中国法制史法律形式

《中国法制史》整理笔记第⼀章中国法律得起源与夏商法律制度第⼀节中国法律得起源⼀、中国法律得起源夏王朝诞⽣，产⽣于⽗系社会末期（据迄今发现得考古资料与⽂献记载，我们认为中国在尧舜时代与河南龙⼭⽂化晚期产⽣法律）也成为国家进⾏阶级统治与调整统治阶级内部成员关系得⼯具⼆、“法”“刑”“律”得含义“法”迄今仅见得最早得就是在西周⾦⽂中商周⼈只知有“刑”⽽不知有“法”，⼤量引⽤“法”字就是春秋之后得事“法”得观念，产⽣于战国时期，其实践来源就是春秋末期产⽣，战国时期得到蓬勃发展得成⽂法运动。

战国时期度量衡逐步统⼀，为了反映国家公布得“法”得⾏为规范性质，逐渐出现了由“法”字与度、量、衡各字构成得词，表⽰严格、具体得各种标准、规范。

商鞅“改法为律”三、中国法律起源得特点1.刑起于兵，兵刑同制2.原始风俗转变为法律3.⾎缘纽带关系影响⾄深4.维护部落⾸领得政治权⼒得集中与强化第⼆节夏商⽴法概况⼀、⽴法思想夏商以“恭⾏天罚”、“天讨”得神权思想作为法律得思想基础宣⾔“君权神授”、“王权神佑”，使统治政权合法化与神圣化原始⾃然宗教与阶级社会有政治⽬得得天神崇拜与祖先崇拜得产物——神权，渗透于社会⽣活得⽅⽅⾯⾯⼆、⽴法活动(⼀)王命：包括誓、诰、命等多种形式誓：意味约束诰：古“告”字，其义为告诫命：指君主得命令(⼆)禹刑、汤刑禹刑不⼀定就是禹在位时制定得法，可能就是夏朝法律规范得总称。

以禹为名表⽰对夏族杰出祖先与开国之君得怀念与崇敬。

汤刑，⼀般指商朝法律得总称，与禹刑⼀样，以汤为名表⽰对上组杰出领袖与开国之君汤得怀念与崇敬。

(三)官刑据古籍记载，夏商时已有约束与惩治官吏得官刑。

第三节夏商法律得基本内容⼀、⾏政法律规范(⼀)国王就是国家得最⾼统治者(⼆)中央⾏政管理体制(三)地⽅⾏政官吏体制⼆、军事管理制度三、刑事法律规范(⼀)五⾏：墨、劓、髌、宫、⼤辟(⼆)刑罚罪名得规定：不孝罪、不从王命罪、危害社会，破坏公共秩序罪、贼杀罪、不事农业罪、弃灰于公道罪······(三)刑法得适⽤原则由⼈罚代替天罚具有以⾁刑为主得⾝体残害报复主义刑罚为特点1.罪及本⼈，刑不诛连得原则2.疑罪从轻得原则3.不杀⽆辜得恤刑原则4.过失从轻得原则四、经济法律规定(⼀)⼟地管理：⼟地王有，即国有制(⼆)赋税制度：1.赋纳2.贡献(三)⼿⼯业⽣产管理制度(四)商业管理制度(五)⾃然资源⽴法：“禹禁”第四节夏商司法制度⼀、法官⼆、国王三、审判制度四、证据制度1.神明得暗⽰2.⼘辞五、监狱制度第⼆章西周法律制度第⼀节⽴法概况⼀、西周得⽴法指导思想“天罚”思想明德慎罚：所谓明德，就就是提倡尚德、敬德，它就是慎罚得指导思想与保证。

中国法制史从总体上看，中国法制史是一门以辩证唯物论和历史唯物论等基本原理为指导，以法律制度为主线，综合研究中国数千年法律制度、法律文化的发展、演变的学科。

一、早期法制史（夏、商、西周）不公开的习惯法公元前21世纪夏启建立夏朝，产生了中国古代最早的法律。

特点：以习惯法为基本形态，不公开、不成文的。

立法：夏代的《禹刑》：相当于现代的刑法典。

主要刑法为死刑。

商代的《汤刑》：最重的是不孝罪。

刑事立法：奴隶制五刑：墨、劓、刖、宫、大辟。

司法制度：夏“恭行天罚”、商“神兽断狱”。

西周法律制度：立法概况：“以德配天”：认为“天”或上帝不死哪一个族独有的神，二十天下各族所共有的神；天命属于谁，就要看谁有能使人民归顺的“德”。

不仅意味着神权的动摇，也使统治者感到仅靠神权已补足语维系其统治，还必须兼顾人事，重视民心的相背。

将“以德配天”、“敬天保民”的治国方略运用于法制方面，就是要求“明德慎罚”。

即重视道德的教化作用，立法、司法都必须宽缓、审慎，执行刑法更要慎重。

周公《九刑》、吕侯《吕刑》、周公制礼（以维系宗法等级）。

西周的法律主要形式：礼、法两种，此外患有誓、诰、命等王德命令。

礼：《周礼》，西周发得基本形式之一，涉及国家制度、社会制度、法典制度和人们的日常行为规范、礼节、仪式等。

刑：相当于现代的刑法典。

《九刑》、《吕刑》。

礼与刑的关系：目的一致，都为了调整社会关系和规范人们的行为。

区别：礼的作用是行为的禁止，而刑泽是惩治犯罪的必要手段。

刑事立法：西周的刑罚体系即《吕刑》的五刑、五罚、五过。

墨、劓、刖、宫、大辟：五刑定罪量刑有疑问，就罚出铜赎罪。

为五罚；五过。

当然还有鞭刑（官员）、罚丝（贵族）、流放。

主要原则：“明德慎罚”、“礼治”。

主要罪名：不孝不友罪（不孝敬父母不尊敬兄长）寇攘奸宄罪（盗窃）杀人越获罪（杀人并抢夺财物）群饮罪（）贼藏盗奸罪（毁弃礼仪、窝藏贼者、偷窃一般财物、盗人宝物）。

《九刑》罪名诽谤罪（议论天子）不从王命罪违背誓言罪民事立法：契约：三种。

（一）基础知识图解时间：原始社会末期原始习惯来源：习惯法传统习俗中国法治文明的起源礼：祭祀礼仪规则和伦理道德习俗法律渊源刑：复仇惩戒或军事征讨等暴力手段及其行为规范与西方法治文明起源的比较指导思想：“行天之罚”、“受命于天”-----天罚与神判相结合习惯法：以礼和刑为主要内容，居主要地位主要法律形式君主的命令：誓，诰，训等夏刑、商刑等刑罚制度：奴隶制五刑：墨，劓，刖，宫，大辟等夏：不孝，弗用命、昏、墨、贼主要罪名：商：不孝，乱政，疑众夏商法律制度刑事法律内容①对过失犯罪或危害行为减免刑事责任，对故意犯罪或惯犯从重处罚刑罚适用制度②宁可漏杀有罪，也觉不错杀无辜的：疑罪从无慎罚思想③主张依据一定的标准或规则定罪量刑，反对滥用刑罚①行政，军事，司法职能划分不严格司法制度②浓重的：天罚、神判特色③监狱的设置：“圜土”（一）基础知识图解1.法律思想的发展：在“天讨”、“天罚”等基础上，发展出“以德配天”、“明德慎罚思想周公制礼2.制礼作刑的立法活动吕侯作刑法律概况 3.主要法律形式：周礼、吕刑、九刑、遗训等周礼的渊源与发展礼的性质与作用4.“礼刑”关系相互关系：相辅相成，互为表里适用时“礼不下蔗人，刑不上大夫”主要罪名：“不孝不友”、“犯王命”、“放弑其君”、“杀越人于货”、“群饮”、“违背盟誓”、“失农时”死刑和肉刑赎刑刑罚体系圜土之制（劳役刑）嘉石之制（拘役刑）刑事法律制度刑罚世轻世重老幼犯罪减免刑罚主要刑法原则区分故意与过失、偶犯与惯犯罪疑从轻、罪疑从赦同罪异罚所有权民事制度债契约：质剂、傅别民事法律制度一夫一妻多妾制六礼婚姻制度“七出”“三不去”嫡长子继承制行政法律制度国家行政体制“学在官府”行政管理制度述职督课制度司法机关民事与刑事的区分“五听“司法制度主要诉讼制度“读鞠”、“乞鞠”制度证据制度“五过”之呲监狱管理制度：圜土第三章春秋战国时期的法律制度（一）基础知识图解（1）铁制农具的适用（2）郡县制取代分封制社会的发展（3）以亲亲尊尊为核心的礼制加速衰落（1）公元前621年，晋国赵盾制事典（2）公元前513年，晋国赵鞅、荀寅铸其于鼎春秋时期法律制度的变化公布成文法的主要活动（3）公元前536年，郑国执政子产铸刑书，第一次公布成文法（4）公元前501年，郑国执政杀邓析而用竹刑成文法公布的意义：一定程度上限制了奴隶主旧贵族的特权，打破了“刑不可知，则威不可测”的堡垒。

1、早期的国家（四千多年前）雏形——商周初步特有体系，原则2、春秋战国→大变革→以皇朝制定法为主体（作刑书）3、秦开创了全国高度统一君主专制中央集权4、中华法系是世界上影响地域最广、发展时间最长的“五大法系”之一5、唐律“一准乎礼”《唐律疏议》6、法律：社会经济基础决定，由国家制定或认可，由国家强制力保障实施，规定人们在社会中权利和义务关系的社会规范7、中国法律起源的特点：①原始习惯转化为具有约束力的礼法②血缘纽带更加强韧③部族首领的地位不断强化并受到法律保障④作为战争产物的刑罚和法官8、五刑：肉刑（墨，劓，剕，宫）、大辟9、商代（族内通婚），西周（同姓不婚）西周1、亲亲，尊尊，男女有别（核心）2、成文法规：刑、誓、诰。

礼之所去，邢之所取，先礼则入刑，相为表里者也。

3、社会等级：贵族，平民，贱民4、宗法制：以祖先崇拜的祭祀活动为纽带，确立在男权中心的家族中各成员地位和身份的制度。

5、婚姻实行一夫一妻多妾制。

①五不娶：女方家庭中有近亲属叛逆朝廷、淫乱、因罪受刑、恶性疾病、身为长女早年失母②六礼：纳采、问名、纳吉、纳征、请期、亲迎③七出：不顺父母、无子、淫、妒、有恶疾、多言、窃盗④三不去：有所娶无所归、与更三年丧、前贫贱后富贵6、刑法基本原则：灵活权衡、重视主观过错，打击惯犯、得以减免刑罚的行为、不牵连无辜7、买卖契约（质剂）、借贷契约（傅别）8、五听：辞听、色听、气听、耳听、目听9、三刺：讯（询）群臣，讯群吏，讯万民10、八辟：亲、故、贤、能、功、贵、勤、宾春秋战国1、礼崩乐坏2、郑国子产“铸刑书”（史籍中首次明确向全社会公布成文法）3、魏国李悝《法经》→《盗法》《贼法》《网法》《捕法》《杂法》《具法》↓体例上开创编纂完整成文法典的新体系（基本模式）4、城旦，舂（男，女）鬼薪，白粲（男，女）5、承认土地私有制6、秦国等不少国家采用“廷尉”作为朝廷最高法官的称呼秦1、商鞅“少好刑名之学”2、变法纲领“变法修刑，内务耕稼，外劝战死之赏罚”3、内容：①运用赏罚手段推行农战政策②剥夺旧贵族的特权（按军功授爵）③改法为律，扩充法律内容④明法垂刑，奖励告奸4、法律形式：律，制、诏与令，式，廷行事，法律解释，程、课5、秦以身高确定责任年龄（六尺，1.38米）6、故意“端”，过失“不端”7、秦，各郡最高长官为郡守8、公室告：告发他人的杀伤和盗窃行为非公室告：告发他人的子女盗窃父母财产，父母擅自杀死子女或奴隶，或对子女和奴隶施加肉刑9、诉讼审判的主要原则：有罪推定、依法律和事实断案、有条件刑诉及证据采用原则10、法律形式：律/令/科/比→汉朝最重要的成文法典/汉朝单行法规/东汉时期单行法规/决事比，比照典型判例11、刑法原则：①对于具有官爵特权身份的人予以优待②长幼减免刑罚③亲亲得相首匿④自首得以减免刑罚12、汉文帝：淳于提萦上书，废除肉刑13、汉初确立疑狱上报制度14、春秋决狱，董仲舒《春秋决事比》15、录囚制度，死罪秋冬行刑，大赦惯例的形成三国两晋南北朝1、“五服”亲属等级原则，在晋律中正式被接纳为法定亲等制度（斩衰，齐衰，大功，小功，缌麻）2、“重罪十条”始于《北齐律》3、宫齐最终废除，北齐后主4、改徙为流5、三国时吴国审判机构“大理”，北齐“大理寺”6、北朝正式设置登闻鼓，直诉制度隋唐五代1、法律形式主要是律令：《开皇律》（继承《北齐律》的体例）包括：名例、卫禁、职制、户婚、厩库、擅兴、盗贼、斗讼、诈伪、杂、捕亡、断狱十恶：谋反、谋大逆、谋叛、恶逆、不道、大不敬、不孝、不睦、不义、内乱。

夏商时期一、法制思想：夏一《甘誓》反映神权商代立法思想：崇敬天帝、笃信天命、天罚有罪二、法律形式夏一一命、誓、典、刑（最重要：礼、刑书）商一一刑书、习惯法、王命三、刑事法律制度夏一一昏、墨、贼（死刑）商一一墨刑、鼻U刑、剕刑、宫刑、死刑夏商西周时的定罪量刑是“议罪”制度四、西周时期的法律制度（一）法制思想一一以德配天、明德慎罚（实施德教，用刑宽缓）（二）出礼入刑的礼刑关系礼一一亲亲（在家族范围内，按自己的身份行事，以父为中心）尊尊（在社会范围内，尊敬一切应该尊敬的人，一切臣民以君主为中心）礼和刑的关系：出礼入刑；礼不下庶人刑不上大夫五礼：吉凶军宾嘉（冠婚之礼）（三）刑事法律制度1、罪疑惟轻（罪的有无无法确定的时候，以罚代刑，可轻可重时，从轻判）2、耄（80岁以上老人）悼（7岁以下）愚（神志不清）犯罪不加刑3、眚（过失）、非终（不是一贯如此），从轻；非眚（故意）、惟终，从重4、刑罚世轻世重一一《吕刑》中提出：根据时势不同而轻重有别一一刑新国，用轻刑；刑乱国用重典5、罪人不孥一一只对犯罪者本人施以刑罚，不诛及族人和家人（四）刑罚体系1、五刑（墨刑、劓刑、刖刑、宫刑、大辟）五罚（赎刑，交铜以获得免除或减轻刑罚）五过（暂时赦免，不予追究）制度2、九刑制度一一除了5刑之外，还有流、赎、鞭、扑等（五）所有权制度1、土地所有权一一王有制2、契约制度一买卖契约（质剂）和借贷契约（傅，别）（六）婚姻制度1、男20女15——父母之命媒妁之言2、六礼一纳采、问名、纳吉、纳征、请期、亲迎七出一一妻子有不顺父母、无子、淫、妒、恶疾、多言、窃盗，可休妻三不去一一妻无娘家可归，妻与夫曾一同为公婆守孝3年，丈夫在贫贱时娶妻后来发达，不可休妻3、同姓不婚（七）继承制度一一嫡长子继承制（八）诉讼制度1、司法机构（周王掌握最高司法权，大司寇辅佐周王掌管审判和纠察）2、狱讼有别一一刑事和民事3、审理一一两造具备（原告和被告）；五听（辞听、色、气、耳、目）春秋战国时期一、法律转型公元前536年，郑国子产一铸刑书；23年之后，晋国赵鞅、旬寅效法子产铸刑鼎的历史意义：使法律从秘密状态转变为公开状态，开始了封建制法律形态，宣告了奴隶制秘密法的结束和成文法的诞生，拉开了春秋战国成文法运动的帷幕，为历代封建王朝法制的发展奠定了基础。

一、中国法律的起源1.礼源于祭祀：指中国古代作为一种社会规范的“礼”，最初起源于原始祭祀活动中形成的礼仪规则。

2.刑始于兵：指中国古代的刑法及以刑法为基本内容的法律，最初起源于战争或军事活动的某些需要，最早的法脱胎于军事活动中产生的军法。

3.特点：（1）中国法律的的起源主要是通过“刑始于兵”和“礼源于祭祀”两条基本途径完成的。

（2）氏族血缘纽带强韧，法律表现出民族主义的特色。

（3）表现出民族大融合的特征。

（4）民事法律相对滞后，刑事法律相对发达。

二、夏商西周法律制度1.立法指导思想：夏商：天命观与天罚观西周：（1）以德配天，敬天保民（2）明德慎罚：明德，就是主张德治，提倡德教。

慎罚，就是要求在运用刑罚时做到审慎、宽缓。

要求统治者对民众以教化为先，不以刑杀为要，先教化后用刑。

（3）礼治思想（“出礼入刑”原则；“亲亲”、“尊尊”原则；“礼不下庶人，刑不上大夫”原则）2.立法活动：（1）禹刑：夏有乱政，而作禹刑。

是夏朝法律规范的总称，内容以习惯法为主。

（2）汤刑：商有乱政，而作汤刑。

是商朝法律的统称。

两次规模较大的刑法制定和整理活动，一次在商灭夏后，一次在商朝中后期，后一直沿用至商朝灭亡。

（3）吕刑：主要内容是规定刑罚的种类及适用刑罚的原则。

将赎刑作为核心内容。

体现了西周明德慎罚的立法思想。

（4）九刑：一种解释是指周朝的刑书，主要立法精神在于严厉打击危害国家统治与社会秩序的刑事犯罪。

另一种解释是指墨、劓、剕、宫、大辟、流、赎、鞭、扑九种刑罚。

3.部门法制：（1）宗法制：是指以血缘为纽带调整家族内部关系，维护家长、族长的统治地位和世袭特权的行为规范。

其中，嫡长子继承制是宗法等级制的一项核心内容。

宗法制不仅确立了各级贵族之间的地位，而且把宗法结构和国家政权融为一体。

（2）五刑：墨刑：又称黥刑，在脸上刺刻后再涂上墨的刑罚。

劓刑：割掉鼻子的刑罚剕刑：又称刖刑，砍去腿脚的刑罚宫刑：又称腐刑、淫刑，男子割去生殖器，女子幽闭宫中。

第一节西周至秦汉、魏晋时期的法制一、西周时期（前1066－前771）——以德（礼）治国古代法律的起源：夏、商法律（一）西周契约制度（三）西周的刑法与诉讼制度二、春秋战国时期的法制（一）春秋时期（前770－前476）立法活动（二）战国时期李悝制《法经》三、秦代的法制（指导思想：重刑主义和统一法律）（一）秦代的罪名（繁多而无系统分类，未形成科学罪名体系）（四）司法诉讼制度（五）法律形式四、汉代的法制（思想：汉初是“黄老思想”；后以儒家思想为基本原则）（一）西汉（中期）文帝、景帝时期的刑制改革（二）汉律的儒家化（四）汉代司法制度五、三国、两晋、南北朝时期的法制——礼法结合进一步发展（一）魏（220－265）律（三国时期）（二）《晋律》：三国两晋南北朝时期唯一颁行全国的法典（四）南北朝之北魏（386－534）（五）南北朝（南朝420－589，北朝386－581）之刑制改革第二节唐宋至明清时期的法制一、唐代的法制（一）唐立法——思想：“礼法合一”、“一准乎礼”（三）唐代中央司法机关：唐袭隋制，宋沿唐制，皇帝以下设置大理寺、刑部、御史台三大司法机构（四）唐代的六杀、六赃与保辜二、宋代的法制（一）宋代立法（三）宋代民事法规（四）宋代司法机关（沿唐制，皇帝以下在中央设置大理寺、刑部、御史台）（五）宋代诉讼制度三、元代的法制四、明朝的法制（一）明代立法（二）明代的刑法（三）明代的司法机关五、清朝的法制（一）清代的立法第三节清末、民国时期的法律一、清末的法制变化（一）清末的预备立宪二、民国时期（1912－1949）的宪法民国时期（1912－1949）的宪法第四节世界主要法系概述及主要问题纵论。

夏商：中国法律起源的特点：①中国法律产生于古代中国的特殊历史环境中，它的法律起源具有独自的特点，即实行理法结合。

②中国法律在形成时具有早熟性。

②中国法律在形成时具有早熟性。

③中国法律在形成时带有维护专制王权的特点。

④因自然经济的稳固，商品经济的不发达，加之过早确立君主专制制度以及礼的规范的发展，使中国法律在形成时，就带有刑事法规发达而民事法规相对落后的特点。

⑤由于夏代提早跨入阶级社会，奴隶制未能充分发展，所以，它的法律在形成时带有氏族社会的浓厚色彩，以及贵族宗法统治的显著特点。

最早的处罚原则：与其杀不辜，宁失不经。

这一原则的实施，对商、夏乃至整个封建后世都产生了重要影响。

西周：周礼：是西周时期维护宗法血缘关系和宗法等级制度的一系列精神原则和言行规范，西周通过~形成了法律规范。

圜土之制：凡害人者，置之圜土而施职事焉。

是中国早期的有期徒刑。

嘉石之制：已经具备了劳役刑的各种要素，可以说是中国劳役制度的开端。

西周时期的主要刑法原则：①老幼犯罪减免刑罚。

②区分故意与过失、惯犯与偶犯。

③罪疑从轻，罪疑从赦。

④宽严适中。

西周时期的刑事政策：刑罚世轻世重。

就是说要根据时势的变化、根据国家的具体政治情况、社会环境等因素来决定用刑的宽与严、轻与重。

七出三不去：同婚姻的缔结必须遵守“父母之命”一样,在西周时期，婚姻解除的决定权也完全操纵在男方家长方面。

据史籍记载，西周时期在解除婚姻方面有一套完整的制度，称为“七出三不去”。

五听：①辞听。

就是观察当事人陈述时的语言表达，如果语无伦次，说明所言非实。

②色听，就是观察当事人陈述时的面色，如果面红耳赤，说明~。

③气听，就是观察当事人陈述时的喘息，如果气喘吁吁，说明~。

④耳听，就是观察当事人陈述时的听觉，如果听觉迟钝，说明~。

⑤目听，就是观察当事人陈述时的目光，如果目中无光，说明~。

五过：“惟官”是指秉承上司旨意，官官相护；“惟反”是指利用职权私报仇嫌；“惟内”是指是指内亲用事，为亲徇私；“惟货”是指贪赃收财，敲诈勒索；“惟来”是指接受请托，枉法徇私。

《中国法制史》主讲：王华寿总论一、中国法制史的概念与研究范围（一）概念（历史、学科）中国法制史是一门专门研究中国法律的起源，各种法律制度的创制、内容、特点与发展演变的过程和规律，并为现代法制建设提供借鉴的法学分支学科。

（二）研究范围1.纵向而言，主要研究自法律产生以后四千年来，历代国家政权制定的各种类型的法律制度。

2.横向而言，主要研究各个历史时期国家政权的立法概况、法律内容，其中包括刑事、民事、行政、经济立法及司法诉讼制度等。

（三）中国法制史的地位1、是法学本科专业学生必修的法学基础课程之一。

也是立志攻读法学硕士和法律硕士人员的必考科目。

（基础法学）2、是教育部明定的14门法学核心课程之一。

全国所有的法律专业，如果没有或不能开设中国法制史课程，将取消办学资格。

（核心课、主干课）3、是历史学与法学的一个交叉学科。

既是历史学中的一门专史，又是法学领域中的一门重要基础学科。

（交叉学科）二、中国法制发展概述（一）奴隶制法制奴隶制法制经历了夏商、西周、春秋这三个时期。

夏商是奴隶制法制的形成和发展时期、西周则是奴隶制法制成熟与完备时期、春秋是奴隶制法制衰败与解体时期。

习惯法是基本形态，秘密状态－－刑不可知，威不可测（二）封建法制（战国以后至鸦片战争以前各王朝的法律制度）战国、秦朝是封建法制的形成期，汉朝是封建法制的确立期，三国两晋南北朝是封建法制的迅速发展时期，具有承前启后的时代特征。

唐是封建社会的鼎盛时期，其政治、经济、文化等得到空前的发展，中国古代法制也因此达到最高水平。

自唐之后，中国社会又进入大分裂的局面，宋、元是此时两个代表性的朝代。

明、清时期，是中国封建社会的后期，封建专制主义中央集权制度高度发展，也是封建法制再度发展时期。

（三）半殖民地半封建制法制1840年鸦片战争以后，中国社会逐渐沦为半殖民地半封建社会。

这一时期的法律制度包括鸦片战争后清朝的法律制度、太平天国的法律制度、中华民国的法律制度。