民事诉讼法讲义 第十章 民事诉讼保障制度
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民事诉讼法与仲裁制度考点精讲讲义编讲:戴鹏老师第一讲民事诉讼与民事诉讼法一、民事诉讼的概念民事诉讼是指法院在当事人和其他诉讼参与人的参与下,按照法律规定的程序,审理和解决民事案件的诉讼活动以及在活动中产生的各种法律关系的总和。
二、民事纠纷的解决途径1、和解:纠纷当事人就民事纠纷自行协商并达成协议,从而消灭争议。
2、调解:由第三人(调解组织)就纠纷对双方当时人进行调停、说和,从而解决纠纷。
3、仲裁:财产纠纷双方当事人达成协议,一致同意将纠纷提交仲裁机构予以裁断的行为。
4、民事诉讼。
三、民事诉讼法的属性四、民事诉讼法的效力凡是在中国参加民事诉讼,必须遵守中国民事诉讼法。
第二讲诉的基本理论一、诉的要素1、当事人2、诉讼标的:是指当事人之间发生争议,并请求法院作出裁判的实体法律关系;A、作为新的诉讼受理,合并审理B、作为诉讼标的变更,另案审理C、作为诉讼请求增加,继续审理D、不予受理,告知甲可以另行起诉3、诉的理由,是指原告起诉并提出诉讼请求在事实和法律上的依据。
二、诉的分类诉可以根据原告的诉讼请求而分为三类:1、确认之诉:原告请求法院确认与被告之间是否存在某种法律关系的诉,进一步分为积极的确认之诉与消极的确认之诉。
2、给付之诉:原告请求法院判令被告履行一定的义务的诉。
给付的内容包括财物、行为(包括作为和不作为)。
3、形成之诉:请求法院消灭或者变更某种既存的法律关系。
三、反诉1、概念:反诉是指在诉讼进行中,本诉被告对本诉原告向法院提出独立反请求。
2、构成:(1)主体:由本诉的被告向原告提出。
(2)本反诉之间有牵连关系。
(3)时间:司法解释规定,反诉应在举证期限届满前前提出。
二审中提出反诉,二审法院应当调解,调解不成,告知另行起诉。
(4)管辖:反诉应当向受理本诉的法院提出,且受理本诉的法院对反诉有管辖权。
(5)程序:本、反诉应当适用同一程序审理。
真题示例(2009年卷三36题)甲公司起诉要求乙公司交付货物。
国家开放大学《民事诉讼法学》课后自测参考答案(第二章—第十章)第二章民事诉讼基本原则与基本制度一、单选题(单项选择题8 道,每道题10 分)1.当事人诉讼地位平等指的是()。
A. 当事人诉讼地位相同B. 诉讼权利的同一性和对等性C. 当事人诉讼权利义务相同D. 一方的权利与另一方的义务相互对立2.A 县法院对甲诉乙侵权纠纷一案未经开庭审理即作出了判决,该审判行为直接违反了哪一项原则或者制度?()A. 违反了合议制度B. 违反了回避制度C. 违反了当事人诉讼权利平等原则D. 违反了辩论原则3.根据我国民事诉讼法和相关司法解释的规定,下列关于审判组织的哪一表述是错误的?()A. 第二审程序中只能由审判员组成合议庭B. 二审法院裁定发回重审的案件原审法院可以由审判员与陪审员共同组成合议庭C. 独任制只适用于基层法院及其派出法庭D. 法院适用特别程序,只能采用独任制4.关于合议庭评议案件,下列哪一表述是正确的?()A. 审判人员的不同意见均须写入笔录B. 陪审员意见得到支持、形成多数的,可按该意见判决C. 审判长意见与多数意见不同的,以其意见为准判决D. 合议庭意见存在分歧的,也可提交院长审查决定5.人民陪审员的回避,决定者是()。
A. 审判长B. 院长C. 庭长D. 审判委员会6.在甲公司诉乙公司的贷款纠纷诉讼中,甲公司的代理律师提出人民陪审员张某是乙公司的会计,需要回避,该申请由谁决定?()A. 审判长决定B. 审判员决定C. 审判委员会决定D. 院长决定7.关于回避,下列哪一说法是正确的?()A. 当事人申请担任审判长的审判人员回避的,应由审委会决定B. 法院驳回当事人的回避申请,当事人不服而申请复议,复议期间被申请回避人不停止参与本案的审理工作C. 当事人申请陪审员回避的,应由审判长决定D. 如当事人申请法院翻译人员回避,可由合议庭决定8.关于回避,下列哪一说法是正确的?()A. 法院驳回当事人的回避申请,当事人不服而申请复议,复议期间被申请回避人不停止参与本案的审理工作B. 如当事人申请法院翻译人员回避,可由合议庭决定C. 当事人申请陪审员回避的,应由审判长决定D. 当事人申请担任审判长的审判人员回避的,应由审委会决定二、多选题(多项选择题 2 道,每道题10 分)9.现行《民事诉讼法》中的下列哪些规定,体现了诚实信用原则?()A. 《民事诉讼法》第139 条规定,当事人在法庭上可以提出新的证据。
第十章课后自测试答概要一、单选题1.以下关于对民事诉讼中期间的表述,正确的是()选择一项:A.期间是关于法院审理案件所需要的时间• B.期间是关于法院与当事人共同进行审判、诉讼所需要的时间r C.期间只有法定期间D.法院可以指定期间正确答案是:期间是关于法院与当事人共同进行审判、诉讼所需要的时间2.对于鲜活食品的保全,应当采取的措施是()选择一项:'A.查封B.扣押° C.变卖后保存价款D.冻结正确答案是:变卖后保存价款3.甲、乙两公司发生债务纠纷,甲公司向人民法院申请诉前保全,查封了已公司运输汽车一辆。
但甲公司在法定期间内却未对乙公司起诉,并且因保全给乙公司造成经济损失5万元。
依照民诉法,己公司应如何处理?选择一项:A.向采取诉前保全的法院的上一级法院提起诉讼要求甲公司予以赔偿B.向采取诉前保全的法院申请解除保全° C.向采取诉前保全的法院起诉要求甲公司予以赔偿D.向采取诉前保全的法院的上一级法院申请解除保全正确答案是:向采取诉前保全的法院起诉要求甲公司予以赔偿4.下列案件中,当事人可以申请先予执行的是()选择一项:A. 甲诉乙支付租金案B. 甲诉乙名誉侵权损害赔偿案C. 甲诉乙返还借款案D. 甲诉乙支付医疗费用案 正确答案是:甲诉乙支付医疗费用案5. 期限届满的最后一日为节假日的,以()为期限届满的日期,选择一项:A. 节假日的前一日B. 该节假日C. 节假日的后一日 'D.节假日的后两日正确答案是:节假日的后一日6. 以下送达方式中,属于直接送达方式的是()选择一项:A. 法院通过邮寄的方式将诉讼文书寄给当事人B. 法院派人将诉讼文书交给当事人的代理人签收C. 法院将诉讼文书交给当事人所在单位转交给当事人D. 法院将诉讼文书的内容予以公告送达当事人正确答案是:法院派人将诉讼文书交给当事人的代理人签收7. 甲在我国领域内没有住所,法院对其可以采取的送达方式是()选择一项: B. 向受送达人委托的有权代其接受送达的诉讼代理人送达 C. 委托送达 r D.转交送达正确答案是:向受送达人委托的有权代其接受送达的诉讼代理人送达8. 下列哪种诉讼文书不适用留置送达?选择一项:A. 调解书B. 裁定书A.「C.决定D.判决书正确答案是:调解书9.邮寄送达中,挂号回执上注明的收件目期与送达回证上收件日期不一致的,送达日期应该是()选择一项:”A.法院交邮局挂号的日期• B.挂号回执上注明的收件日期r C.诉讼文书寄到的日期D.送达回证上的收件日期正确答案是:挂号回执上注明的收件日期10.以下关于转交送达的表述,正确的是()选择一项:A.法院将诉讼文书交由当事人的诉讼代理人签收的,属于转交送达B.法院将诉讼文书交由法人的收发室签收的,属于转交送达r C.法院无法直接送达当事人的,可以委托当事人所在的单位转交送达'D.受送达人是军人的,法院应当转交送达正确答案是:受送达人是军人的,法院应当转交送达11.下列关于财产保全的说法正确的是()选择一项:'A.诉前财产保全措施采取后,利害关系人在10日内未起诉的,财产保全措施应解除B.诉前财产保全的申请人可以不提供担保,如人民法院认为应提供担保,可以责令申请人担保C.当事人不服人民法院财产保全裁定的,可以申请复议一次,复议期间应停止裁定的执行. D.诉前财产保全必须由利害关系人提出正确答案是:诉前财产保全必须由利害关系人提出12.以下关于行为保全的说法,正确的是()选择一项:? A.当事人申请行为保全必须提供担保「B.行为保全适用于财产纠纷案件° C.行为保全只能因当事人申请而开始D.当事人不服法院关于行为保全裁定的,可以提起上诉正确答案是:行为保全只能因当事人申请而开始二、多选题1 .期间的计算单位可以是()选择一项或多项:A.日B.时C.月D.年正确答案是:时,日,月,年2.直接送达是送达方式中最基本的一种。
民事诉讼法的基本原则和制度民事诉讼法是规范民事诉讼活动的基本法律,其中的基本原则和制度是民事诉讼运行的基石,对于保障当事人的合法权益、维护司法公正、提高诉讼效率具有重要意义。
一、民事诉讼法的基本原则(一)当事人诉讼权利平等原则这一原则意味着在民事诉讼中,当事人不论其社会地位、经济状况、性别、民族等因素,在诉讼中都享有平等的权利。
例如,双方都有平等的起诉权、答辩权、反诉权、申请回避权等。
同时,法院在审理案件时,应当平等对待双方当事人,不得偏袒一方。
(二)同等原则和对等原则同等原则是指外国人、无国籍人、外国企业和组织在我国进行民事诉讼,与我国公民、法人和其他组织享有同等的诉讼权利义务。
对等原则则是指如果外国法院对我国公民、法人和其他组织的民事诉讼权利加以限制,我国法院对该国公民、法人和其他组织的民事诉讼权利也采取相应的限制措施。
(三)法院调解自愿和合法原则法院调解应当基于当事人自愿,且调解协议的内容必须合法。
当事人有权决定是否接受调解,以及调解的内容和方式。
法院不能强制当事人进行调解,而应当在尊重当事人意愿的基础上,促使双方达成和解。
(四)辩论原则辩论原则贯穿于民事诉讼的全过程。
当事人有权就案件的事实和法律问题进行辩论,通过陈述自己的观点和证据,反驳对方的主张。
法院应当充分听取当事人的辩论意见,并将其作为裁判的依据之一。
(五)处分原则当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。
例如,原告可以决定是否起诉、起诉的对象和范围;被告可以决定是否反诉、如何答辩等。
但当事人的处分行为必须在法律允许的范围内进行,不得损害国家、社会和他人的合法权益。
(六)检察监督原则人民检察院有权对民事诉讼活动进行法律监督。
这包括对法院的审判活动、执行活动以及调解书等进行监督,以确保民事诉讼活动依法进行,维护司法公正。
(七)支持起诉原则机关、社会团体、企业事业单位对损害国家、集体或者个人民事权益的行为,可以支持受损害的单位或者个人向人民法院起诉。