法律行为与民法上的自由

绪论一、判断题1.汉语“法”的古体字含有与西方语系中法字所指称的正义论一样的含义。

（×）2.某些西方学者将自由分为消极自由与积极自由两个方面，其中消极自由是指“免于…的自由”(be free from)，即指不受他人干预与限制的自由。

（√）3.任何人都不能作自己案件的法官，是属于英国“自然公正”观念的主要内容。

（√）二、不定项选择题1.法学是怎样的一门学科？（ABD）A.法学是社会科学中相对独立的学科B.法学是关于法律、权利、正义的知识、技能的学问C.法学是统治管理之术D.法学作为系统的学问是法律职业技能得以养成和统一的基础2.历史法学派是19世纪兴起的一个法学派别，下列哪个选项代表该学派的观点？（ B ）A.法是阶级社会的产物B.法是历史的现象，是随着民族的成长而成长C.法是由事物的性质产生出来的必然联系D.法是在所有人中确立的，并得到全人类平等遵守的自然理性3.法学与社会科学之间关系密切，这是因为：（ABDC ）A.法律是社会现象，所以法要研究社会中的法B.法学与社会学之间存在许多共同的论题C.社会学也需要通过法律来研究社会D.法学可以从社会学中吸取一些重要的、科学的原理与方法4.根据法律的认识论来划分，可以把法学分为：（BC ）A.民法学B.理论法学C.应用法学D.经济分析法学5.以下哪些是法律发展的规律？（ABDC）A.法学产生需要一定的条件B.法学活动和法律思想取决并服务于时代背景和社会需要C.法学世界观经历了从唯心史观到唯物史观的变革D.法学总是以本国实践为依托并吸收古今中外法律智慧而发展的6.法学的产生依赖于以下哪些条件？（ BCD）A.商品经济的出现B.形成一批职业法学者并产生了传授法律知识与研究法律理论的学校和机构C.立法发展到相当复杂而广泛的社会活动，成为社会结构的重要组成部分或社会生活的基本方面D.人类文化的发达程度和法律成为自由研究对象7.以下哪些观点属于近代资产阶级法学中的自然法学派学说？（ ACD ）A.社会契约论B.社会连带关系理论C.天赋人权学说D.自由、平等、人权8.以下哪些是法学研究中的基本方法？（ ABD ）A.社会实证方法B.价值分析方法C.辩证唯物方法D.规范分析（实证）方法9.法理学的研究对象和范围包括：（ABCD ）A.规范B.事实C.价值D.法律方法10.法理学的任务包括：（ABCD ）A.为部门法学提供应用与实践方面的指导B.帮助分析和论证部门法实践中的疑难问题或疑难案件C.回应社会制度构建和法治实践D.为社会科学以及人文科学的丰富发展贡献法学思想11.法理学与法学的关系表现为（ BD）A.法学研究对象是对法理学研究对象的一般概括和总结B.法理学是法学体系中的基础性学科C.法理学研究的深度对整个法学体系的发展并无太大影响D.部门法学的研究成果为法理学的研究提供直接的经验素材12.法理学与政治学的关系表现为（ CD）A.历史上，法理学与政治学的研究内容是相互独立的B.政治学思考的问题有可能是法理学思考的问题，但法理学思考的问题却与政治学无关C.法理学与政治学的价值取向是一致的D.法理学与政治学具有内在统一性13.下列属于法理学研究中采用社会调查方法的有（ABCD ）A.问卷调查B.参与制订《合同法》的研讨会C.对某一居民小区的犯罪发生率进行调查D.对1997-1998年全国法院审理的海商案件的收集和整理14.某学者通过对该市主要物业小区的居民走访后认为，该市政府颁布的关于物业管理方面的条例对加强物业管理，协调业主与物业管理公司之间的关系发挥了积极的影响。

第二章民法的基本原则第一节民法基本原则的内容一、自由和平等原则：（一）自由原则根据通称，自由原则即为私法自治原则，它意指民法保障每个人根据其意志，通过法律行为自主的构筑法律关系，不受其他任何个人和团体的压制。

该原则实际上是要保护每个人的行动自由，它包含着对“人”的信任。

而这种信任根源于近代以降政治理论赋予“人”的特质：自由、理性和平等。

据此，每个人可以最好地照顾自己的利益，并自主地安排其生活，人类的共同利益也在这种安排中得以最大化。

比如，在物权法领域，自由（私法自治）原则体现为“所有权自由”（：指所有权人可以根据自己的意志自由地控制（支配和处分）自己的物，而不受他人的干涉。

比如权利人可以自由的利用、处分（如转让、设定抵押、抛弃或者毁损）自己的物。

在合同法领域，自由（私法自治）原则表现为当事人可以自主决定与合同缔结有关的事项，包括：是否订立合同，同谁订立合同，合同的内容与形式；等等，法律对之予以承认、尊重和保护。

在这个意义上，在具体的法律关系中，法律实际上将合同当事人置于“立法者”的地位，合同条款实为调整他们关系的“个别规范”。

在婚姻法领域，自由（私法自治）原则表现为婚姻自由，包括结婚自由，夫妻一方个人决定的自由，以及在夫妻财产领域的自由约定原则，在父母子女关系领域对子女的尊重。

但是，由于婚姻家庭关系与一般财产关系的特性有较大不同（换言之，乃“婚姻共同体”与“交易共同体”的不同），故自由（私法自治）原则在前者的适用中仍应具有相当的不同。

在该法律制度领域，特别是在立法过程中，社会文化和伦理观念（而非交易观念）的影响可能更大一些。

（二）平等原则自由（私法自治）原则同平等原则紧密相连。

一个人要自由，就意味着他不应受他人的压制和约束，如此，人们之间的地位必须平等。

如果说“自由原则”仅仅着重于“一个”人的境况，那么，“平等原则”便着重于“若干个人”之间的关系。

它要求这些个人相互尊重，并在此基础上发展个人自由及相互间的关系。

论法无禁止即自由“法无禁止即自由”也就是“法无禁止即可为”，其来源与西方法学，是私法自治的根本原则。

“法无禁止即自由”这一理论学说最早是产生于以法治和自由著称的古希腊，现在已经渐渐融入各个国家的法律之中。

“法无禁止即自由”顾名思义：只要公民不违反法律的强行性规范，公权力机关就不能以任何名义干涉公民的行为，而公民也不必为此承担法律责任。

“禁止”受国家公权力约束，“自由”是公民在“禁止”范围外的权利，因此“法无禁止自由”仅适用于私权范围。

“法无禁止即自由”在很大程度上扩大了公民的自由空间，同时也是对政府公权力的一种约束。

“法无禁止即自由”看起来简单易懂，但在当今的法治社会的运用中却存在很多争议和问题。

比如“法”的含义和范围、“禁止”的范围、“自由”的主体和范围等等这些都需要准确认定，再比如从“法无禁止即自由”的外延和内涵看：法不禁止的就真的自由了吗？法律禁止的范围内就真的没有自由了吗？从“法无禁止即自由”的可行性来看，该原则在法治生活中总能有效利民的实施吗？它就不存在漏洞需要进一步改进吗？等等一系列问题还有待解决。

下文就这些争议和问题简单的作一些论述。

“法无禁止即自由”中的“法”是指法律，其不仅仅指公法或者私法，而是指规范整个社会秩序的所有法律。

“法无禁止即自由”中的“禁止”是为了防止公民有危害他人、国家或社会公共利益的不正义的行为，所以这里的“禁止”指的是对公民的行为进行限制的法律规范，它包括禁止性规范和义务性规范。

禁止性规范大多以“禁止”、“严禁”、“不得”、“不应”“不许”“不准”等词为标志，义务性规范则是多以“必须”“应该”“有义务”等词为标志。

但是需要注意的是：因为每部法律都有自己的特殊性，所以并不是每一部的法律的禁止性规范和义务性规范都能限制公民的自由，换而言之，公民在某些法律的禁止性规范和义务性规范下仍有一定的自由。

比如民法中的无权处分，法律规定无权处分人不得处分他人物品，但是依旧有行为人虽然无权处分，但依旧处分他人物品，且经原所有人追认后，其处分行为还可能有效。

刑法与民法的法律规则与原则对比法律是社会运行的基石，它以法律规则和法律原则为指导，维护社会秩序和促进公平正义。

在法律体系中，刑法和民法是两个重要的组成部分。

刑法涉及犯罪行为与刑罚，民法则关注个体之间的权益关系。

本文将对刑法和民法的法律规则与原则进行对比分析，以探讨二者之间的异同点。

一、法律规则对比刑法的主要法律规则是指导刑事责任认定和刑罚适用的规定，主要包括犯罪构成要件、刑罚种类和刑罚幅度等。

而民法的法律规则则围绕人身权、财产权等民事关系展开，主要涉及合同、侵权、继承等方面的规定。

1. 犯罪构成要件 vs 民事权益规制在刑法中，犯罪构成要件是指导刑事责任认定的基本要素，一般包括主体、客体、行为、因果关系等要求。

而在民法中，重点规制的是民事权益的建立和保护，例如合同成立要件、侵权行为构成要素等。

2. 刑罚种类与刑罚幅度 vs 民事权益救济方式刑法对犯罪行为进行了各种不同类型的刑罚规定，如有期徒刑、拘役、罚金等，以便根据不同的犯罪形态来适用相应的刑罚。

刑罚的幅度也在法律中进行了明确规定。

相比之下，民法主要关注对民事权益的保护，强调救济方式的多样性，如返还、赔偿、修复等，为当事人提供了维护权益的不同途径。

二、法律原则对比法律原则是法律规则形成的基础，它们在指导法律适用和处理法律事务时起着重要的引导作用。

在刑法和民法中，存在着一些不同的法律原则。

1. 刑法原则刑法的原则主要包括法定原则、罪刑法定原则、疑罪从无原则等。

法定原则强调法律的规范性和明确性，要求犯罪与刑罚应有明确的法律依据。

罪刑法定原则则规定了犯罪和刑罚的法定性，即犯罪与刑罚的划定必须通过法律来界定。

疑罪从无原则则要求审判机关对被告人享有无罪推定的权利，要求确凿证据才能定罪。

2. 民法原则民法的原则主要包括平等自由原则、合同自由原则、责任原则等。

平等自由原则强调个体之间的平等地位和互相尊重的原则，保护个人权利和自由。

合同自由原则则强调个体之间在订立合同时的自由意思表示和平等协商。

《民法总则》民事法律行为效力学习导读：本文是关于《民法总则》民事法律行为效力学习，希望能帮助到您！《民法总则》民事法律行为效力学习文 | 唐正洪《民法总则》第六章民事法律行为第三节民事法律行为效力第一百四十三条具备下列条件的民事法律行为有效：(一)行为人具有相应的民事行为能力；(二)意思表示真实；(三)不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。

第一百四十四条无民事行为能力人实施的民事法律行为无效。

第一百四十五条限制民事行为能力人实施的纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应的民事法律行为有效；实施的其他民事法律行为经法定代理人同意或者追认后有效。

相对人可以催告法定代理人自收到通知之日起一个月内予以追认。

法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。

民事法律行为被追认前，善意相对人有撤销的权利。

撤销应当以通知的方式作出。

第一百四十六条行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效。

以虚假的意思表示隐藏的民事法律行为的效力，依照有关法律规定处理。

第一百四十七条基于重大误解实施的民事法律行为，行为人有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。

第一百四十八条一方以欺诈手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。

第一百四十九条第三人实施欺诈行为，使一方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，对方知道或者应当知道该欺诈行为的，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。

第一百五十条一方或者第三人以胁迫手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，受胁迫方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。

第一百五十一条一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形，致使民事法律行为成立时显失公平的，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。

第一百五十三条违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效，但是该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。

《民法典》中民事法律行为的成立、生效与有效分析摘要：对于民法典来说，其制定及执行是中国法制建设过程当中的重点事项，社会所有人群都会比较重视。

也就是因民法律行为是人们日益关注的问题，正基于此原因，本文重点对民事法律行为的定义进行了介绍，并同时剖析了民法典中设立民事法律行为的意义，对民事法律行为的设立，生效以及有效行了细致的分析。

关键词：民法典；民事法律行为；成立；生效；有效一、民事法律行为的概念对于民事法律行为来说，各个专家学者对其定义也会产生了不同的理解。

在《民法通则》颁布以前，有一些专家学者会认为，民事法律行为主要就是指自然人以及法人会基于意思表达，进而对民事权利以及民事义务进行设立、变更、终止的行为。

而在实施了《民法通则》之后，有不少专家学者也会指出，民事法律关系主要就是指公民与法人双方之间就民事权利或者民事义务关系而进行设立、变更和终止的合法活动。

二、《民法典》中设立民事法律行为的作用尽管说在对民法典总则进行制定的过程当中，有关专家与学者会对于法律行为制度的具体规范持有着不同的看法，但是多数人会比较认可。

但根据《民法通则》中对法律行为作出的规范来分析，经实践证明，法律行为规定的确立能够对法律的适用范围发挥必要的影响，所以它就必须进一步加以保留。

（一）完善《民法典》针对民事法律行为进行法律，主要是为了对以意思表达为基础的法律行为作出较为统一的规范，以保证法律过程更加简洁，从而避免了法律过程复杂的问题。

在相关实务中，法律部门也会将关于法律行为的有关条款，作为判决依据。

也正因此，这一法律被大家所认可，建立了约定俗成的规范。

而这样对民事法律进行规定，也就能够使民法典简明扼要，存在着非常重要的使用意义。

（二）整合民法体系三、民事法律行为的成立是生效的基础对法律事实而言，可以分成二个形式。

一个是行为，另一个是事故。

而在这里面，法律行为主体就是指以主体意思构成存在着法律效力的对外关系，从而构成了法律事实的法律行为，并且可以被划分为三类，依次是法律行为、侵权行为和狭义的法律行为。

法律基本知识与民法一、引言法律是指由国家制定并具有强制性的规范，用以规定社会成员行为的秩序。

在法律的体系中，民法是其中一项重要的法律分支，主要规范关于私法关系的法律规则。

本文将介绍法律基本知识与民法的相关内容，旨在增进读者对法律的了解与认识。

二、法律基本知识1. 法律的种类在现代社会中，法律分为多种类型，主要包括宪法、刑法、民法、商法、行政法、国际法等。

每一种法律都有自己的特点和适用范围，对于维护社会秩序和保障公民权益起着重要作用。

2. 法律的形成法律的形成主要通过立法的方式。

立法是指由具备立法权的机关或组织，依照一定程序制定并公布法律的过程。

通过立法，国家可以规范社会行为，保护公民权益，维护社会和谐与稳定。

3. 法律的遵守与违法法律对每个人都具有普遍适用性，每个人都应当遵守法律。

遵守法律是公民的义务，同时也是一种基本的道德规范。

而违法行为则会面临法律的制裁和惩罚，因此，遵守法律是每个社会成员的基本要求。

三、民法的基本概念与原则1. 民法的含义民法是指规范民事关系的法律分支，主要涉及自然人和法人之间的权利义务关系。

其目的是保护公民、法人的民事权益，维护社会公平和正义。

2. 民事主体民法关系的主体包括自然人和法人。

自然人是指具有生命身体的个体，具备民事权利和承担民事义务的能力。

法人是指经过国家认可并具有法律地位的组织。

3. 民事权利与义务民法主要规定了自然人和法人享有的民事权利，并界定了民事关系中的义务。

民事权利包括财产权、合同权利、人身权利等。

民事义务则指对他人的法定义务，例如履行合同、支付赔偿或赡养等。

4. 民法的基本原则民法的基本原则包括自由原则、平等原则、有偿原则、诚实信用原则等。

自由原则强调个人的自由意志，平等原则保障公平正义，有偿原则规定民事关系应当有经济交换，诚实信用原则要求当事人遵守诚实信用的原则，恪守合同义务。

四、民法的主要内容1. 民事权利民事权利是指自然人和法人在民事关系中享有的权益，主要包括财产权、合同权利、人身权利等。

文章编号:1001-2397(2005)03-0008-10・理论思考・收稿日期:2005-01-18作者简介:易军(1975-),男,湖北仙桃人,中南财经政法大学法学院教师,中国人民大学法学博士,哲学博士后。

私人自治与法律行为易　军(中国人民大学哲学系,北京100872)摘　要:私人自治在民法中居立龙头之地位,而法律行为乃实践私人自治的工具。

由于我国对法律行为的这一思想基础与价值内核认识得并不深切,因此,在理论、立法与司法诸层面上都肇致了明显的弊端。

私人自治虽非包治百病的灵丹妙药,私法亦应诉诸自治外的其他法律价值以使自己能顺应社会发展与时代变迁,但私人自治构成私法的公理性原则却属无可动摇的既定事实,执掌权柄者时刻都应毋忘“自由主义的剃刀”。

在我国,就法律行为制度的应然状态而论,目前最主要问题并非其“私人自治”的烙印过深,而是“私人自治”的色彩还太过薄弱。

立法者应在真正理解私人自治精神的基础上,本着捍卫私人自治的信念来从事民法典中法律行为制度的具体构建与设计。

关键词:私人自治;法律行为;价值内核;制度设计中图分类号:DF 51 文献标识码:A 引言自近代伊始,私人自治即成为民法的支柱,“契约和产权观念的变化———也就是订立可强制履行的契约的自由之逐步确立;以及产权之走向绝对化,……是现代资本主义法理学的基石。

”[1]而在近代以降的大陆法系,特别是德国法族的民法中,法律行为概念与制度重要性之甚亦罕有匹敌。

“德国民法系学说之产物,总则为其精华,以法律行为理论为其最卓越之成就。

”[2]无须讳言,在两者的关系上,法律行为与私人自治当然是互为表里、唇齿相依的,然而,依本人私见,在我国法律行为与私人自治之间的关系其实还远未得到深切、妥适,甚至应有的揭示与剖析。

由于在不少本应贯彻该理念的地方私人自治的缺位,法律行为制度的静态存在及其动态运行存在着相当多的纰漏与瑕疵。

而“民法的社会化或公法化”、“契约自由的衰落”之类话语的流行则使得这些问题被掩藏得更加隐蔽,更增加了破解的难度。

民法典保护自由与公平交易的法律框架自由与公平交易是市场经济的基本原则之一，它代表了公正和平等的原则，对于维护市场秩序、保护消费者权益和促进经济发展具有重要的意义。

为了确保自由与公平交易的实现，我国于2020年1月1日正式实施了《中华人民共和国民法典》。

本文旨在探讨民法典对自由与公平交易的保护提供的法律框架。

一、消费者权益保护在民法典中，消费者权益保护是一个重要的方面。

根据民法典的相关规定，消费者享有公平交易的权利，商家不得采取虚假宣传、欺诈等手段损害消费者权益。

此外，消费者还享有退货退款、三包等维权渠道，对于交易中存在的质量问题或者其他合理的消费纠纷，消费者可以通过法律手段来进行维权。

这些条款的存在，保障了消费者的合法权益，为消费者提供了一个安全、可靠的购物环境。

二、契约自由原则的确立在民法典的法律框架下，契约自由原则得到了重视。

契约自由原则允许市场主体依据平等原则和自愿原则进行交易，减少了政府对经济活动的干预。

同时，契约自由也鼓励了市场主体之间的协商和互动，促进了市场的繁荣和发展。

民法典的实施，进一步巩固了契约自由原则，为市场主体提供了更加安全和稳定的商业环境。

三、不正当竞争的禁止民法典对不正当竞争行为进行了明确的规定。

不正当竞争是指通过虚假宣传、商业诋毁、不正当补贴等手段妨碍正常市场秩序和公平竞争的行为。

根据民法典的规定，不正当竞争是被禁止的，相关主体有权对不正当竞争行为进行投诉和追究法律责任。

这一条款的设置，保护了市场秩序的稳定性，促进了公平竞争的实现。

四、合同法的完善合同法作为民法典的重要组成部分，对保护自由与公平交易起到了决定性的作用。

合同法明确了合同的成立、履行、变更、解除等方面的规定，保障了交易双方的合法权益。

合同法还对合同的订立和执行进行了详细的界定，避免了合同的不公平或者不合理的情况出现。

合同的有效性、有效期限以及违约责任等问题也在合同法中得到了明确规定，为双方提供了有力的法律支持。