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浅析新中国贪污罪的演变【摘要】贪污行为是伴随着国家权力运行而产生的，但却严重影响了行政权力的运行。
本文将新中国成立后的贪污罪的演变分为四部分，分别以1952年、1979年、1997年为时间点，将我国关于反贪污犯罪立法及司法活动予以划分，着重分析每个阶段的关键性立法文件以及此阶段贪污罪的特点及其时代背景。
【关键词】贪污罪；演变；文献；特点一、1952年关于贪污罪的立法（一）《中华人民共和国惩治贪污罪条例》的历史背景我国于1952年4月21日颁布的《中华人民共和国惩治贪污条例》①是我国第一部关于惩治贪污腐败的法律法规，并一直适用到1980年1月1日。
新中国成立以后，政治、经济都处于建设阶段，加之镇压、消灭美蒋残余势力，抗美援朝及土地改革的开展，对于国内的经济犯罪一度处于“怠慢”状态。
此时，资产阶级在经济上对国家工作人员进行侵蚀，致使许多国家工作人员形成了贪污、浪费、官僚主义的恶劣作风，从而引发了见过以来对贪污犯罪的首次斗争高潮②，并相继展开了包括反贪污在内的“三反运动”与“五反运动”。
（二）《中华人民共和国惩治贪污罪条例》特点1.在贪污罪的概念上《条例》采取大贪污的概念，只规定了贪污罪一个罪名这其采取了笼统定一罪方式，其实质是把许多罪名如受贿、盗窃、职务侵占等囊括在贪污罪名之下，实行的是一种“一元制”定罪模式。
在具体条款中，对贪污罪概念的使用了“一切……，凡……及其其他……行为，均为贪污罪，这种形式逻辑使贪污罪所涵盖的犯罪行为十分广泛。
从第二条可以看出，笼统地将侵吞、盗窃国家财物行为，索贿受贿行为，假公济私等违法取利的行为认定贪污罪。
除此之外，该《条例》其他条款（第六条、第七条、第八条、第九条）也规定了参照或者依照贪污罪论处的情形。
2.贪污罪的四要件表现形式犯罪主观上是故意犯罪。
犯罪主体包含了国家机关、企业、学校及其附属机构的工作人员（第二条）、社会团体的工作人员（第十五条）和现役革命军人（第十六条）。
最高人民法院最高人民检察院关于执行《关于惩治贪污罪贿赂
罪的补充规定》若干问题的解答
佚名
【期刊名称】《中华人民共和国最高人民法院公报》
【年(卷),期】1989(000)004
【摘要】一、关于贪污罪的几个问题 (一)关于贪污罪主体中,“集体经济组织工作人员”和“其他经手、管理公共财物的人员”应如何理解的问题全国人民代表大会常务委员会《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》(以下简称《补充规
【总页数】4页(P14-17)
【正文语种】中文
【中图分类】D926.2
【相关文献】
1.对《关于惩治贪污罪、贿赂罪补充规定》几个问题之浅见 [J], 鲁明东;金明强
2.惩治贪污贿赂犯罪的有力武器——试析《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》的特点 [J], 王志成
3.最高人民法院最高人民检察院关于执行《全国人民代表大会常务委员会关于严惩拐卖、绑架妇女、儿童的犯罪分子的决定》的若干问题的解答 [J],
4.全国人大常委会关于惩治贪污罪、贿赂罪的补充规定有关条款 [J],
5.从某甲案看“两高”《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》解答中一个值得探讨的问题 [J], 曾昭源
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论贪污罪的构成要件内容提要贪污罪是指国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。
随着改革开放的深入及市场经济的确立及发展,传统意义的贪污罪也面临巨大的挑战,越来越不能适应新情势的发展需要,因此,对贪污罪的重新剖析,归纳以使其能随着时代的发展与时俱进,就显得特别重要和及时。
本文从贪污罪在我国社会主义市场经济改革中的巨大危害入手，针对贪污罪的构成要素做比较全面的论证，以求对贪污罪有一个更深刻的认识。
贪污罪从概念上说是指国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。
在我国社会主义市场经济改革中贪污罪不仅侵犯公共财产所有权，而且严重损害国家工作人员的廉洁性，尤其是在当前,我国已加入世界贸易组织,正处于建立和完善社会主义市场经济体制的转型时期,贪污犯罪的有增无减, 严重败坏国家工作人员的声誉，损害党和国家机关在人民群众中的威信。
因此,对贪污罪进行深入研究，以完善贪污罪立法,就显得极为重要和迫切。
一、贪污罪的主体贪污罪主体的认定，长期以来一直是困扰刑法理论界和司法实践部门的一个难题。
犯罪主体要件是犯罪构成其它要件乃至犯罪构成整体存在的前提条件，也是主客观相统一的定罪原则的基础。
贪污罪的主体在贪污犯罪中具有重要的地位，实践中正确理解和把握贪污罪的主体，对于正确区罪与非罪、此罪与彼罪的界限，以及对贪污犯罪量刑等方面具有十分重要的作用。
（一）我国贪污罪主体的演变我国（指新中国建立以来）对贪污罪犯罪主体的界定可以分为四个阶段。
第一阶段是1952年4月到1980年1月，以颁布的《中华人民XX国惩治贪污条例》为标准对贪污罪犯罪主体的规定。
《惩治贪污条例》是新中国成立以来我国的第一个贪污罪的刑事立法，该条例规定的贪污罪主体是“一切国家机关、企业、学校及其附属机构的工作人员”。
同时规定社会团体的工作人员、现役革命军人犯贪污罪的适用该条例。
另外，根据1957年8月的最高人民法院的一项司法解释，公私合营企业中的私方人员利用职权XX取利，也应以国家工作人员贪污罪论。
受贿过程中又触犯其他罪名应该如何处罚？2011年04月21日来源：人民法院报被告人李某（系国家机关工作人员）在其管理审核拆迁工作期间，利用职务之便，收受被拆迁户王某的贿赂款20余万元。
事后，李某明知被拆迁户王某弄虚作假谎报被拆迁房屋的用途，抬高拆迁价格，因其收了王某的好处而没有在拆迁审核过程中予以指正，并签了情况属实等报有关部门批准，造成国家经济损失50余万元。
本案中，对于被告人李某的行为该如何定罪处罚，形成了两种意见：第一种意见认为，被告人李某的行为构成受贿罪和滥用职权罪，应数罪并罚。
1988年全国人民代表大会常务委员会《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》第五条第二款规定：“因受贿而进行违法活动构成其他罪的，依照数罪并罚的规定处罚。
”本案符合这种情形，故对被告人李某应按受贿罪和滥用职权罪并罚；第二种意见认为，被告人李某的行为构成受贿罪。
被告人李某滥用职权的行为和受贿行为之间具有牵连性，应择一重罪处罚，故对被告人李某应按受贿罪处罚。
笔者倾向第二种意见，理由如下：首先，随着新刑法的实施，一批全国人大常委会制定的条例、补充规定和决定已纳入新刑法或者已予废止。
《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》就是上述废止的15项条例、决定和规定中的其中一项，因此，该规定第五条第二款“因受贿而进行违法活动构成其他罪的，依照数罪并罚的规定处罚”的规定亦不再适用。
那么该规定所蕴含的法律精神能否在本案中作为参考？回答也是否定的，该规定排除了牵连犯从一重罪处罚的情形，如果适用于本案，就有重复评价之嫌。
因为“为他人谋取利益”是本案被告人李某构成受贿罪所需犯罪构成要件的客观方面的重要内容，行贿人王某所得被告人李某为其谋取的利益——拆迁的差价款50万元正是李某滥用职权给国家造成的经济损失，假如被告人李某的行为构成两个罪，那么不管是将该损失算作受贿罪中的“为他人谋取利益”，还是当作滥用职权罪中的“造成国家的重大经济损失”都属于重复评价，与刑法理论相悖。
惩治贪污罪贿赂罪的补充规定文件排版存档编号：[UYTR-OUPT28-KBNTL98-UYNN208]全国人民代表大会常务委员会关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定(1988年1月21日第六届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议通过1988年1月21日中华人民共和国主席令第六十三号公布 1988年1月21日起施行)根据《中华人民共和国刑法》和全国人民代表大会常务委员会《关于严惩严重破坏经济的罪犯的决定》中关于惩治贪污罪贿赂罪的规定,作如下补充规定:一、国家工作人员、集体经济组织工作人员或者其他经手、管理公共财物的人员,利用职务上的便利,侵吞、盗窃、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的,是贪污罪。
与国家工作人员、集体经济组织工作人员或者其他经手、管理公共财物的人员勾结,伙同贪污的,以共犯论处。
二、对犯贪污罪的,根据情节轻重,分别依照下列规定处罚:⑴个人贪污数额在五万元以上的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,可以并处没收财产;情节特别严重的,处死刑,并处没收财产。
⑵个人贪污数额在一万元以上不满五万元的,处五年以上有期徒刑,可以并处没收财产;情节特别严重的,处无期徒刑,并处没收财产。
⑶个人贪污数额在二千元以上不满一万元的,处一年以上七年以下有期徒刑;情节严重的,处七年以上十年以下有期徒刑。
个人贪污数额在二千元以上不满五千元,犯罪后自首、立功或者有悔改表现、积极退赃的,可以减轻处罚,或者免予刑事处罚,由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
⑷个人贪污数额不满二千元,情节较重的,处二年以下有期徒刑或者拘役;情节较轻的,由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
二人以上共同贪污的,按照个人所得数额及其在犯罪中的作用,分别处罚。
对贪污集团的首要分子,按照集团贪污的总数额处罚;对其他共同贪污犯罪中的主犯,情节严重的,按照共同贪污的总数额处罚。
对多次贪污未经处理的,按照累计贪污数额处罚。
三、国家工作人员、集体经济组织工作人员或者其他经手、管理公共财物的人员,利用职务上的便利,挪用公款归个人使用,进行非法活动的,或者挪用公款数额较大、进行营利活动的,或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的,是挪用公款罪,处五年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的,处五年以上有期徒刑。
挪用公款罪立案标准挪用公款罪是1988年全国人民代表大会常务委员会制定的《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》中增设的罪名，1979年的刑法典未作规定。
修订后的1997年《中华人民共和国刑法》（以下简称《刑法》）将该罪纳入其中。
《刑法》第384条规定：“国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有起期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。
挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
”为了便于在司法实践中准确适用该条款，最高人民法院于1998年4月6日作出了《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《司法解释》）。
这些为打击挪用公款犯罪活动提供了法律依据。
但是，不可否认的是，无论是刑法条文还是相关的司法解释均存在一些粗疏错谬之处，笔者就此谈一些浅见，就教于各位：一、如何理解挪用公款罪的客观要件根据《刑法》规定，挪用公款罪客观方面表现为下列三种形式：国家工作人员利用职务上的便利，1.挪用公款归个人使用，进行非法活动的；2挪用公款数额较大、进行营利活动的；3挪用公款数额较大、超过三个月未还的。
对于上述三种形式的理解，在理论界和司法实践中有不同的观点。
一种观点认为，挪用公款归个人使用是本罪的基本特征。
（《国家工作人员犯罪的数额认定与立案标准研究》，王秀梅主编，中国方正出版社，2022年3月版，P153.）挪用公款归个人使用应理解为挪用公款罪的必备要件，应适用于挪用公款进行非法活动、营利活动和其它活动等各种情况。
（《国家工作人员犯罪认定中疑点难点问题研究》，谢望远主编，中国方正出版社，2022年3月版，P104.）在许多教材、专著及有关论文中均持这种观点，该观点为通说。
还有一种观点认为，刑法第384条把“挪用公款归个人使用”与“进行非法活动”这种情况紧密联系规定，而在规定挪用公款构成犯罪的其他两种情况时则未载明“归个人使用”，因而挪用公款“归个人使用”只限于非法活动这种情况所必需，至于挪用公款进行营利活动和其他活动这两种情况，则不限于归个人使用，也可以包括挪归公用。
全国人民代表大会常务委员会关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定正文：---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 全国人民代表大会常务委员会关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定（１９８８年１月２１日第六届全国人民代表大会常务委员会第２４次会议通过１９８８年１月２１日中华人民共和国主席令第６３号公布施行）根据《中华人民共和国刑法》和全国人民代表大会常务委员会《关于严惩严重破环经济的罪犯的决定》中关于惩治贪污罪贿赂罪的规定，作如下补充规定：一、国家工作人员、集体经济组织工作人员或者其他经手、管理公共财物的人员，利用职务上的便利，侵吞、盗窃、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
与国家工作人员、集体经济组织工作人员或者其他经手、管理公共财物的人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
二、对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（１）个人贪污数额在５万元以上的，处１０年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（２）个人贪污数额在１万元以上不满５万元的，处５年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（３）个人贪污数额在２０００元以上不满１万元的，处１年以上７年以下有期徒刑；情节严重的，处７年以上１０年以下有期徒刑。
个人贪污数额在２０００元以上不满５０００元，犯罪后自首、立功或者有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚，或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（４）个人贪污数额不满２０００元，情节较重的，处２年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
全国人民代表大会常务委员会关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定（1988年1月21日第六届全国人民代表大会常务委员会第24次会议通过）根据《中华人民共和国刑法》和全国人民代表大会常务委员会《关于严惩严重破坏经济的罪犯的决定》中关于惩治贪污罪贿赂罪的规定，作如下补充规定。
一、国家工作人员、集体经济组织工作人员或者其他经手、管理公共财物的人员，利用职务上的便利，侵吞、盗窃骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
与国家工作人员、集体经济组织工作人员或者其他经手管理公共财物的人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
二、对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（1）个人贪污数额在5万元以上的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（2）个人贪污数额在1万元以上不满5万元的，处5年以上有期徒刑，可以并处没收财产，情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（3）个人贪污数额在2000元以上不满1万元的，处1年以上7 年以下有期徒刑；情节严重的，处7年以上10年以下有期徒刑。
个人贪污数额在2000元以上不满5000元，犯罪后自首、立功或者有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚，或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（4）个人贪污数额不满2000元，情节较重的，处2年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
二人以上共同贪污的，按照个人所得数额及其在犯罪中的作用，分别处罚。
对贪污集团的首要分子，按照集团贪污的总数额处罚；对其他共同贪污犯罪中的主犯，情节严重的，按照共同贪污的总数额处罚。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
三、国家工作人员、集体经济组织工作人员或者其他经手、管理公共财物的人员，利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过3个月未还的，是挪用公款罪，处5 年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的处5年以上有期徒刑。
巨额财产来源不明罪中若干问题的研究内容摘要：我国1979年刑法中没有这种犯罪的规定，是因当时国家工作人员的工资由国家发给，没有其他来源，国家工作人员有巨额财产很容易被发现。
而改革开放以后，国家工作人员获得收入的途径越来越多，有的是合法所得，有的则可能是非法所得，使原本极小的财产差别变得越来越大。
由于非法手段隐蔽，很难查实其真正来源，因此，1988 年全国人民代表大会颁布的《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》中规定：“国家工作人员的财产或者支出明显超过合法收入，差额巨大的，可以责令说明来源。
本人不能说明其合法来源的，差额部分以非法所得论，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或单处没收财产的差额部分”。
1997年修订刑法又将其适当修改，纳入刑法第八章贪污贿赂犯罪之中，罪名为巨额财产来源不明。
关键词：巨额财产来源不明罪刑事责任法定刑一、巨额财产来源不明罪的概念及其特征我国刑法第三比九十条第一款规定了巨额财产来源不明罪：国家工作人员的财产或者支出明显超出合法的收入，差额巨大的，可卡因责令说明来源。
本人又不能说明来源其来其来源是合法的，差额部分以非法所得论，处五年以下有期徒刑或者拘役，财产差额予以追缴。
刑法学界对巨额财产来源不明罪有如下几种表述：巨额财产来源不明罪，是指国家工作人员拥有明显超过其公开合法收入而本人无法说明其合法来源的巨额财产或支出的行为[1].巨额财产来源不明罪，是指国家工作人员的财产或者支出明显超过其合法收入，差额巨大，被责令说明来源，本人不能说明来源是合法的行为[2].尽管字面上有稍微差别，但刑法学界和刑法所规定的巨额财产来源不明罪的大体意思都是一致的。
巨额财产来源不明罪具有以下几个特征：犯罪的客体都是国家工作人员职务行为的廉洁性；犯罪对象是行为人本人不能说明其来源合法的巨额财产。
客观方面表现为行为人不能说明其明显超过合法收入的巨额财产的来源是合法的行为，具体包括两个方面的内容：一是行为人的财产和支出明显超过合法收入，且差额巨大。
关于执行《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》若干问题的解答关于执行《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》若干问题的解答最高人民法院、最高人民检察院印发《关于执行〈关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定〉若干问题的解答》的通知1989年11月6日，最高法院、最高检察院全国地方各级人民法院、人民检察院，各级军事法院、军事检察院，各铁路运输法院、铁路运输检察院，各海事法院：现将《关于执行〈关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定〉若干问题的解答》印发给你们，请遵照执行。
附：最高人民法院，最高人民检察院关于执行《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》若干问题的解答一、关于贪污罪的几个问题（一）关于贪污罪主体中，“集体经济组织工作人员”和“其他经手、管理公共财物的人员”应如何理解的问题全国人民代表大会常务委员会《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》（以下简称《补充规定》）第一条规定：贪污罪的主体是“国家工作人员、集体经济组织工作人员或者其他经手、管理公共财物的人员”。
1．集体经济组织，即社会主义劳动群众集体所有制的经济组织，是指在政府主管部门管理之下，按照一定的组织章程建立起来的，财产所有权属于全体组织成员，公共积累为集体公有，并以按劳分配为主要分配形式的经济组织。
集体经济组织工作人员是指在集体经济组织中从事公务的人员。
个人投资、家庭投资、合伙人投资的私人经营的工商户不属于集体经济组织，其人员不能成为贪污罪主体。
经济组织的所有制性质不明确或者上述私人经营的工商户持有集体营业执照的，应请工商行政管理部门重新核定。
2．“其他经手、管理公共财物的人员”包括：刑法第一百五十五条中规定的“受国家机关、企业、事业单位、人民团体委托从事公务的人员”；基层群众性自治组织（如居民委员会、村民委员会）中经手、管理公共财物的人员；全民所有制企业、集体所有制企业的承包经营者；以全民所有制和集体所有制企业为基础的股份制企业中经手、管理财物的人员；中方是全民所有制或集体所有制企业性质的中外合资经营企业、中外合作经营企业中经手、管理财物的人员。
【刑法修正案十一权威解读29】职务侵占罪修改的立法背景、条文解读及注意问题、条文新旧对比、关联法条一、条文新旧对比二、新条文权威解读备注：本部分内容节录自《中华人民共和国刑法修正案(十一)解读》【许安标主编，全国人大法工委刑法室编著，中国法制出版社2021年版】一书的内容；中华人民共和国刑法修正案（十一）（2020年12月26日第十三届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议通过）一、法律条文将刑法第二百七十一条第一款修改为：“公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。
”二、立法背景党的十八届四中全会提出,“健全以公平为核心原则的产权保护制度,加强对各种所有制经济组织和自然人财产权的保护,清理有违公平的法律法规条款”。
加大非公有制经济刑法保护力度,是贯彻落实中央要求、完善产权保护法律制度的重要内容。
随着我国社会主义市场经济的发展,近年来,围绕非公有制经济平等保护,一些全国人大代表、专家学者和有关方面提出对于国家工作人员与非国家工作人员的贪污贿赂,侵占挪用等腐败行为,应当统一罪名和入罪条件,实行同罪同罚,立法机关经研究认为,在市场经济中,法律应当平等保护公有制经济,非公有制经济等所有市场主体,按照中央要求不断完善法律规定。
同时也要注意,落实平等保护的具体措施要有利于真正体现中央提出的以公平为核心原则”的要求,不能简单将“平等保护”等同为“一模一样惩治”,而不考虑实际情况的差异。
一是,根据现有法律规定,国家工作人员(包括以国家工作人员论的人员)实施某个行为,非国家工作人员实施相应行为的,有的情况下后罪的最高法定刑确实较前者轻。
这是因为在刑法中,身份往往是影响定罪量刑的一个重要情节,因行为主体或者行为对象的身份不同,其承担的责任往往也有差异,与此相应,实际造成的危害后果会有轻重之别,因此,在定不定罪、定什么罪、量什么刑上可能会需要有所不同,关键看不同的身份是否影响到行为社会危害性的轻重,这样也符合权责一致和罪刑相适应的原则。
最高人民法院最高人民检察院关于执行《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》若干问题的解答１９８９年１１月６日法（研）发〔１９８９〕３５号一、关于贪污罪的几个问题（一）关于贪污罪主体中，“集体经济组织工作人员”和“其他经手、管理公共财物的人员”应如何理解的问题全国人民代表大会常务委员会《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》（以下简称《补充规定》）第一条规定：贪污罪的主体是“国家工作人员、集体经济组织工作人员或者其他经手、管理公共财物的人员”。
１．集体经济组织，即社会主义劳动群众集体所有制的经济组织，是指在政府主管部门管理之下，按照一定的组织章程建立起来的，财产所有权属于全体组织成员，公共积累为集体公有，并以按劳分配为主要分配形式的经济组织。
集体经济组织工作人员是指在集体经济组织中从事公务的人员。
个人投资、家庭投资、合伙人投资的私人经营的工商户不属于集体经济组织，其人员不能成为贪污罪主体。
经济组织的所有制性质不明确或者上述私人经营的工商户持有集体营业执照的，应请工商行政管理部门重新核定。
２．“其他经手、管理公共财物的人员”包括：刑法第一百五十五条中规定的“受国家机关、企业、事业单位、人民团体委托从事公务的人员”；基层群众性自治组织（如居民委员会、村民委员会）由经手、管理公共财物的人员；全民所有制企业、集体所有制企业的承包经营者；以全民所有制和集体所有制企业为基础的股份制企业中经手、管理财物的人员；中方是全民所有制或集体所有制企业性质的中外合资经营企业、中外合作经营企业中经手、管理财物的人员直接从事生产、运输劳动的工人、农民，机关勤杂人员，个体劳动者，部队战士，经手公共财物的，如果他们所从事的仅仅是劳务，不能成为贪污罪的主体。
（二）关于共同贪污个人所得数额不大或尚未分赃的处罚问题《补充规定》第二条第二款规定：“二人以上共同贪污的，按照个人所得数额及其在犯罪中的作用，分别处罚。
……对其他共同贪污犯罪中的主犯，情节严重的，按照共同贪污的总数额处罚。
反不正当竞争法第二十二条的内容、主旨及释义一、条文内容：经营者采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品，构成犯罪的，依法追究刑事责任；不构成犯罪的，监督检查部门可以根据情节处以1万元以上20万元以下的罚款，有违法所得的，予以没收。
二、主旨：本条是对商业贿赂犯罪及不构成商业贿赂犯罪的商业贿赂行为规定的刑事处罚与行政处罚条款。
三、条文释义：为了正确理解和执行本条规定，我们必须注意以下几点：第一，我国政策和法律中曾对回扣等商业贿赂行为有过一些规定，但均未明确规定商业贿赂犯罪及其处罚罚则。
如：（1）1981年7月15日，国务院《关于制止商品流通中不正之风的通知》中指出：“禁止企事业单位、经济单位的干部和工作人员，利用职权、物权和工作之便，里勾外联，私通买卖，从中牟利。
”“一切社会主义的企事业单位、经济单位之间的购销活动，一律禁止提取‘回扣’。
”（2）1986年6月5日，国务院办公厅《关于严禁在社会经济活动中牟取非法利益的通知》中指出：“当前，在社会经济活动中，以‘回扣’、‘佣金’、‘红包’、‘提成费’、‘好处费’等名目非法收受‘酬金’违反财经纪律，牟取非法利益的现象相当严重。
”从而规定：“国家工作人员必须严格执行财经纪律，不准在社会经济活动中非法接受任何名义的‘酬金’或‘馈赠’。
”（3）1988年第六届全国人大常委会第二十四次会议通过的《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》第四条第三款和第七条第二款对回扣做了规定：“国家工作人员、集体经济组织工作人员或者其他从事公务的人员，在经济往来中，违反国家规定收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处”；在经济往来中，“违反国家规定，给予国家工作人员、集体经济组织工作人员或者其他从事公务的人员以回扣、手续费的，以行贿论处。
”第二，国外一些法规中对回扣等商业贿赂行为也有过一些规定，并在刑法中予以明确。
如：（1）日本刑法第一百九十七条之四规定：“公务员接受委托，使其他公务员在其职务上从事不正当的行为或不从事应当作的行为，作为其进行或已进行斡旋的报酬而收受或要求、约定贿赂的”行为，构成斡旋受贿罪。
对资金来源不负责的说明
《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》第十一条第一款规定，国家工作人员的财产或者支出明显超过合法收入，差额巨大的，可以责令说明来源。
本人不能说明其来源是合法的，差额部分以非法所得论，处五年以下有期徒刑或拘役，或者单处没收其财产的差额部分。
巨额财产来源不明罪一般是行为人拥有的财产或者支出明显超
过合法收入，而且差额巨大。
这里所说的财产，是指行为人实际拥有的财产，包括住房、交通工具、存款等，名义上是属于别人实质是行为人的财产，应当属于行为人拥有的财产。
巨额财产来源不明罪一般是行为人拥有的财产或者支出明显超
过合法收入，而且差额巨大。
这里所说的财产，是指行为人实际拥有的财产，包括住房、交通工具、存款等，名义上是属于别人实质是行为人的财产，应当属于行为人拥有的财产。
个人资金来源不明涉嫌巨额财产来源不明罪。
巨额财产来源不明罪中的巨额财产来源不明罪是指国家工作人
员的财产或者支出明显超出合法收入，差额巨大，而本人又不能说明其来源是合法的行为。
涉嫌巨额财产来源不明，数额在30万元以上的，应予立案。
刑法中关于巨额财产来源不明罪有特定的主体，必须是国家工作人员才能构成此罪。
因此普通公民不能构成此罪。
如果资金是盗窃来的，但警察没有证据证明，那就不能以盗窃罪或者其他犯罪定罪处罚。
不能说明来源的，差额部分以非法所得论，处五年以下有期徒刑
或者拘役；差额特别巨大的，处五年以上十年以下有期徒刑。
财产的差额部分予以追缴。
最高法院：办理贪污贿赂案件重点与难点解读按语：近来在多个场合遇同行咨询贪贿案件办理的问题，如“数额较大不退还”如何理解，非国家工作人员行贿罪的量刑标准如何掌握、司法解释的效力问题等等。
其中不少问题在司法解释起草人所撰写的《理解与适用》一文有现成的答案，故推送该文章以方便大家学习。
转载请注明作者、出处！《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》理解与适用（节选）作者｜裴显鼎、苗有水、刘为波、王珅（最高人民法院）来源｜《刑事审判参考（总第106集）》转自：说刑品案《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2016〕9号，以下称《解释》）已于2016年4月18日公布实施。
为便于实践理解和适用，现对《解释》的主要内容说明如下：一、关于贪污罪、受贿罪定罪量刑的数额标准《解释》第一条至第三条分别对贪污罪、受贿罪中的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”的具体标准掌握作出了规定。
1．贪污、受贿罪起刑点数额即“数额较大”标准。
对于1997年刑法确定的五千元起刑点数额维持不变还是有所上提，存在意见分歧。
一种意见认为，当前反腐败形势依然严峻复杂，从增强人民群众对党和政府推进反腐败工作信心的角度，五千元起刑点数额宜维持不变。
经认真研究近年来司法实证数据并广泛听取意见，本着实事求是的原则，《解释》将原先的五千元上调至三万元。
具体考虑如下：一是随着经济社会的发展变化，适度提高贪污、受贿犯罪起刑点数额标准有先例可循。
1988年《全国人大常委会关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》对贪污罪设置的起刑点是二千元，10年后1997年刑法修订时，将该标准调整为五千元。
五千元的数额标准已经适用18年，人均GDP自1997年至2015年增长了6.69倍（1997年为6 420元，2015年为49 351元），适度提高数额标准有其客观社会基础。
二是近年来司法实践中贪污、受贿数额二万元左右受到刑事追诉的案件已经较为少见。
纪念79《刑法》颁布40周年《犯罪研究》2019年第4期·26·40年腐败犯罪刑法规制与 反腐政策的演进秦新承*反腐败斗争是党治国理政的重要方面，也是党进行自我进化、自我完善、自我革新、自我提升的重要手段。
刑法是惩治预防包括腐败在内的各类违法犯罪行为最有效的手段之一。
改革开放以来，中国共产党厉行党要管党、从严治党，高度重视发挥刑法在惩治预防腐败犯罪方面的重要作用。
1979年，新中国诞生了第一部刑法。
四十年来，反腐败方针政策、刑法相关规定不断与时俱进，特别是随着全面从严治党、全面依法治国方略的提出并逐步向纵深发展，刑法关于职务犯罪的规制也不断发展完善。
本文拟在简要梳理四十年来我国职务犯罪刑法规制演进的基础上，总结相关特点，并就进一步完善腐败犯罪刑事立法提出管见。
一、1979年刑法颁布以来职务犯罪刑事立法演进1979年刑法是新中国第一个关于犯罪、刑事责任和刑罚的全面、系统的刑法规范(下称79刑法)。
它的颁布与实施，在保护人民，打击敌人，惩罚犯罪，保障社会主义各项事业的顺利进行等方面发挥了重大的作用。
其后，国家又应犯罪形势的不断变化出台一系列单行刑法、附属刑法。
及至1997年，全国人大制定出台专门的刑法典，随后通过适时出台修正案对其不断完善，为惩治腐败犯罪提供了有力的支撑。
1．79刑法79刑法对于职务犯罪的分类与现行刑法完全不同。
在这部刑法中，贪污罪被规定在刑法分则第五章——侵犯财产罪中，对其罪状的表述也非常简单——“国家工作人员利用职务上的便利，贪污公共财物……”。
同时，还规定了另外一个贪污贿赂类犯罪，即刑法第126条的挪用特定款物罪。
对于贿赂犯罪，79刑法则将其与泄露国家机密、玩忽职守、徇私舞弊枉法裁判、虐待被监管人等渎职行为一道，规定在分则第八章——渎职罪中。
尽管如此，这也是第一个把贿赂犯罪作为独立罪名的刑法规范。
此前，1952年4 月颁布的《惩治贪污条例》是将其作为贪污罪定罪处罚。
最高人民法院最高人民检察院关于执行《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》若
干问题的解答
１９８９年１１月６日法（研）发〔１９８９〕３５号
一、关于贪污罪的几个问题
（一）关于贪污罪主体中，“集体经济组织工作人员”和“其他经手、管理公共财物的人员”应如何理解的问题全国人民代表大会常务委员会《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》（以下简称《补充规定》）第一条规定：贪污罪的主体是“国家工作人员、集体经济组织工作人员或者其他经手、管理公共财物的人员”。
１．集体经济组织，即社会主义劳动群众集体所有制的经济组织，是指在政府主管部门管理之下，按照一定的组织章程建立起来的，财产所有权属于全体组织成员，公共积累为集体公有，并以按劳分配为主要分配形式的经济组织。
集体经济组织工作人员是指在集体经济组织中从事公务的人员。
个人投资、家庭投资、合伙人投资的私人经营的工商户不属于集体经济组织，其人员不能成为贪污罪主体。
经济组织的所有制性质不明确或者上述私人经营的工商户持有集体营业执照的，应请工商行政管理部门重新核定。
２．“其他经手、管理公共财物的人员”包括：刑法第一百五十五条中规定的“受国家机关、企业、事业单位、人民团体委托从事公务的人员”；基层群众性自治组织（如居民委员会、村民委员会）由经手、管理公共财物的人员；全民所有制企业、集体所有制企业的承包经营者；以全民所有制和集体所有制企业为基础的股份制企业中经手、管理财物的人员；中方是全民所有制或集体所有制企业性质的中外合资经营企业、中外合作经营企业中经手、管理财物的人员直接从事生产、运输劳动的工人、农民，机关勤杂人员，个体劳动者，部队战士，经手公共财物的，如果他们所从事的仅仅是劳务，不能成为贪污罪的主体。
（二）关于共同贪污个人所得数额不大或尚未分赃的处罚问题
《补充规定》第二条第二款规定：“二人以上共同贪污的，按照个人所得数额及其在犯罪中的作用，分别处罚。
……对其他共同贪污犯罪中的主犯，情节严重的，按照共同贪污的总数额处罚。
”
共同贪污犯罪中，各共犯基于共同的犯罪故意，实施共同的犯罪行为，因此，各共犯均应对共同贪污犯罪行为所造成的危害后果负责。
对于共同贪污中主犯情节严重的，按照共同贪污的总数额处罚。
共同贪污尚未分赃的案件，处罚时应根据犯罪分子
在共同贪污犯罪中的地位、作用，并参照贪污总数额和共犯成员间的平均数额确定犯罪分子个人应承担的刑事责任。
对于共同贪污个人所得数额虽未达到二千元，但共同贪污数额超过二千元的，主要责任者应予处罚，其中情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
（三）关于多次贪污未经处理，按照累计贪污数额处罚的问题
《补充规定》第二条第三款规定：“对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚”。
多次贪污未经处理，是指两次以上（含两次）的贪污行为，既没有受过刑事处罚（包括免予起诉、免予刑事处分），也没有受过行政处理。
累计贪污数额时，应按刑法有关追诉时效的规定执行，在追诉时效期限内的贪污数额应累计计算，已过追诉时效期限的贪污数额不予计算。
二、关于挪用公款罪几个问题
（一）关于挪用公款罪如何处理的问题
《补充规定》第三条规定的“挪用公款归个人使用”，包括挪用者本人使用或者给其他个人使用。
挪用公款后，为私利以个人名义将挪用的公款给企业事业单位、机关、团体使用的，应为挪用公款归个人使用。
挪用公款罪有三种不同的情况，在处理时应当注意：
１．挪用公款归个人使用，数额较大，超过三个月未还的，构成挪用公款罪。
“未还”是指案发前（被司法机关、主管部门或者有关单位发现前）未还。
如果挪用公款数额较大，超过三个月后在案发前已全部归还本息的，可不认为是犯罪，由主管部门按政纪处理；挪用公款在五万元以上，超过三个月后，虽在案发前已全部归还本息，只要属于依法应予追诉的，仍应按挪用公款罪追究刑事责任，可以视不同情况，从轻或者减轻处罚。
２．挪用公款数额较大，归个人进行营利活动的，构成挪用公款罪，不受三个月的时间和是否归还的限制。
在案发前已部分或者全部归还本息，可以分别情节，从轻或者减轻处罚，情节轻微的，也可以免除处罚。
３．挪用公款归个人进行投机倒把、走私、赌博等非法活动的，构成挪用公款罪，不受上述“数额较大”、“超过三个月未还”的限制。
挪用人不知使用人利用公款进行非法活动的，按照上列第１或者２项的规定处罚。
挪用公款归个人进行非法活动或者营利活动，挪用人和使用人的获利均属非法所得。
依照《补充规定》第十二条的规定，应予以没收。
（二）关于挪用公款罪的数额标准问题
对挪用公款罪的数额标准，在办案中可以分别情况掌握：
挪用公款归个人使用，“数额较大，进行营利活动的”，或者“数额较大，超过三个月未还的”，以挪用五千元至一万元为“数额较大”的起点，以挪用五万元为“情节严重”的数额起点。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院，可以参照上述意见，结合本地区的实际情况，在“数额较大”的幅度内，规定本地区具体掌握的“数额较大”的标准。
“挪用公款归个人使用，进行非法活动的”，比照《补充规定》第二条中对贪污罪的数额规定，以二千元为挪用公款归个人进行非法活动的数额起点，以一万元为“情节严重”的数额起点。
挪用国家救灾、抢险、防汛、优抚、救济款物归个人使用的数额标准，参照挪用公款归个人进行非法活动的数额标准掌握。
挪用虽未达到规定的“情节严重”的数额标准，但给国家或集体造成政治上、经济上的恶劣影响或重大损失的，也可以按“情节严重”处罚。
（三）关于“挪用公款数额较大不退还的，以贪污论处”的问题
《补充规定》第三条规定：“挪用公款数额较大不退还的，以贪污论处”。
首先，退还是指挪用人或其家属在司法机关立案后将挪用款交还。
不退还，既包括主观上不想还的，
也包括客观上不能还的。
不退还，使被挪用的这部分公款遭到不可弥补的损失，这种行为应“以贪污论处”，定为贪污罪。
在适用《补充规定》第三条时，应按照以下界限掌握
１．挪用公款案发后，侦查终结前退还的，以挪用公款罪认定处罚。
２．挪用公款后，有退还能力而拒不退还的，或者将挪用的公款用掉，实际上已无退还能力的，以贪污罪认定处罚３．在一案中，挪用的公款一部分已退还，另一部分未退还的，如果二者均已达到犯罪数额，前者定挪用公款罪，后者定贪污罪，按数罪并罚的原则处罚。
不退还的数额未达到追究贪污罪起刑数额的，不定贪污罪，以挪用公款罪从重处罚。
退还的数额未达到追究挪用公款罪起刑数额的，不定挪用公款罪，只在定贪污罪时作为一个情节考虑。
（四）“挪用公款数额较大不退还，以贪污论处”的数额标准如何掌握的问题
对于“挪用公款数额较大不退还，以贪污论处”的案件，应当按照《补充规定》第二条的规定，与贪污罪适用同一数额标准。
（五）关于挪用公物案件如何处理的问题
挪用公物归个人使用，一般应由主管部门按政纪处理，情节严重，需要追究刑事责任的，可以折价按挪用公款罪处
罚。
（六）关于内外勾结挪用公款的共犯如何处理的问题在挪用公款给其他个人使用的案件中，使用人与挪用人共谋，指使或者参与策划取得挪用款的，是共同犯罪。
这个原则，也适用于“挪用公款数额较大不退还的，以贪污论处”的案件。
三、关于贿赂罪的几个问题
（一）关于受贿罪的主体问题
《补充规定》第四条规定的受贿罪主体，是指国家工作人员、集体经济组织工作人员或者其他从事公务的人员。
“其他从事公务的人员”，是指国家工作人员、集体经济组织工作人员以外的依照法律从事公务或者受委托从事公务的人员。
（二）关于受贿罪中“利用职务上的便利”如何理解的问题
受贿罪中“利用职务上的便利”，是指利用职权或者与职务有关的便利条件。
“职权”是指本人职务范围内的权力。
“与职务有关”，是指虽然不是直接利用职权，但利用了本人的职权或地位形成的便利条件。
国家工作人员不是直接利用本人职权，而是利用本人职权或地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取利益，而本人从中向请托人索取或者非
法收受财物的，应以受贿论处。
对于单纯利用亲友关系，为请托人办事，从中收受财物的，不应以受贿论处。
（三）已离、退休的国家工作人员的受贿问题
已离、退休的国家工作人员，利用本人原有职权或地位形成的便利条件，通过在职的国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取利益，而本人从中向请托人索取或者非法收受财物的，以受贿论处。
（四）关于构成受贿罪的行为如何掌握的问题
根据《补充规定》第四条第一款的规定，认定受贿罪的行为应当掌握：
１．索取他人财物的，不论是否“为他人谋取利益”，均可构成受贿罪。
２．非法收受他人财物，同时具备“为他人谋取利益”的，才能构成受贿罪。
为他人谋取的利益是否正当，为他人谋取的利益是否实现，不影响受贿罪的成立。
发布部门：最高人民法院/最高人民检察院发布日期：1989年11月06日实施日期：1989年11月06日(中央法规)。
