吴汉东《知识产权法》(第3版)教材精讲(总论)【圣才出品】

第一章 知识产权总论1.1 复习笔记【知识框架】【重点难点归纳】一、知识产权的概念1．知识产权的由来将一切来自知识活动领域的权利概括为“知识产权”，最早见之于17世纪中叶的法国学者卡普佐夫的著作。

后来，这一概念被比利时著名法学家皮卡第所发展。

1893年，欧洲部分国家为了统一对各国知识产品的界定和保护，成立的保护知识产权联合国际局（BIRPI ），成为首个统一在国际上使用“知识产权”的国际组织。

自此，知识产权作为国际通行的概念，开始在各国普遍使用。

知识产权的由来 知识产权的概念 知识产权的定义 知识产权范围的扩张 知识产权的私权本质 知识产权的性质 知识产权是一种无形财产权 知识产权的本质特征 知识产权的法律特征 知识产权的基本特征：专有性、地域性、时间性 知识产品范畴的确立 作品及其传播媒介 工业技术 知识产权的保护对象 知识产品的类别 工业标志 经营性资信 知识产品的基本特点：创造性、非物质性、公开性 知识产权制度 知识产权制度的体系 知识产权名义下的非物质性财产 现代知识产权制度体系的权利构成 知识产权法的地位 知识产权制度的民法定位 知识产权制度的立法体例 主张在民法典中规定知识产权制度知识产权总论知识产权在我国立法中的确立，始于1986年的《民法通则》。

2．知识产权的定义（1）知识产权的定义方法①“列举主义”通过系统地列举所保护的权项，即划定权利体系范围来明确知识产权的概念。

“列举主义”方法的优点在于，表述清楚、明确，但用以说明概念则失之烦琐；此外，由于知识产权是个动态的、开放的法律制度体系，列举式难免有遗漏之处。

②“概括主义”通过对保护对象的概括抽象的描述，即简要说明这一权利的“属加种差”来给出知识产权的定义。

（2）概念①知识产权是基于创造性智力成果和工商业标记依法产生的权利的统称；②知识产权是人们对于自己的智力活动创造的成果和经营管理活动中的标记、信誉依法享有的权利；③知识产权是民事主体依据法律的规定，支配其与智力活动有关的信息，享受其利益并排斥他人干涉的权利。

第1编总论一、概念题1．知识产权与无形财产权（中南财大2007年研）答：知识产权与无形财产权的比较主要阐述如下：（1）知识产权与无形财产权的概念知识产权是人们对于自己的智力活动创造的成果和经营管理活动中的标记、信誉所依法享有的专有权利。

广义的知识产权包括著作权、邻接权、商标权、商号权、商业秘密权、地理标记权、专利权、植物新品种权、集成电路布图设计权等各种权利。

狭义的知识产权包括著作权（含邻接权）、专利权、商标权三个主要组成部分。

法律意义上的无形财产权可以包括以下三类：①创造性成果权，包括著作权、专利权、商业秘密权、集成电路布图设计权、植物新品种权等。

②经营性标记权，包括商标权、商号权、地理标记权、其他与制止不正当竞争有关的识别性标记权等。

③经营性资信权，包括特许经营权、信用权、商誉权等。

（2）知识产权与无形财产权的关系在精神领域的民事权利范畴里，可以说无形财产权（或称无体财产权）是与知识产权相当的另一称谓，二者具有同等的内涵，但外延却明显不同，前者比后者具有更大的包容性。

2．知识产权与所有权（中南财大2008年研）答：知识产权与所有权的比较具体阐述如下：（1）知识产权与所有权的概念知识产权是指人们对于自己的智力活动创造的成果和经营管理活动中的标记、信誉所依法享有的专有权利。

广义的知识产权包括著作权、邻接权、商标权、商号权、商业秘密权、地理标记权、专利权、植物新品种权、集成电路布图设计权等各种权利。

狭义的知识产权包括著作权（含邻接权）、专利权、商标权三个主要组成部分。

所有权是指权利人对其所有之物所享有的占有、使用、收益、处分并排除他人干涉的权利。

（2）知识产权与所有权的关系知识产权与所有权均是绝对权，但知识产权是新型的有别于财产所有权的无形财产权。

权利客体的非物质性是知识产权区别于财产所有权的本质特性。

知识产权的客体即知识产品（或称为智力成果），是一种没有形体的精神财富。

知识产品之无形是相对于动产、不动产之有形而言的，它具有不同的存在、利用、处分形态。

第二章 著作权法律制度概述2.1 复习笔记【知识框架】【重点难点归纳】一、著作权的概念及演变1．概念著作权，亦称版权，是指作者或其他著作权人依法对文学、艺术或科学作品所享有的各项专有权利的总称。

2．演变①关于“著作权”的称谓，据史料记载，最早是日本学者在翻译西文“版权”一词时引入该国，并于20世纪初传入我国。

②我国在1910年颁布的《大清著作权律》中采用了“著作权”的说法。

在新中国成立后所颁布的法律文件中，有时使用“版权”的概念，有时则使用“著作权”的概念。

我国于l986年颁布的《民法通则》将版权和著作权作为同一概念对待，l990年颁布的《著作权法》著作权的概念及演变 著作权制度的起源 著作权制度的产生与发展 西方诸国著作权法律制度的沿革 现代著作权制度的发展变化 我国近现代著作权法律制度 新中国成立后著作权制度的发展 我国近现代著作权制度的发 著作权法第一次修改概况 展与变革 著作权法第二次修改概况 著作权法第三次修订草案 关于著作权性质的各种学说 著作权的性质 各种学说对著作人身权和著作财产权的看法 著作权与所有权 著作权与相关民事权利的区别 著作权与商标权 著作权与专利权著作权法律制度概述第51条明确宣布：“本法所称的著作权与版权系同一语。

”2001年修正的《著作权法》第56条也强调：“本法所称的著作权即版权。

”③在著作权现代化、国际化潮流的推动下，“版权”体系的英美法系国家与“作者权”体系的大陆法系国家在基本原则与基本制度方面已出现某种程度的融合。

二、著作权制度的产生与发展1．著作权制度的起源著作权的保护制度最早起源于我国宋朝的令状制度。

我国虽自宋朝起即对著作权实施保护，但各封建朝代始终未能制定一个专门保护著作权的法律，直到晚清宣统二年(1910年)才颁布了一个《大清著作权律》，但该法并未实际施行。

2．西方诸国著作权法律制度的沿革在16世纪，欧洲一些启蒙思想家在其著作中对于印刷商无偿占有他人作品的现象提出了强烈的抗议。

第三十四章世界知识产权组织及其相关国际公约34.1 复习笔记一、世界知识产权组织与知识产权国际保护1．世界知识产权组织在知识产权国际保护体系中的地位世界知识产权组织是根据1967年7月14日签订、1970年4月26日生效的《成立世界知识产权组织公约》设立的。

到2005年1月3日为止，该公约已有182个成员国。

我国于1980年3月正式参加这一条约。

世界知识产权组织是知识产权国际保护制度发展的产物，1974年成为联合国的专门机构之一。

2．世界知识产权组织管理的公约、条约及协定世界知识产权组织管理的公约、条约及协定主要有：（1）工业产权方面的《巴黎公约》、《制止商品产地虚假或欺骗性标记马德里协定》、《商标国际注册马德里协定》、《商标法条约》、《工业品外观设计国际保存海牙协定》、《尼斯协定》、《里斯本协定》、《建立工业品外观设计国际分类洛迦诺协定》、《专利合作条约》、《国际专利分类斯特拉斯堡协定》、《建立商标图形要素国际分类维也纳协定》、《国际承认用于专利程序的微生物保存布达佩斯条约》、《保护奥林匹克会徽内罗毕条约》。

（2）著作权方面的《伯尔尼公约》、《保护表演者、录音制品制作者与广播组织罗马公约》、《保护录音制品制作者禁止未经许可复制其录音制品的日内瓦公约》、《发送卫星传输节目信号布鲁塞尔公约》、《世界知识产权组织版权条约》、《世界知识产权组织表演和录音制品条约》。

3．世界知识产权组织的组织架构世界知识产权组织下设四个机构：（1）大会，由成员国中参加巴黎联盟和伯尔尼联盟的国家组成，为该组织的最高权力机构。

（2）成员国会议，由全体成员国组成。

（3）协调委员会，由巴黎联盟和伯尔尼联盟执行委员会的成员国组成。

（4）国际局，即该组织的常设办事机构，设总干事一人、副总干事若干人。

二、世界知识产权组织管理下的主要国际条约1．《巴黎公约》（1）《巴黎公约》概述①《巴黎公约》签订于1883年3月20日，1884年7月7日正式生效，最新的文本是1967年斯德哥尔摩文本。

第十二章专利权的客体12.1 本章要点■掌握发明、实用新型与外观设计的概念■准确掌握授予专利权的条件■掌握专利权的排除客体12.2 重点难点导学一、专利的种类1．发明专利（1）发明的概念专利法所指的发明有特定的含义，它是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。

（2）发明的分类①根据发明的定义，可以将发明分为两大类：a．产品发明，指人工制造的具有特定性质的可移动的有形体，如机器、设备、仪表、物质等发明。

产品发明取得专利后，称为产品专利。

b．方法发明，指把一种物品变为另一种物品所使用的或制造一种产品的具有特性的方法和手段。

方法发明取得专利后，称为方法专利。

【例】方法专利（人大2012年研）答：方法发明是指把一种物品变为另一种物品所使用的或制造一种产品的具有特性的方法和手段。

所说的方法可以是化学方法、机械方法、通讯方法及工艺规定的顺序来描述的方法。

方法发明取得专利后，称为方法专利。

专利法把对方法专利的保护延及用该专利方法直接获得的产品，即未经专利权人许可，他人不得使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。

②从另一角度对发明进行分类，还可以将发明分为：a．首创发明，又称开拓性发明。

这是指一种全新的技术解决方案，在技术史上未曾有过先例。

b．改进发明，指在现有技术的基础之上，在保持其独特性质的条件下，又改善了其性能、使之具有新的功效的改进技术方案。

c．组合发明，指将已知的某些技术特征进行新的组合，以达到新的目的的一种技术解决方案。

d．应用发明，指将某一技术领域的公知技术用于某一新的领域的发明。

e．选择发明，指从许多公知的技术解决方案中选出某一技术方案的发明。

2．实用新型专利（1）概念专利法所称的实用新型是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。

（2）特征①它必须是一种产品，该产品应当是经过工业方法制造的占据一定空间的实体。

②它必须是具有一定形状和构造的产品。

第三十四章世界知识产权组织及其相关国际公约34.1 本章要点■掌握世界知识产权组织管理的公约、条约及协定■掌握《巴黎公约》关于驰名商标保护的规定■掌握《伯尔尼公约》的基本原则■掌握《世界知识产权组织版权条约》规定的公共传输权34.2 重点难点导学一、世界知识产权组织与知识产权国际保护1．世界知识产权组织在知识产权国际保护体系中的地位世界知识产权组织是根据1967年7月14日签订、1970年4月26日生效的《成立世界知识产权组织公约》设立的。

到2005年1月3日为止，该公约已有182个成员国。

我国于1980年3月正式参加这一条约。

世界知识产权组织是知识产权国际保护制度发展的产物，1974年成为联合国的专门机构之一。

2．世界知识产权组织管理的公约、条约及协定世界知识产权组织管理的公约、条约及协定主要有：（1）工业产权方面的《巴黎公约》、《制止商品产地虚假或欺骗性标记马德里协定》、《商标国际注册马德里协定》、《商标法条约》、《工业品外观设计国际保存海牙协定》、《尼斯协定》、《里斯本协定》、《建立工业品外观设计国际分类洛迦诺协定》、《专利合作条约》、《国际专利分类斯特拉斯堡协定》、《建立商标图形要素国际分类维也纳协定》、《国际承认用于专利程序的微生物保存布达佩斯条约》、《保护奥林匹克会徽内罗毕条约》。

（2）著作权方面的《伯尔尼公约》、《保护表演者、录音制品制作者与广播组织罗马公约》、《保护录音制品制作者禁止未经许可复制其录音制品的日内瓦公约》、《发送卫星传输节目信号布鲁塞尔公约》、《世界知识产权组织版权条约》、《世界知识产权组织表演和录音制品条约》。

3．世界知识产权组织的组织架构世界知识产权组织下设四个机构：（1）大会，由成员国中参加巴黎联盟和伯尔尼联盟的国家组成，为该组织的最高权力机构。

（2）成员国会议，由全体成员国组成。

（3）协调委员会，由巴黎联盟和伯尔尼联盟执行委员会的成员国组成。

（4）国际局，即该组织的常设办事机构，设总干事一人、副总干事若干人。

第十一章我国专利立法及修改11.1 本章要点■了解我国专利法历史演进及特点■了解我国专利法第一、二次修改■掌握我国专利法第三次修改11.2 重点难点导学一、我国专利法的历史演进及特点1．旧中国的专利制度（1）我国最早有关专利的法规是1898年清朝光绪皇帝颁发的《振兴工艺给奖章程》。

（2）辛亥革命后，工商部于1912年公布了《奖励工艺品暂行章程》。

（3）1932年，一部比较完善的《奖励工业技术暂行条例》诞生。

（4）我国历史上第一部正式的专利法是1944年5月29日由当时的南京国民政府颁布的《专利法》。

该法经多次修改一直在台湾地区沿用至今。

2．新中国专利制度的建立（1）1950年8月，中央人民政府政务院颁布了《保障发明权与专利权暂行条例》。

该条例采用了前苏联的发明证书和专利证书的双轨制。

（2）1954年又批准颁布了《有关生产的发明、技术改造及合理化建议奖励暂行条例》。

该条例1963年11月被废止，国务院颁布了新的《发明奖励条例》，此后的20年内我国再也没有考虑建立专利制度。

（3）1979年3月，为适应改革开放、技术引进形势的需要，我国开始了专利立法的准备工作。

（4）1980年1月，国务院批准了国家科委《关于我国建立专利制度的请示报告》，成立了国家专利局。

（5）1984年3月12日，《中华人民共和国专利法》（以下简称《专利法》）经第六届全国人民代表大会常务委员会第四次会议审议通过，并于1984年3月20日公布，1985年4月1日起正式施行。

这部《专利法》的诞生，标志着我国专利制度的正式开始。

3．1985年《专利法》及其特点（1）概述1985年正式施行的《专利法》是新中国的第一部专利法，是一部符合国际公约基本原则、具有中国特色的专利法。

（2）特点①实行单一专利保护制度。

②三种专利形式于一法保护。

③早期公开、延迟审查制和登记制并存。

④计划许可与强制许可并存。

⑤行政执法与司法共同处理专利纠纷。

⑥既符合国情又具有国际化特点。

第二十八章商业秘密权28.1 本章要点■理解商业秘密的构成要件■掌握商业秘密权与其他传统类型知识产权的异同■掌握我国法律所规定的侵犯商业秘密的具体表现形式28.2 重点难点导学一、商业秘密保护制度概述1．概述（1）第一个阶段商业秘密保护的源流最早可以追溯到古罗马时期。

罗马私法发展了对抗诱骗商业秘密的第三人的诉讼请求制度。

（2）第二个阶段商业秘密保护的第二个阶段始于18世纪的第一次工业革命，终于20世纪50年代。

①19世纪中叶，法国和德国在刑法典中规定了对未经许可而泄露工厂秘密的惩处；②1820年英国衡平法院核准了一项使用和泄露商业秘密的禁令；③美国在1837年审理Vickey诉Weich一案时继受了英国的商业秘密保护的制度；④德国在1909年制定了《不正当竞争法》，给予侵害商业秘密的行为以私法救济。

（3）第三个阶段商业秘密保护的第三个阶段源自20世纪50年代，一直至今，这是商业秘密保护步入成熟的里程碑阶段。

①1986年，商业秘密的保护列入了《知识产权协定》之中，致使“商业秘密的保护成为国际经济法的一部分”。

②在同一时期，一些有传统区域经济联系的国家在推进区域经济一体化的进程中，开始统一知识产权的保护标准，其中也涉及商业秘密的保护标准的一致性问题。

③日本、韩国、乌克兰、匈牙利、丹麦等国纷纷通过法律的制定或修改来保护商业秘密。

迄今为止，全世界共有五十多个国家规定了对商业秘密的法律保护。

④我国也在1993年制定了《反不正当竞争法》，从而填补了商业秘密保护上的空白，有关商业秘密保护的专门法律亦在制定之中。

2．商业秘密的概念商业秘密，一般是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。

商业秘密包括经营秘密与技术秘密两方面的内容。

（1）经营秘密即未公开的经营信息，是指与生产经营销售活动有关的经营方法、管理方法、产销策略、货源情报、客户名单、标底及标书内容等专有知识。

第十章专利制度概述10.1 本章要点■掌握专利与专利权的概念■准确掌握专利权的特性■掌握专利制度的作用■理解专利法的基本理论10.2 重点难点导学一、基本概念1．专利法律意义下，“专利”一词即是指专利权，它是国家依法授予发明创造人享有的一种独占权。

实践中“专利”一词有更广泛的使用。

但是，“专利”最基本的含义还是指法律授予的专利权，它同时具备“垄断”和“公开”两大基本特征。

2．专利法专利法是调整因发明创造的产生、利用与保护等发生的各种社会关系之法律规范的总称。

（1）专利法的调整对象①专利法调整因确认发明创造专利权归属而产生的各种社会关系。

②专利法调整因授予专利权而产生的各种社会关系。

③专利法调整因保护专利权而产生的各种社会关系。

④专利法调整因利用专利权而产生的各种社会关系。

（2）专利法律关系的构成要素①专利法律关系的主体，是指专利法律关系的实际参加者，也就是在具体法律关系中享有权利并承担义务的人或组织。

②专利法律关系的客体，是指行为主体的权利义务所指向的对象，也就是专利法所保护的发明创造，具体是指发明、实用新型和外观设计三类发明创造。

③专利法律关系的内容，是指权利主体依法享有的权利和承担的义务。

3．专利权专利权是专利法的核心内容，它是国家专利主管部门依据专利法授予发明创造人或合法申请人对某项发明创造在法定期间内所享有的一种独占权或排他权。

专利权具有知识产权最基本的特性：（1）专有性专有性又称独占性、排他性、垄断性，是指对于同一内容的发明创造，国家只授予一项专利权，即使是不同主体不谋而合产生的同一发明创造也只能被授予一项专利权。

专有性是从鼓励创新、激励竞争的角度出发的。

专利权的“专有性”与有形财产的“专有性”是有区别的：第一，在同一时间内，专利权所指向的一个无形财产，经过授权可为多人同时利用并收益。

专利的普通许可就是就同一项发明创造许可多人使用的情况。

而同一个有形财产同一时间内只能为一个主体占有和利用。

第十七章专利权的保护17.1 复习笔记一、专利权的期限专利权的保护期是指专利权人享有权利的合法期限。

我国现行《专利法》规定发明专利权的期限为20年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为10年，均自申请日起计算，即自在中国提出申请之日起计算。

二、专利权的保护范围1．保护范围确定的依据专利权的保护范围，是指专利权法律效力所涉及的发明创造的范围。

（1）发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求的内容。

（2）外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准。

2．发明专利和实用新型专利的保护范围根据发明创造性质的不同，其保护范围也有所区别：（1）对于产品发明，专利权的效力涉及具有同样特征、结构和性能的产品，而不问产品是用什么方法制造的。

（2）对于方法发明，专利权的保护范围是使用该方法以及使用、许诺销售、销售或进口依该方法直接获得的产品。

3．专利保护范围的确定原则（1）中心原则权利要求书是确定专利保护范围的依据，但是在解释权利要求书时，应该不拘泥于权利要求书的文字记载，而要全面考虑发明创造的目的、性质以及说明书和附图所表达的技术方案，即以权利要求书的文字表达为中心，以说明书和附图所述的整体技术方案为半径来确定专利的保护范围。

（2）周边原则按照专利法的基本原理，专利权的范围是申请人请求的，应当严格依照权利要求书的字面含义进行解释，说明书和附图不能成为确定专利权保护范围的依据。

只有在权利要求的文字记载不明确的情况下，才能对保护范围作限制性解释。

这种依权利要求书的文字描述确定保护的边界的原则成为周边原则。

（3）折中原则（解释原则）上述两种原则各有弊端，考虑到专利权的范围应当有一个公平合理的界定，应根据权利要求所表示的实质内容加以确定。

在对权利要求所表示的技术特征有疑义时，可以引用说明书和附图进行解释。

三、专利侵权及其认定1．侵权行为的构成（1）侵害的对象为有效的专利。

第二十九章地理标志权29.1 复习笔记一、地理标志概述1．地理标志的概念与特征（1）概念地理标志是指标示某商品来源于某地区，该商品的特定质量、信誉或其他特征主要由该地区的自然因素或人文因素所决定的标志。

（2）特征①地理标志的地理名称具有真实性，标明了商品或服务的真实来源地。

②地理标志所标示的商品为驰名的地方特产。

③只有当一个地名与其所标示的具有特定品质的商品相关联时，该地名才是这一商品的地理标志。

④地理标志的使用人是该产地利用相同的自然条件、采用相同传统工艺的生产经营者。

2．地理标志与相关概念比较（1）地理标志与货源标志货源标志是指用于标示产品或服务起源于某个国家、地区或特定地点的任何表达形式或标记。

货源标志是与地理标志相近的一个概念，两者都与商品来源相联系，但又有所差别。

①货源标记仅表示某一商品的产出地，与产品质量没有直接联系，更不表明产品的特定品质；②地理标志不仅标示商品的产地，而且还表示该商品因源自该地域而具有某种特殊的品质。

（2）地理标志与商标地理标志与商标都属于知识产权保护的对象，都具有区别商品来源的功能，都是表示商品来源的专用标记，便于消费者认牌购货，避免发生误认。

但是，两者有一定的区别：①区别商品来源的功能不同商标区别的是同一类商品的生产经营者或服务提供者；而地理标志表示的是商品的来源地，与当地具有特定品质的商品相联系。

②构成要素的要求不同商标的构成要素一般不能是地理名称；地理标志的构成要素是直接以地理名称来说明产品的地理来源，暗示产品所具有的特定品质和良好信誉。

③权利的主体不同商标的权利主体是单一的企业或个人；而地理标志权的主体应为特定地域内的生产经营者，而非任何单一的主体。

④权利的内容不同商标可以许可他人使用，也可以依法转让；而地理标志既不能许可他人使用，也不能转让，只能由该地域内的人共同使用。

⑤权利的保护期限不同商标权受到时间的限制；而地理标志权不受时间的限制，只要生产于该地的某商品的特定品质存在，即可永久受到保护。

第二十一章商标权的内容、取得与终止21.1 复习笔记一、商标权的概念、内容及特征1．商标权的概念（1）概念商标权是商标所有人依法对其商标所享有的专有使用权。

在我国，商标权实际上是指注册商标专用权。

（2）注册商标与未注册商标的区别①注册商标的所有人可以排除他人在同一种商品或类似商品上注册相同或近似商标；未注册商标所有人如自己不申请注册，他人就有可能先申请注册并取得专用权。

②他人假冒使用注册商标，即构成对权利的侵害，非法使用人应承担法律责任；而未注册商标不得对抗其他人的使用，先使用人没有依商标法请求诉讼保护的权利。

③在核定使用的商品上使用核准注册的商标，是商标所有人的权利，不涉及他人商标专用权的问题；而未注册商标的使用，一旦与他人的注册商标构成了混同，即可能构成侵权。

（3）未注册商标的保护①反不正当竞争法的保护；②商标法的有限保护。

2．商标权的内容（1）使用权即商标权人对其注册商标享有充分支配和完全使用的权利。

（2）禁止权指商标权人禁止他人未经其许可擅自使用其注册商标的权利。

（3）使用权与禁止权的区别①使用权涉及的是注册人使用注册商标的问题，注册人行使使用权时受到两方面限制：a．只限于商标主管机关核定使用的商品，而不能用于其他类似的商品；b．只限于商标主管机关核准注册的文字、图形，而不能超出核准范围使用近似的文字、图形。

②禁止权涉及的是对抗他人非法使用注册商标的问题。

禁止权的效力涉及以下四种情形：a．在同一种商品上使用相同的商标；b．在同一种商品上使用近似商标；c．在类似商品上使用相同商标；d．在类似商品上使用近似商标。

3．商标权的特征（1）商标权与专利权和著作权的区别①商标权与专利权的区别a．权利授予的机关不同。

专利权由国家知识产权局授予，商标权由国家商标局授予。

b．保护的条件不同。

专利权要求授予最先申请人，对申请专利的发明创造要求具有“首创性”；商标是由文字、图形、字母、数字、颜色或其组合等要素构成的，获得注册的前提条件是具有“识别性”。

第三十章植物新品种权30.1 复习笔记一、植物新品种保护概述1．植物新品种的定义及保护意义（1）定义植物新品种是指经过人工培育的或者对发现的野生植物予以开发，具备新颖性、特异性、一致性和稳定性并有适当命名的植物品种。

（2）保护意义对植物新品种的保护为将来的继续投资或增加投资提供了刺激，也肯定了创新者的首创精神和对其付出的努力要求报酬的经济权利。

2．植物新品种保护制度沿革（1）国际公约①《国际植物新品种保护公约》（以下简称《公约》）该公约于1961年12月2日在巴黎签订，并于1991年3月19日由国际植物新品种保护联盟重新颁布，并向联合国秘书处登记。

《公约》是对保护植物新品种规定得最为详细、参加国最多的国际公约，其1991年文本是迄今为止有关植物新品种保护的最权威的法律。

②《知识产权协定》《知识产权协定》第27条第3款规定：“缔约方应以专利方式或者一种专门的制度或两者的结合对植物新品种给予保护。

”它实际上是承继了《公约》的保护方式。

（2）各国主要立法模式就目前而言，各国保护植物新品种的立法模式有三种：①特别法模式。

《欧洲专利公约》签订后，其所有缔约国以及德、法等国的专利法都将植物新品种的发明排除在专利法保护的对象之外，而依特别法给予保护。

②专利法模式。

英国、澳大利亚和欧盟等多数国家和国际组织则采用了特别法形式保护植物新品种。

③特别法与专利法相结合模式。

极少数的国家如美国、丹麦、日本等国以专利法和特别法相结合的方式保护植物新品种。

（3）我国的植物新品种保护制度①我国《专利法》第25条规定，植物新品种不属于专利法的保护对象。

②1997年3月20日国务院发布了《植物新品种保护条例》，并于1997年10月1日起施行。

③1998年8月29日，第九届全国人民代表大会常务委员会第四次会议决定加入《国际植物新品种保护公约（1978年文本）》，同时声明，在中华人民共和国政府另行通知之前，该文本暂不适用于中华人民共和国香港特别行政区。

第二十六章商标管理26.1 本章要点■了解商标管理的含义和意义■掌握注册商标使用管理的内容■掌握未注册商标使用管理的内容■了解商标印制管理26.2 重点难点导学一、商标管理机关及其职责1．商标管理的概念和意义（1）概念商标管理是指商标主管机关依法对商标的注册、使用、转让、印制等行为所进行的监督、检查等活动的总称。

（2）意义①有利于规范商标权人正确使用商标；②有利于监督商标使用人提高商品或者服务的质量；③有利于增强企业和商标使用人的法制观念；④有利于完善商标法律制度。

2．商标管理机关及其职责（1）商标管理机关商标管理机关是指一个国家主管商标工作的政府职能部门，它代表国家管理全国的商标工作。

国家工商行政管理总局商标局是全国的商标管理部门，地方各级工商行政管理局是地方上的各级商标管理部门。

（2）商标管理机关的职责①国家工商行政管理总局商标局的职责有：a．受理和审查国内外的商标注册申请，统一办理商标注册；负责注册商标的转让、变更、续展、注销和补证工作；b．对商标的异议做出裁定；c．撤销违法使用的商标和注册不当的商标；d．办理商标使用许可合同的备案工作；e．指导全国商标管理工作；f．认定驰名商标并给予法律保护；g．编辑出版《商标公告》；h．建立商标档案制度，负责商标的查阅工作；i．负责国际商标使用事宜。

②商标评审委员会的职责为：a．对不服商标局驳回申请、不予初步审定公告的商标的复审申请做出决定；b．对不服商标局异议裁定的复审申请做出裁定；c．对不服商标局维持和撤销注册商标的决定的请求做出裁定；d．对其他单位和个人撤销注册不当的商标的请求做出裁定；e．对注册商标有争议的申请做出裁定等。

③地方各级工商管理部门的职责有：a．对辖区内的注册商标和未注册商标的使用进行管理；b．制止、制裁商标侵权行为，以维护商标专用权；c．监督商品质量，对生产粗制滥造、以次充好、欺骗消费者的商品的行为，予以制止或行政处罚；d．管理商标印制活动；e．宣传商标法律和法规，指导商标使用人正确使用商标；f．对必须使用注册商标而未使用的行为予以处理。

第二章著作权的主体2.1 本章要点■理解作者的概念■掌握确定作者的实质性条件■准确掌握法人作品与特殊职务作品2.2 重点难点导学一、著作权主体概述1．著作权主体的概念（1）概念著作权主体，又称著作权人，是对文学、艺术或者科学作品依法享有著作权的自然人、法人或者其他组织。

（2）著作权人的资格著作权人首先应当具有相应的民事权利能力，即享受由作品产生的权利和承担由此产生的义务的资格。

（3）著作权的继承一般情况下，自然人死亡后，其依法享有的著作财产权由其继承人继承，基本不会发生特殊问题。

但是，精神权利不可转让，不能被继承。

我国《著作权法》所规定的只是“作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制”，并未规定作者死亡后仍然享有署名权、修改权、保护作品完整权。

【例】作者与著作权人（中南财大2007年研）答：（1）概念作者是创作作品的公民，我国《著作权法》第11条第2款规定：“创作作品的公民是作者。

”一般情况下，作品的创作者就是作者。

如有特殊规定，创作作品的公民可能不是作者，如“由法人或者其他组织主持，代表法人或者其他组织意志创作，并由法人或者其他组织承担法律责任的作品，法人或者其他组织视为作者”。

著作权人是著作权法保护的主体，即享有著作权权利和承担著作权义务的人。

《中华人民共和国著作权法》第9条规定，著作权人包括：作者和其他依照本法享有著作权的公民、法人或者非法人单位。

（2）二者的关系①一般情况下，作者就是著作权人，二者具有很大的重合性。

②著作权人的概念范围大于作者的概念范围，除了作者外还包括其他享有著作权的公民、法人和非法人单位；通过继承、遗赠、转让、委托关系可以成为著作权的主体。

2．著作权主体的产生（1）著作权主体自然人、法人或者其他组织，可以通过创作作品或者组织自然人创作作品，依法获得原始著作权，成为原始著作权人；也可以通过受让、继承、受赠与或者受遗赠而成为著作权人。

（2）著作权的取得著作权实行自动取得原则，不必办理任何手续。

吴汉东《知识产权法》(第3版)教材精讲(总论)【圣才出品】第一编总论1.1 本章要点■知识产权的性质和特征■知识产品的基本特点■侵犯知识产权行为的基本特征1.2 重点难点导学一、知识产权的概念和范围1．知识产权的概念特征（1）知识产权是区别于传统所有权的另类权利，是产生于精神领域的非物质化的财产权。

（2）以知识产权名义所统领的各项权利并非都是来自知识产权领域。

从权利来源看，知识产权主要产生于智力创造活动和工商业经营活动。

从权利对象看，则由创造性成果、经营性标记、信誉以及其他知识信息所构成。

（3）知识产权是法定之权，其产生一般须由法律认可，并非所有的知识产品都可以成为知识产权的客体。

2．概念与范围知识产权是人们对于自己的智力活动创造的成果和经营管理活动中的标记、信誉所依法享有的专有权利。

（1）广义的知识产权，包括著作权、邻接权、商标权、商号权、商业秘密权、地理标记权、专利权、植物新品种权、集成电路布图设计权等各种权利。

（2）狭义的知识产权，即传统意义上的知识产权，包括著作权（含邻接权）、专利权、商标权三个主要组成部分。

一般来说，狭义的知识产权可以分为两个类别：①文学产权，包括著作权及与著作权有关的邻接权；②工业产权，主要是专利权和商标权。

在当代信息社会里，知识产权的范围有向“信息产权”扩充的趋势。

二、知识产权的性质和特征1．性质知识产权是一种新型的民事权利，是一种有别于财产所有权的无形财产权。

（1）权利本体的私权性是知识产权归类于民事权范畴的基本依据知识产权是一种界定知识财产权利形态的制度安排，它以私权的名义强调了知识财产私人所有的法律性质。

①知识产权是“私人”的权利，国家即使在某种情况下作为权利主体出现，也与其他民事主体处于相互平等的关系。

②知识产权是“私有”的权利，即采取私人占有的产权形式。

（2）权利客体的非物质性是知识产权区别于财产所有权的本质特性知识产权的客体即知识产品（或称为智力成果），是一种没有形体的精神财富。

第十七章专利权的保护17.1 本章要点■掌握专利权的保护范围■掌握专利保护的期限■掌握专利侵权行为的构成要件及其法律责任■掌握专利纠纷的解决方式17.2 重点难点导学一、专利权的期限专利权的保护期是指专利权人享有权利的合法期限。

我国现行《专利法》规定发明专利权的期限为20年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为10年，均自申请日起计算，即自在中国提出申请之日起计算。

外观设计专利——著作权保护外观设计专利——商标保护（可口可乐饮料瓶）二、专利权的保护范围1．保护范围确定的依据专利权的保护范围，是指专利权法律效力所涉及的发明创造的范围。

（1）发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求的内容。

（2）外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准。

2．发明专利和实用新型专利的保护范围根据发明创造性质的不同，其保护范围也有所区别：（1）对于产品发明，专利权的效力涉及具有同样特征、结构和性能的产品，而不问产品是用什么方法制造的。

（2）对于方法发明，专利权的保护范围是使用该方法以及使用、许诺销售、销售或进口依该方法直接获得的产品。

3．专利保护范围的确定原则（1）中心原则权利要求书是确定专利保护范围的依据，但是在解释权利要求书时，应该不拘泥于权利要求书的文字记载，而要全面考虑发明创造的目的、性质以及说明书和附图所表达的技术方案，即以权利要求书的文字表达为中心，以说明书和附图所述的整体技术方案为半径来确定专利的保护范围。

（2）周边原则按照专利法的基本原理，专利权的范围是申请人请求的，应当严格依照权利要求书的字面含义进行解释，说明书和附图不能成为确定专利权保护范围的依据。

只有在权利要求的文字记载不明确的情况下，才能对保护范围作限制性解释。

这种依权利要求书的文字描述确定保护的边界的原则成为周边原则。

（3）折中原则（解释原则）上述两种原则各有弊端，考虑到专利权的范围应当有一个公平合理的界定，应根据权利要求所表示的实质内容加以确定。