04 犯罪概念与犯罪构成

第四章犯罪概念与犯罪构成第一节犯罪概念一、犯罪概念的类型犯罪概念是要解决“什么是犯罪”的问题，也就是指犯罪的一般概念，而不是指具体罪如故意杀人罪、盗窃罪、放火罪等等的具体概念。

外国学者和立法对于犯罪概念的表述多种多样，如大致地加以归纳，可以分为形式概念、实质概念和混合概念三类。

(一)犯罪的形式概念犯罪的形式概念，仅从犯罪的法律特征上给犯罪下定义，而不揭示法律何以将该行为规定为犯罪。

总的来说，就是把犯罪定义为违反刑事法律并且应当受到刑罚处罚的行为。

(二)犯罪的实质概念犯罪的实质概念，不强调犯罪的法律特征，而试图揭示犯罪现象的本质所在，或者说，是想说明犯罪行为之所以被刑法规定为犯罪的根据和理由。

真正科学地阐明犯罪的实质概念的是马克思主义。

马克思和恩格斯在《德意志意识形态》一书中精辟地指出：“犯罪——孤立的个人反对统治关系的斗争，和法一样，也不是随心所欲地产生的。

相反地，犯罪和现行的统治都产生于相同的条件。

”这是关于犯罪的经典论述。

这段论述既深刻又简练地指出了犯罪的阶级实质及其产生的条件，阐明了犯罪与现行统治的关系，揭示了犯罪的本质属犯罪的阶级本质就在于：犯罪是“孤立的个人反对统治关系的斗争”。

这里包含两层意思：首先，犯罪是一种反抗“统治关系”的斗争。

所谓“统治关系”，是指一种阶级压迫关系，就是掌握国家权力的阶级为了维护本阶级的利益而建立或认可的社会关系，也就是维护统治阶级政治、经济利益的一种法律秩序。

其次，犯罪是“孤立的个人”进行的反抗行为。

所谓“孤立的个人”，是指某一社会统治秩序下单个的社会成员，既有敌对阶级的，也有本阶级内部的。

“孤立的个人”之所以反抗现行统治关系，原因和目的是多种多样的。

有的可能是政治性的，如意图推翻现行统治，建立新的统治；有的则可能是非政治性的，如为了满足一时的欲望、要求和利益而实施犯罪。

(三)犯罪的混合概念犯罪的混合概念，是指犯罪的实质概念和形式概念合而为一，既指出犯罪的本质特征，又指出犯罪的法律特征的概念。

刑法总论笔记（4）第四章犯罪概念与犯罪构成第一节犯罪概念【补充】Q：谈谈我国现行《刑法》第13条但书条款的理解与适用一、但书的内容（1）条件：情节显著轻微危害不大的。

但书的实质是将符合具体犯罪构成但社会危害性不大的行为排除在犯罪圈之外。

（2）结果：不认为是犯罪。

不认为是犯罪，就是指情节显著轻微危害不大的行为，法律确定其不是犯罪。

这里的不认为是犯罪，意思等于不是犯罪。

这里需要与《刑法》第37条进行甄别，后者是指行为构成犯罪，但不进行刑罚处罚，而在前者中，相关行为根本没有构成犯罪。

第13条规定的行为情节显著轻微危害不大，以致该行为的社会危害性达不到刑法入罪的程度，刑法不对该行为进行否定性评价，同时也当然地不进行刑罚处罚；而第37条规定的行为情节轻微，但归根结底已构成犯罪，刑法给予否定性评价，但因程度不达到需要受刑罚处罚的程度，因此最终不给予刑事处罚，但仍可以根据具体案情，予以训诫、责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失、给予行政处罚或行政处分。

《刑法》第13条是犯罪概念的体现，也是我国混合的犯罪概念中实质部分、形式部分的体现。

对《刑法》第13条“但书”的理解，有提出这是出罪的机制之一的观点，但是，综合考量我国刑法第13条的规定，应该理解为对前段的限制或者说提示性规定，即对形式上符合犯罪的行为是否具有社会危害性进行定性和定量的实质审查。

在我们国家，认定犯罪不仅要考量定性，还要考量定量，犯罪是一定程度的社会危害性、刑事违法性的质与量的统一。

二、但书的功能（1）照应功能。

我国刑法分则三分之二的罪名存在定量因素。

但书的规定和刑法分则的规定机互照应。

（2）出罪功能。

行为符合犯罪构成要件，但社会危害性不大的，通过但书的规定把其排除出犯罪圈之外。

三、定量因素的利弊分析1. 定量犯罪概念的正面效应（1）适应我国社会治安二级制裁体系——“刑罚和治安处罚“的结构要求。

（2）可以减少犯罪数，降低犯罪率。

定量的犯罪概念把没有达到法定数量的危害行为排除在犯罪圈之外，因此，可以减少犯罪数，降低犯罪率，它一方面有利于维护国家的形象，有益于社会心理，另一方面也可以使相当比例的公民免留犯罪的污名劣迹，减轻他们的心理压力，有利于他们个人的发展。

第四章犯罪概念与犯罪构成第一节犯罪概念一、犯罪的属性：犯罪是阶级性和社会性的统一。

1．犯罪的阶级性是犯罪的本质属性：A．犯罪从根本上威胁着统治阶级的政治、经济统治。

B．刑法上的犯罪是随着阶级和法的出现而出现的。

作为刑罚规定的犯罪是属于一定历史范畴的社会现象。

它和法一样，产生于阶级，因而也是阶级社会特有的一种社会现象。

当然，这并不是说，在原始社会就没有与阶级社会犯罪相类似的社会矛盾。

例如，原始社会也有杀人、伤人现象，也有“同态复仇”的习俗来解决这些矛盾。

但把杀人、伤人等行为用法律形式规定为犯罪，只是阶级社会特有的。

当国家和法消亡以后，尽管与犯罪相类似的社会现象仍然存在，但性质也与阶级社会的犯罪就不同了。

2．犯罪的社会性，表现为犯罪行为对社会各阶层利益以及人类共同利益的破坏或威胁。

二、犯罪概念的类型如何给犯罪下一个科学的一般的定义，历来为刑法学者所关住。

犯罪是一个复杂的社会现象，一个行为是否规定为犯罪，受着国家类型、犯罪文化传统、立法当时政治经济形势以及刑法理论的影响。

在奴隶制、封建制国家，统治阶级为了维护他们的统治，规定了各种各样的具体犯罪和刑罚，但从来没有规定犯罪的一般概念。

他们假借神意宣传天罚，对某种行为的处罚是“替天行道”、“执行天罚”。

资产阶级刑法学家开始考虑犯罪的法律和伦理基础。

在刑法理论上，有形式意义与实质意义的犯罪概念之分。

1.形式意义上的犯罪概念是指仅从犯罪的法律特征上给犯罪下定义，而不揭示法律何以将该行为规定为犯罪。

⑴认为犯罪是违反刑事法律的行为；⑵是依法应受刑罚处罚的行为；⑶是具备构成要件的、违法的、有责的的行为⑷是能够引起刑事诉讼程序的违法行为。

这是刑事古典学派提出来的，他们认为，犯罪是违反刑法应受刑罚处罚的行为。

这种形式意义定义的典型是法国1810年的刑法典。

该法典第1条规定“法律以违警罪所处罚之犯罪，称违警罪；法律以惩治刑处罚之犯罪，称轻罪；法律以身体刑或名誉刑所处罚之犯罪，称重罪”。

第四章犯罪概念与犯罪构成第一节犯罪概念犯罪概念是解决“什么是犯罪”的问题，也就是犯罪的一般概念，而不是指具体罪名的具体概念。

一．类型1．形式概念仅从法律特征上给予定义，而未涉及犯罪的本质特征，也就是并没有揭示法律为什么将这种行为规定为犯罪。

主要有以下几种表述：（1）具有刑事违法性的行为（触犯刑律）（2）应受刑罚处罚的行为（3）符合犯罪构成条件的行为（4）从刑法和刑事诉讼法的角度，引起刑事诉讼的违法行为2．实质概念仅揭示犯罪的本质特征，是想说明犯罪行为之所以被刑法规定为犯罪的根据和理由，而并不涉及其法律特征。

孤立的个人与统治阶级作斗争的行为——马克思3．混合型概念（实质与形式相统一）从犯罪的本质特征和法律特征两个角度对犯罪进行界定前苏联的一些学者、德国著名刑法学家耶赛克都是如此定义犯罪。

如耶赛克认为，犯罪是行为人实施的符合犯罪构成、危害社会因而应受刑罚处罚的不法行为。

二．我国刑法中的犯罪概念1．概念：刑法第十三条“一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。

”2．基本特征：存在二特征说，三特征说、四特征说几种争议观点。

二特征说是社会危害性与应受刑罚处罚性。

三特征说是严重的社会危害性、刑事违法性和应受刑罚处罚性。

四特征说认为在三特征的基础上加上犯罪是行为人的故意或严重过失行为。

目前，通行观点是三特征说：（1）严重的社会危害性（本质特征）：社会危害性指的是行为对刑法所保护的社会关系造成或可能造成的某种损害。

犯罪与一般违法行为的区别在于社会危害性程度不同，即犯罪行为具有严重程度的社会危害性，而一般违法行为的社会危害性尚未达到这样严重的程度。