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国际私法第一章绪论国际私法：是以涉外民事关系（或称国际民事关系）作为自己的调整对象的一个法律部门。
涉外民事关系：是在民事关系的主体、客体和权利义务据以发生的法律事实诸因素中至少有一个外国因素的民事关系。
如：1、作为民事关系主体的一方或双方是外国自然人、外国法人或无国籍人，有时是外国国家或国际组织。
2、作为民事关系的客体是位于外国的物、财产或需要在外国实施或完成的行为。
3、作为民事法律关系的内容即权利义务据以产生的法律事实发生于外国。
国际私法上所称的民事法律关系是广义的，实际上是指民商事关系。
它包括国际物权关系、国际破产关系、国际信托关系、发生于国际民商事领域的各种债权关系、国际知识产权关系、国际婚姻家庭关系、国际财产继承关系以及国际劳动关系等等。
涉外因素中的“外国”是广义的，包括一国内涉及不同法域的法律关系。
法域此处即一国内具有独立法律制度的地区，中国司法实践中，国际私法规范也适用于港、澳、台地区。
法律冲突是指对同一涉外民事关系因所涉各国立法不同且都有可能对它进行管辖而产生的法律适用上的冲突。
国际私法在许多国家又被称为“法律冲突法”或“冲突法”。
在处理涉外民事关系时产生法律适用上冲突的原因：（1）现实生活中大量出现含有涉外因素的民事关系；（2）所涉各国民法上的规定不同；（3）司法权的独立；（4）国家为了发展对外民商事关系，必须承认内外国法律的平等，亦即有必要在一定范围内承认所涉外国法的域外效力。
上述法律适用上的冲突，实质上就是外国法律的域外效力与内国法律的域内效力或内国法律的域外效力与外国法律的域内效力之间的冲突。
区际法律冲突是一国内部不同地区的法律制度之间的冲突。
解决区际法律冲突的法律制度为区际私法。
多见于联邦制国家或复合法域国家。
具有自己的国际私法和自己内部的区际私法的成文法的复合法域国家，只有波兰与前南斯拉夫。
美国这样的复合法域国家只有自己的州际冲突法。
国际私法与区际私法的关系：首先二者有区别。
01任务_0019一、单项选择题（共 20 道试题，共 40 分。
）1. 意大利等欧洲大陆法系国家（）。
A. 把外国法看作事实，由当事人举证证明B. 把外国法看作法律，由法官负责查明C. 原则上把外国法视为法律，由法官查明，必要时要求当事人协助D. 由法学专家负责查明外国法的内容满分：2 分2. 意大利公民甲和瑞士公民乙在意大利结婚，后来在瑞士离婚。
之后乙再婚。
甲欲在英国与一位在瑞士有住所的西班牙公民丙，但英国的婚姻登记官拒绝为他们登记。
理由是，根据意大利法律，甲的离婚无效。
在这个案例中，甲和乙的离婚关系是（）。
A. 主要问题B. 次要问题C. 先决问题D. 识别问题满分：2 分3. 大陆法系和英美法系国家确定属人法的分歧起源于（）。
A. 《巴伐利亚法典》B. 《普鲁士法典》C. 《法国民法典》D. 《德国民法施行法》满分：2 分4. 冲突规范由（）组成。
A. 假定处理B. 假定制裁C. 范围系属D. 制裁系属满分：2 分5. 大陆法系国家在属人法的确定上采用（）原则。
A. 本国法B. 住所地法C. 惯常居所地法D. 居所地法满分：2 分6. 19世纪前，国际私法调整涉外民事关系法律冲突仅有的方法是（）。
A. 冲突法调整B. 实体法调整C. 国际公约调整D. 程序法调整满分：2 分7. 属人法是以涉外的民事关系的当事人的（）或住所作为连接点的准据法表述公式。
A. 居所B. 国籍C. 选择D. 配偶满分：2 分8. 从理性自然法出发，赞成将法律分为“人法”和“物法”，并主张扩大“人法”的适用范围的学说是（）。
A. 国际礼让说B. 法国的法则区别说C. 法律关系本座说D. 既得权说满分：2 分9. 我国是多法域国家，存在（）个法域。
A. 1B. 2C. 3D. 4满分：2 分10. （）确立了最密切联系说。
A. 《现代罗马法体系（第8卷）》B. 《巴黎习惯法评述》C. 《法律冲突论》D. 《冲突法重述（第二次）》满分：2 分11. （）在他发表的《现代罗马法体系（第8卷）》中提出了法律关系本座说。
2012级2班国际私法范围简答题一．简述涉外民事法律冲突产生的原因。
P8-9①各国之间存在着正常的民事交往——必要条件②各国民事法律制度互不相同——前提条件③各国承认外国人在内国的民事法律地位——充分条件④各国在一定条件下承认外国民事法在内国的域外效力——充要条件二、简述国际私法调整涉外民事法律关系方法。
（1）冲突法调整方式通过冲突规范指定各种不同性质的涉外民事关系应该适用的法律以解决法律适用上的冲突。
（国内立法、国际条约、少量国际惯例）（2）实体法调整方式制定统一实体规范直接规定当事人的权利义务，从而消除法律冲突。
（国际条约、少量强制性国际惯例）三、构成先决问题必须具备的条件有哪些？对于先决问题的准据法的选择，我国是如何规定的？ P108-110（1）构成先决问题的条件：并不是所有需要先行解决的问题都是先决问题。
①主要问题依法院地国的冲突规范必须以外国法作为准据法。
②需要先行解决的问题具有相对独立性，可以作为一个单独的争议向法院提起诉讼，并且有自己的冲突规范可供援引。
③在确定先决问题的准据法时，法院地国的冲突规范和实体规范与主要问题准据法所属国的冲突规范和实体规范均不相同，从而会导致不同的判决结果。
（2）我国规定：●《法律适用法（司法解释（一）》第12条：涉外民事争议的解决须以另一涉外民事关系的确认为前提时，人民法院应当根据该先决问题自身的性质确定其应当适用的法律。
●《<民法通则>司法解释》第188条:我国法院受理的涉外离婚案件，离婚以及因离婚而引起的财产分割，适用我国法律。
认定其婚姻是否有效，适用婚姻缔结地法律。
四、举例说明单边冲突规范和双边冲突规范及二者的关系。
P94-95（1）单边冲突规范是指它的系属直接指出应适用内国法或者外国法的冲突规范。
如“不动产，即使属于外国人所有，仍使用法国法律。
”（2）双边冲突规范：该类冲突规范的系属不直接规定某类涉外民事法律关系应适用内国法还是外国法，而是抽象的规定一个待推定的连接点，根据涉外民事关系中连接点的所在，确定该民事关系应适用何国的法律。
第一编总论第一章国际私法的概念第一节国际私法的调整对象一、国际民商事法律关系的含义国际私法的调整对象：1、就是含有涉外因素的民商事法律关系，一般称为国际民商事法律关系，或称跨国民商事法律关系，也有人称之为含有国际因素的民商事法律关系。
2、其主体（当事人、住所），客体（标的物），内容（法律事实）至少有一个或一个以上因素与国外有联系的民商事法律关系。
3、是广义上的民商事法律关系。
既包括涉外物权、债权、知识产权、婚姻、继承关系，也包括涉外公司法、票据法、海商法、保险法、破产法关系等。
二、国际民商事法律关系的调整方法n国际私法的特点之一就是通过间接调整和直接调整两种方法来调整国际民商事关系。
1、间接调整方法：在有关的国内法或国际法中规定某类国际民商事法律关系受何种法律调整或支配，而不直接规定如何调整国际民商事法律关系当事人之间的实体权利与义务关系的方法。
（1939年《泰国国际私法》第16条规定：“动产及不动产，依物之所在地法。
”）2、直接调整方法：用直接规定当事人的权利与义务的“实体规范”来直接调整国际民商事法律关系当事人之间的权利义务关系的方法。
（联合国国际货物销售合同公约，直接规定当事人权义。
）它们都是国际私法调整国际民商事法律关系所必需的手段，两者相辅相成，互为补充。
第二节国际私法的范围a一、关于国际私法范围的不同主张◆英美普通法系国家的学者大多主张国际私法就是冲突法。
他们认为，国际私法只解决三个问题：管辖权规范、法律适用规范和外域判决的相互承认与执行。
◆多数法国学者认为国际私法包括以下几种规范：1、国籍法规范、2、外国人的法律地位规范、3、法律适用规范4、有关国际民商事案件的管辖权规范等。
◆德国和日本的多数学者以及受德国法影响的其他国家的学者认为，国际私法的全部任务或主要目的是解决在国际民商事法律关系中适用何种法律的问题。
国际私法仅包括法律适用规范或冲突规范。
◆中国国际私法学者对国际私法的范围，有多种不同看法。
1.斯托雷：国际礼让说国际礼让说作为国际私法理论史的一个重要里程碑，对英美国际私法影响深远。
其中，美国最高法院大法官斯托雷对该学说在美国的推广与发展发挥了巨大的作用。
斯托雷认为存在一些一般的原则或公理，它们构成了学科的基础，有关该学科的一切论断推理都应该建立在这些既有的原则之上。
在对这一问题进行了论述后，斯托雷开始论及胡伯：胡伯确立了三条原则，他认为它们能够解决本学科所有的复杂问题。
第一条原则即，所有国家的法律仅仅在其政权范围内有效，并约束其管理下的居民，并不能超越这个范围。
第二条原则，政府治下的所有人，无论他们的住所是永久的还是暂时的，都应该被认为是该国的居民；第三原则，每一个国家的统治者根据礼让承认，在其本国有效的法律应该在其他所有国家存在相同的效力，只要这样不影响其他政府的权利或其公民的权利。
斯托雷补充道：根据这些原则，这一问题就不仅仅简单通过民法所决定，而是有不同人民的方便和默示的同意所决定；因为适用于某一人民的法律不能直接对其他国家人民直接发生效力，所以在国与国之间的商业和其他一般的交往中，在一个地方有效的法律由于和其他法律规定不同而在其他地区没有效力，这显然是十分不便的。
这是是最后一条原则的真实原因，迄今为止没有人对此质疑。
斯托雷对于胡伯理论的推崇是显而易见的。
而之后的学者也通常认为斯托雷对于胡伯有关冲突法基本原则进行了继承。
然而需要指出的是，斯托雷误读了胡伯的理论。
对于此论断最好的证据就来源于斯托雷自己的著作。
当某一外国法损害了其他国家以及他们臣民权利时仍赋予其域外效力，对于这样一种要求，很难为其找到相应的基础。
如果被要求承认和执行此类外国法，或者强迫人们放弃自己的正当权利和义务来满足陌生人的无理由的需求的话，显然是直接违背了国家的主权和平等的。
一个没有原则和权威支持的论断是完全不可接受的。
已有不少法学家认识到，采用“礼让”这一概念很难充分表述要求国家承认那些不影响自己权利和利益的外国法的域外效力的问题。
江南大学现代远程教育2013年下半年第一阶段测试卷
考试科目:《国际私法》第一章到第三章（总分100分）时间：90分钟学习中心（教学点）批次：层次：
专业：学号：身份证号：
姓名：得分：
一、单项选择题(每题1分，共10分)
1、国际私法产生的前提规范是（ A ）。
A、外国人民事法律地位规范
B、冲突规范
C、国际统一实体规范
D、国际民事诉讼与国际商事仲裁规范
2、法院地法通常用于解决（ A ）。
A、诉讼程序方面的法律冲突
B、物权方面的法律冲突
C、继承方面的法律冲突
D、合同方面的法律冲突
3、如果立法者认为对某些涉外民事法律关系特别需要以自己的实体法处理，常会采用（ A )。
A、单边冲突规范
B、双边冲突规范
C、选择适用的冲突规范
D、重叠适用的冲突规范
4、在国际私法中，被有些西方学者誉为是“哥白尼革命”的学说是（ A ）。
A、法律关系本座说
B、既得权说
C、政府利益分析说
D、意思自治说
5、在1971年《第二次冲突法重述》中，里斯提出了（ D ）。
A、法院地法说
B、优先选择说
C、功能分析说
D、最密切联系说
6、我国历史上第一次系统的国际私法立法是（ B ）。
A、唐朝《永徽律》
B、1918年北洋政府《法律适用条例》
C、1986年《民法通则》
D、2000年《中华人民共和国国际私法示范法》
7、发达国家单方面给予发展中国家出口制成品和半制成品(包括某些初级产品)的免征关税或减征关税的优惠待遇为（ D ）。
A、国民待遇
B、最惠国待遇
C、优惠待遇
D、普遍优惠待遇
8、“侵权的损害赔偿适用侵权行为地法”是一条（B ）。
A、单边冲突规范
B、双边冲突规范
C、选择适用的冲突规范
D、重叠适用的冲突规范
9、“离婚之请求，非依夫妇之本国法及法院地法均有离婚之原因者，不得为之”是一条（ D ）。
A、单边冲突规范
B、双边冲突规范
C、选择适用的冲突规范
D、重叠适用的冲突规范
10、在冲突规范中起媒介或纽带作用的是（ C ）。
A、范围
B、系属
C、连接点
D、准据法
二、多项选择题（在每小题的四个备选答案中，选出二个至四个正确的答案，多选、少选、错选均无分。
每小题2分，共10分）
1、国际私法的间接调整方法与直接调整方法的关系是（ ABD ）。
A、相辅相成
B、互相排斥
C、暂时并存
D、长期并存
2、国际私法的其他名称有（ ABCD ）。
A、国际民法
B、国际民商法
C、法律冲突法
D、冲突法
3、在立法中增加法律选择灵活性的方法有采用（ ABD ）。
A、双边冲突规范
B、选择适用的冲突规范
C、重叠适用的冲突规范
D、最密切联系原则
4、属人法一般用于解决下列领域的法律冲突（ ABC ）。
A、人的身份、能力
B、亲属
C、继承
D、不动产物权
5、关于连接点，正确的说法是（ ABCD ）。
A、每一条冲突规范必须至少有一个连接点
B、连接点是将一定的法律关系与一定地域的法律联系起来的纽带和媒介
C、连接点的选择必须在客观上体现法律关系与一定地域法律之间的内在联系
D、动态连接点的存在为当事人规避法律提供了可能
三、名词解释（每小题6分，共计30分）
1、涉外民商事法律关系
答：涉外民商事法律关系就是含有涉外因素的民商事法律关系，即法律关系的主体、客体和内容这三个要素中至少有一个或一个以上的因素与国外有联系的民商事法律关系，又称为国际民商事法律关系。
跨国民商事法律关系或国际私法关系。
国际私法上讲的民商事法律关系是一种广义的民商事法律关系。
2、国际统一实体规范
答：就是国际条约和国际惯例中具体规定涉外民商事法律关系当事人的实体权利与义务的规范，又称为国际统一实体法。
3、最惠国待遇
答：是指授予国给予某外国的待遇，不低于或少于授予国己给予或将给予任何第三国的待遇。
其中，优惠授予国也称给惠国、施惠国，是指承担给予最惠国待遇的国家，它是优惠的授予者。
第三国亦称最惠国，是指施惠国已经或将要给予其优惠待遇的国家，是优惠的接受者。
受惠国
是已经或将要以第三国所享有的优惠待遇为标准享受优惠待遇的国家。
条约中规定最惠国待遇的条款称为最惠国条款。
4、冲突规范
答：是由国内法或国际条约规定的，指明某一涉外民商事法律关系应适用何国法律的规范。
它又称法律适用规范或法律选择规范。
有些学者的著作和国家的立法甚至国际公约也称冲突规范为国际私法规范。
5、系属公式
答：就是把一些解决法律冲突的规则固定化，是它成为国际上公认的或为大多数国际所采用的处理原则，以便解决同类性质的法律关系的法律适用问题，系属公式本身不是冲突规范，而仅是冲突规范的系属部分。
四、简答题（每小题8分，共计40分）
1、国际私法的规范主要包括哪几类？
答：（1）外国人的民事法律地位规范，这种规范是国际私法产生的一个前提。
（2）冲突规范，这种规范是国际私法特有的规范、基本规范和重要组成部分。
（3）国际统一实体规范，这种规范在国际民商事领域发挥的作用越来越重要。
（4）国际民事诉讼程序和国际商事仲裁规范，这种规范与冲突规范和其他国际私法规范有密切的联系。
2、当代国际私法的国内立法有哪些主要特点及发展趋势？
答：当代国际私法国内立法的主要特点及趋势有：（1）在立法模式上呈现出向法典化方向发展的趋势。
从19世纪末开始，特别是到第二次世界大战后，一些国家如奥地利、匈牙利和瑞士等纷纷制定了单行法，这些单行法有总则和分则，结构日趋合理。
（2）国际私法的调整对象不断扩大，适用范围愈加广泛，已经从传统的债权、物权、婚姻家庭及继承等领域，扩展到知识产权、涉外劳动关系、代理关系、产品责任、交通事故和环境污染等领域。
（3）弹性连接因素在立法中被广泛采用，冲突规范的灵活性得以加强。
主要表现是在立法中大量采用双边冲突规范、选择性冲突规范、补充性连接因素和最密切联系原则等。
（4）政策定向和结果选择的方法在法律选择中受到重视。
主要表现为在进行法律选择时，选择对消费者、劳动者和弱者有利的法律3、简述国民待遇与最惠国待遇的关系。
答：国民待遇与最惠国待遇都涉及外国人的民事法律地位，但侧重点和表现形式不同，主要差异如下：
第一，最惠国待遇仅以双边或多边条约的形式加以规定，而国民待遇则可同时以国内立法和条约两种形式加以规定。
第二，最惠国待遇依条约约定的适用范围，一般侧重于商事、经贸领域中的人和事，如商品关税、海关手续等，主要适用于投资、贸易、货物运输等领域。
而国民待遇的适用侧重于一般物权、债权、婚姻家庭、财产继承等民事关系。
第三，凡施惠方给予任何第三国（最惠国）的优惠待遇，受惠方即可根据最惠国条款自动取得，无须再与施惠方另订新约或提出请求。
而国民待遇一般限于两国之间，不涉及第三方，并需在法律或条约中加以明确规定。
第四，依最惠国待遇制度，是以给予一个外国的待遇为标准来给予另一个外国相同的待遇，目的在于保障在内国的外国人之间的权利平等；后者是以给予本国人的待遇为标准来确定外国人的待遇，目的在于保障内国的外国人之间的权利平等。
4、试举出几种常见的系属公式。
答：（1）属人法；（2）物之所在地法；（3）行为地法；（4）当事人和依选择的法律；（5）法院地法；（6）旗国法；（7）最密切联系地法。
5、简述准据法的特点。
答：1、准据法必须是通过冲突规范所援引的法律。
未经冲突规范的指定而直接适用于涉外民商事法律关系的法律不能被称为准据法。
2、准据法是能够具体确定国际民商事法律关系当事人的权利与义务的实体法。
虽经冲突规范的指定但不能用来直接确定当事人权利义务的法律，如在采用冲突法的反致、转致等特殊制度时，内国冲突规范所援用的外国冲突规范就不是准据法。
3、准据法一般是依据冲突规范中的系属并结合有关国际民商事案件具体情况来确定。
五、案例分析题（10分）
1998年12月，香港某银行A贷款给香港某公司B，B公司的贷款用于在广州的投资。
A与B在合同中约定，合同受中国法支配，发生争议后在广州中级人民法院进行诉讼。
后因B公司无力偿还贷款，香港银行在广州中级人民法院提起请求返还贷款的诉讼。
B公司承认违约的事实，但双方当事人对“合同受中国法支配”这一约定产生歧异，A银行认为合同中的“中国法”实际上指的就是香港法，而B公司则认为是指内地法律。
问：法官在此案中应如何选择应适用的法律？
答：应适用香港的法律。
因为我国法律规定：涉外民事关系适用外国法律，该国不同区域实施不同法律，适用与该涉外民事关系有最密切联系区域的法律。
本案最密切联系地在香港。
