建设工程合同解释第26条

第十五条 质量争议期间的处理

[司法解释原文]

建设工程竣工前，当事人对工程质量发生争议，工程质量经鉴定合格的，鉴定期间为顺延工期期间。

[条文主旨]

本条是关于建设工程竣工前对质量争议期间如何处理的规定。建设工程竣工前，当事人对工程质量发生争议，这时可能会暂时停工进行工程质量鉴定，而一般鉴定都需要经过一段时间，如果工程质量经鉴定合格的，鉴定期间应作为顺延工期期间。

[理解与适用]

工程质量特别是基础设施工程质量是百年大计，必须坚持质量第一，确保万元一失。从我国《建筑法》对有关建筑工程质量的规定来看，其对从事建筑活动的各个主体应当履行的保证工程质量的义务作出了明确、具体、全面的规定，如勘察、设计、施工的质量必须符合国家安全标准；建设单位不得违法要求降低工程质量；总承包单位与分包单位对分包工程的质量承担连带责任；勘察、设计单位必须对其勘察、设计的质量负责；建筑施工企业对工程的施工质量负责，必须按照工程设计图纸和施工技术标准施工，不得偷工减料。工程设计的修改由原设计单位负责，建筑施工企业不得擅自修改工程设计；建筑施工企业必须使用合格建材；建筑工程的竣工实行验收制度；建筑工程的质量实行保修制度等。关于对建设工程质量的内涵的理解，可以参考《建设工程质量管理办法》的规定：“本办法所称建设工程质量是指在国家现行的有关法律、法规、技术标准、设计文件和合同中，对工程的安全、适用、经济、美观等特性的综合要求。”

建设工程质量问题比较复杂，质量责任又可能涉及施工单位、建设单位、设计单位、监理单位等。一旦出现质量问题，当事人可能各执一词，不愿承担责任。而认定工程质量缺陷本身及其责任人的问题，又具有很强的技术性和专业性，需要委托有资质的鉴定部门进行鉴定，即有关工程质量的纠纷常常取决于技术鉴定的结论。建设部曾颁布《建设工程质量检测工作规定》，规定各地县级以上的建筑工程质量检测中心是质量争议或等级评定的鉴定检测机构。有一些当事人在签订建设工程施工合同时已对一旦出现质量争议时的专业鉴定单位作出明确约定，以便发生质量争议时能够及时妥善解决。

《建设工程司法解释》第26条第2款中的“发包人

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条第2款规

定“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当

事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”实际施工中，工程被“层层转

包，层层分包”的现象层出不穷，基于此，对如何理解此处的“发包人”存有不同的意见，笔者代

理的一起案件就面临着如何抉择的问题，现将有关观点阐述如下：

真实案例：A公司将办公大楼工程发包给B施工企业施工，B施工企业又将其中的防水工程分包

给C施工，C又随手将该防水工程转包给D施工。现D施工完毕后，C拒不支付工程款，D遂将C和

B施工企业起诉至西安市雁塔区人民法院。现B施工企业委托我方代理本案。

接手本案后，我发现本案主要涉及两个法律问题：

第一，B施工企业作为涉案工程的总承包人，是否需要在欠付C工程款范围内对D承担连带责

任？

针对此问题司法实践中有两种观点：

第一种观点认为：B施工企业是总承包人，不是涉案工程的发包人，《建设工程解释》第26条第

2款中的发包人应当是静态的、绝对的，仅应为建设工程的建设单位，且B施工企业与D无合同关

系，故D起诉B施工企业要求承担连带责任没有法律依据，应依法予以驳回。

第二种观点认为：《建设工程解释》第26条第2款中的发包人应当是动态的、相对的，B施工企

业相对于A公司而言，B施工企业是承包人，A公司则为发包人；但是，B施工企业相对于其下手

C而言，C为承包人，B施工企业则为发包人。故，若B施工企业欠付C工程款未付，则其理应按

照司法解释的规定在欠付工程款范围内承担连带责任。

我本人同意上述第一种观点。《建设工程解释》已经实施14年之久，其中第26条广受诟病，最

高人民法院也通过各种场合表达了自己的观点，例如最高人民法院在《2011年全国民事审判纪

要》第28条指出：“人民法院在受理建设工程施工合同纠纷时，不能随意扩大《关于审理建设工

第十六条 工程价款的计算标准

[司法解释原文]

当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。

因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化,当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。

建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。

[条文主旨]

本条是关于工程价款的计算标准问题的规定。

本条包括以下几层含义:

首先，如果当事人对建设工程的计价标准或计价方法事先有约定的，当然应当按照约定结算工程价款；

其次，如果因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对工程价款无法协商一致的，可以考虑参照签订原建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价标准或者计价方法进行工程价款的结算；

再次，建设工程施工合同本身是有效的，但建设工程经竣工验收后的结果是不合格工程，则应当按无效合同的处理原则来结算工程价款。

[理解与适用] 建设工程造价包括建筑、安装、设备及税费等建设所需的全部费用。建筑造价计算的准确性是由建筑设计的进度和深度决定的。按造价计算的准确程度，依设计进度可分为投资估算、设计概算和施工图预算三种。

投资估算是在项目开发前期对建设投资最粗略的估计，仅可以作为编制可行性研究的依据。

设计概算是项目在初步设计阶段，根据概算定额编制的、初步确定工程造的依据。

施工图预算则是在施工图设计阶段根据施工图反映的工程量按预算定额编制的确定工程预算造价的依据。

《建筑法》第十八条规定：“建筑工程造价应当按照国家有关规定，由发包单位与承包单位在合同中约定。公开招标发包的，其造价的约定，须遵守招标投标法律的规定。发包单位应当按照合同的约定，及时拨付工程款项。”

2001年建设部发布的《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》第三条规定：“建筑工程施工发包与承包价在政府宏观调控下，由市场竞争形成。”第十二条同时还规定：合同价可以采用以下方式：

合同法司法解释二第26条

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合同法司法解说二第 26 条

合同法司法解说 ( 二) 第二十六条解说：形势更改——有关合同执行

第二十六条 合同建立此后客观状况发生了当事人在订立合同时没法预示的、非不行抗力造成的不属于商业风险的重要变化，持续执行合同对于一方当事人明显不公正或许不可以实现合同目的，当事人恳求人民法院更改或许排除合同的，人民法院应当依据公正原则，并联合案件的实质状况确定能否更改或许排除。

【条则要旨】

本条是对于合同执行中有关形势更改的解说。

【条则理解】

一、形势更改原则的涵义

形势更改原则，是指合同有效建立后，因不行归责于两方当事人的事由发生重要变化而使合同的基础摇动或许丧失，若持续保持合同会显失公正， 所以同意更改合同内容或排除合同的原则。也即合同建立此后，因与两方当事人没关的原由，发生了社会环境的异样改动，在这种状况下造成当事人一方遭到重要的伤害，这个时候两方当事人就应当从头磋商，假如达不行协议，受伤害的一方能够恳求人民法院来排除合同、更改合同。 合同法司法解释二第26条

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第一，钱币贬值。

在以钱币作为执行标的的长久双务合同中，钱币贬值是一种

影响均衡关系的常有种类。一战此后，德国帝国法院 (RG)和此后的联邦最高法院 (BGH)有好多这种种类的判决。 有这样的事例： 某股份有限企业的董事在退休后， 主张其保持生活的花费比 20 年前增添了

40%，要求法院更改退休金的数额。法院以为，这种状况已经构成了形势更改，支持了其主张。

第二，法律改动与行政行为。

法律改动往常为当事人所不可以预示，常常会构成执行不可以或形势更改。主要有以下几种状况：其一，征收。其二，税法的改动。德国最高法院的基本建议是，除非当事人对税收的结果在

第三，灾害。

天灾人祸大多不可以预示、不可以防止、不可以战胜。可是，可否成为“形势”，还要看其与合同的关系程度。此外，在战争和其