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《民法典》施行后“合同无效”的法条要点一览【前言】2021年1月1日《民法典》正式施行，作为为社会主义经济建设保驾护航20余年的《合同法》正式废止，今后关于合同方面的规定都由民法典继续护驾。
关于合同最重要的就是合同的效力，大家谈生意、做买卖签订合同时都希望自己所签合同合法有效，只有有效的合同才完全受法律保护。
如果当事人订立的合同，因违反法律法规不能生效，不仅无法实现双方的交易目的，还要因合同效力存在瑕疵承担相应的法律责任。
因此，作为市场经济交易法的合同制度，能否真正发挥保障交易安全促进交易效率的功效，合同效力制度在其中扮演了至关重要的角色。
因此有必要单独研究一下什么样的合同才是无效的，只有知道无效的合同情形、种类，才能避免自己所签合同无效。
《民法典》实施后，关于合同无效方面的规定，与以前既有相同也有不同。
总结梳理如下，仅供学习参考之用：一、《民法典》合同无效之规定：第一百四十四条无民事行为能力人实施的民事法律行为无效。
第一百四十六条行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效。
以虚假的意思表示隐藏的民事法律行为的效力,依照有关法律规定处理。
第一百五十三条违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效。
但是,该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。
违背公序良俗的民事法律行为无效。
第一百五十四条行为人与相对人恶意串通,损害他人合法权益的民事法律行为无效。
第五百零五条当事人超越经营范围订立的合同的效力，应当依照本法第一编第六章第三节和本编的有关规定确定，不得仅以超越经营范围确认合同无效。
第五百零八条本编对合同的效力没有规定的，适用本法第一编第六章的有关规定。
第一千二百六十条本法自2021年1月1日起施行。
《中华人民共和国婚姻法》、《中华人民共和国继承法》、《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国收养法》、《中华人民共和国担保法》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国物权法》、《中华人民共和国侵权责任法》、《中华人民共和国民法总则》同时废止。
《民法典》背景下，名义借款⼈与实际借款⼈不⼀致时责任该如何认定？⾦融借贷中，由于实际借款⼈资质不符、信⽤差等多种原因，通过名义借款⼈的名义办理贷款、签订借款合同的情况屡见不鲜，因“借名贷款”主体多、法律关系复杂的原因,还款责任较难认定,增加了⾦融机构贷款追偿的难度。
⽽在《民法典》实施背景下，⾦融借贷纠纷中名义借款⼈与实际借款⼈不⼀致时，法律责任该如何认定？典型案例原告襄阳农村商业银⾏股份有限公司（以下简称襄阳农商⾏）与被告陶某、付某于2017年11⽉15⽇签订《个⼈借款合同》，约定被告陶某、付某因个⼈经营周转向原告借款48万元，期限⼀年，执⾏固定年利率8.7%。
当天，原告分别与被告张某和夏某、赵某各签订⼀份《保证合同》，三⼈分别为本案贷款所产⽣的全部债务提供连带保证担保，保证期间为2年，原告已向陶某发放贷款。
被告陶某、付某于2019年9⽉22⽇之后再⽆还款。
截⾄2020年4⽉8⽇，尚⽋借款本⾦431598.07元、利息和罚息31034.47元。
诉讼中，被告陶某称⽬前没有还款能⼒，且实际⽤款⼈是观⼭公司，款项⽤于公司周转，因以公司名义贷款审批流程慢，才建议以⾃⼰和丈夫付某名义贷款，称原告襄阳农商⾏也知道这个情况。
但付某称陶某是观公司的法定代表⼈，陶某找其贷款是要以两⼈名义贷款⽤于公司周转。
三位保证⼈亦不愿承担责任。
洞若观⽕本案中，当借款事实存在，⽽实际⽤款⼈却是观⼭公司的情况下，能否直接要求实际借款⼈承担还款责任？名义借款⼈陶某与付某是否还需要担责？根据《民法典》667条规定，借款合同是借款⼈向贷款⼈借款，到期返还借款并⽀付利息的合同。
向⾦融机构贷款的借款合同是诺成合同，⾃双⽅意思表⽰⼀致时成⽴。
实践中，部分借款⼈因经营情况、财务情况、信⽤情况等原因导致借款不能，名义借款⼈便与实际借款⼈商量由实际借款⼈代为办理借款⼿续，这就导致在借贷关系中出现名义借款⼈与实际借款⼈并存的情形，此情形可分为借款直接打⼊名义借款⼈账户及借款直接打⼊实际借款⼈账户两种情况。
合同效力案例分析一、无权处分导致的民事行为效力未定[案情]甲乙为兄弟关系，父母早亡，另无兄弟姐妹，均未结婚。
甲外出经商，托乙照看房屋，乙因赌博欠债，无力还款，竟以自己名义将该房屋出卖给丙，双方签订了房屋买卖合同，约定5月9日一同办理过户登记手续。
5月5日甲因他事回家，知晓此事，未表示反对，但因心脏病突然发作，不治而亡。
5月6日，丙因另外购买了便宜的房屋，欲不履行与乙的买卖合同，提出该房屋不属于乙所有，故买卖合同无效。
遂与乙发生争议。
[问题]1．在甲死亡以前，乙与丙所签订合同效力如何?为什么?2．本案应如何处理?为什么?[答案及解析]1．乙以自己名义与丙所签订的合同为效力未定的合同。
无处分权人订立的合同为效力未定的合同。
依《合同法》第51条规定，无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。
也就是说，无处分权人在未取得处分权时与他人订立的合同为效力未定的合同。
该合同如果权利人本人予以拒绝，则为无效合同；如果权利人本人事后予以追认，或者无处分权人事后取得处分权的，则该合同为有效合同。
本案中，乙并非房屋所有人而以自己名义将甲的房屋出售与丙，因此所订立的合同为效力未定的合同。
甲知此事以后，未表示反对，后甲因心脏病发作突然死亡，乙因继承而取得该房屋的所有权，因此该合同可视为有效合同。
2．丙应履行该房屋买卖合同，否则应承担违约责任。
因为乙因继承而取得了房屋所有权。
乙与丙订立的房屋买卖合同为效力未定合同，由于甲死亡，其无其他第一顺序继承人，因此，其遗产应由作为其第二顺序的继承人的兄弟乙继承，乙因继承而取得了该房屋的所有权，因而具有了处分权，其与丙所签订的合同，依《合同法》第51条规定为有效合同。
据此，丙应当依照双方的约定履行合同，否则应依法承担违约责任。
二、无权代理导致的民事行为效力未定[案情]甲公司的经营X围为建材销售，一次，其业务员X某外出到乙公司采购一批装饰用的花岗岩时，发现乙公司恰好有一批铝材要出售，X 某见价格合适，就与乙公司协商：虽然此次并没有得到购买铝材的授权，但相信公司也很需要这批材料，愿与乙公司先签订买卖合同，等回公司后再确认。
简答题1、简述民法中欺诈的构成要件和效力.答：(1)欺诈的构成要件是:第一,须有欺诈的故意第二,须有欺诈行为第三,须被欺诈人因受欺诈而陷于错误判断; 第四,须被欺诈人基于错误判断而为意思表示。
（2）欺诈的效力是:第一,欺诈人为当事人之一方,表意人得撤销其意思表示;第二,欺诈人非当事人一方,在无相对人之意思表示,表意人得撤销其意思表示;如有相对人之意思表示,或仅以相对人明知或应知其受欺诈为限,表意人得撤销其意思表示;第三,因欺诈而撤销意思表示,不得对抗善意第三人。
2、简述表见代理的要件.答：表见代理的要件是:第一,须代理人无代理权;第二,须该无权代理人有被授予代理权的外表或假象;第三,须相对人有正当理由信赖该无权代理人有代理权;第四,相对人基于此信赖而与该无权代理人成立法律行为。
3、继承人在什么情况下丧失继承权我国《继承法》规定，有下列行为之一的，丧失继承权：（1）故意杀害被继承人的；（2）为争夺遗产而杀害其他继承人的；（3）遗弃被继承人的，或者虐待被继承人情节严重的；（4）伪造、篡改或者销毁遗嘱，情节严重的。
4、简述我国公民基本权利义务的特点答：（1）权利自由的广泛性（2）权利自由的现实性（3）权利义务的平等性（4）权利义务的一致性。
5、简述我国国家机构组织与活动原则答：（1）民主集中制原则（2）社会主义法治原则（3）责任制原则（4）密切联系群众，为人民服务原则（5）精简和效率原则。
6、宪法关系的主要内容答：（1）国家和公民之间的关系（2）国家与国内各民族、社会团体、企业、事业单位和其他组织的关系（3）国家机关内部关系（4）国家机关之间的关系。
7、无效民事行为的种类答：(1)无民事行为能力的人实施的。
(2)限制民事行为能力人依法不能独立实施的(3)一方以欺诈、胁迫的手段或者使乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的。
(4)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的 (5)违反法律或者社会公共利益的。
格式合同的法律效力在实践中经常遇到，格式合同就是为了便利签合同的尽快促成合同的成立的。
但是，很多当事人由于不了解有些格式合同的效力，往往导致自己的合法权益受到侵害。
格式合同效力的判断标准1、违反和强行性规定的格式条款无效所谓民法和合同法强行性规定，是指不依赖于当事人意志而必须无条件适用的法律规范，此类规范仅依法定事由的发生而适用，且内容不得以当事人意志改变或删除。
因此，如果格式合同条款的内容违反了法律强制或者禁止性规定，无论是否基于自由意思而订立，都应该认定为无效。
以强行性规制技术调整格式合同条款，使格式合同失却效力，不仅表明了法律对某些格式条款的坚决态度，同时也昭示了法律对社会生活的一种干预。
2、违反的格式条款无效。
由于格式合同条款订入合同并没有双方当事人的协商，即使存在不公平、不合理的内容，相对人也无法提出异议，对此类合同条款，就应当依据民法基本原则，如公序良俗原则、诚实信用原则、显失公平原则、平等互利原则等作为判断依据。
在各国立法与司法实务中，主要采取了三个民法基本原则作为判断格式合同条款效力的依据，即公序良俗原则、诚实信用原则和禁止权利滥用原则。
(1)严禁权利滥用原则。
所谓权利的滥用，系指权利人行使权利背离权利本旨或超越权利界限之违法行为。
法律对此行为予以否认或限制其效力，即为禁止权利滥用原则。
我国《民法通则》第7条规定，民事活动不得损害社会公共利益;第58条规定，恶意串通，损害国家、集体或者利益的民事行为无效。
这些规定在我国确立了禁止权利滥用原则。
(2) 公序良俗原则，即公共秩序和善良风俗。
公共秩序和善良风俗原则是行使和从事民事行为的基本指导原则，对于合同中违反公序良俗的内容，各国法律均认为无效。
我国《合同法》第7条规定：当事人订立合同、履行合同应当遵守法律、，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。
这实际上包括了公序良俗原则。
所以，格式合同条款的内容如果违反公共秩序，应当认定为无效，从而不发生拘束合同相对人的效力。
民法典关于合同无效的五种情形5篇篇1一、合同无效概述在民法典中，合同无效是指合同因违反法律、行政法规的强制性规定或者违背公序良俗而自始没有法律约束力。
以下将详细阐述合同无效的五种情形。
1. 违反法律、行政法规的强制性规定民法典规定，合同违反法律、行政法规的强制性规定的，该合同无效。
例如，某公司因违反环保法规，与环保部门签订的环保治理合同，如超出法律规定的标准或范围，则可能构成违反强制性规定的情形，导致合同无效。
2. 违背公序良俗合同违背公序良俗的，该合同无效。
公序良俗是指社会公共秩序和善良风俗，包括公共道德、社会公德、善良习惯等。
例如，某公司因违反社会公德，与他人签订的涉及社会公益的合同，可能构成违背公序良俗的情形，导致合同无效。
3. 当事人无民事行为能力或者限制民事行为能力当事人无民事行为能力或者限制民事行为能力的，其签订的合同无效。
例如，未成年人签订的合同，因其缺乏完全的民事行为能力，可能导致合同无效。
4. 恶意串通损害他人合法权益当事人恶意串通损害他人合法权益的，其签订的合同无效。
例如，某公司与他人恶意串通，签订损害其他债权人利益的合同，可能导致该合同无效。
5. 虚假的意思表示或者隐瞒事实真相当事人虚假的意思表示或者隐瞒事实真相的，其签订的合同无效。
例如，某公司因虚假宣传而与消费者签订的合同，可能构成虚假的意思表示或者隐瞒事实真相的情形，导致合同无效。
三、合同无效的法律后果根据民法典规定，合同无效后，当事人应当返还因合同取得的财产；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。
有过错的一方应当赔偿对方因此受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
四、总结与注意事项在签订合同时，应当注意避免违反法律、行政法规的强制性规定以及违背公序良俗等情形。
同时，应当确保当事人具备完全的民事行为能力，并避免恶意串通损害他人合法权益以及虚假的意思表示或者隐瞒事实真相等情形。
在合同无效时，应当及时返还财产并承担相应的赔偿责任。
浅谈无效合同的情形及后果合同无效的情形：我国《合同法》第52条规定：“有下列情形之一的，合同无效：(1)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益;(2)恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益;(3)以合法形式掩盖非法目的;(4)损害社会公共利益;(5)违反法律、行政法规的强制性规定。
”具体而言：(一)以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益根据《民法通则若干问题的意见》第68条之规定，所谓欺诈是指一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误的意思表示。
因欺诈而订立的合同，是在受欺诈人因欺诈行为发生错误认识而作意思表示的基础上产生的。
因欺诈而为的民事行为，是行为人在他方有意的欺诈下陷于某种错误认识而为的民事行为。
构成欺诈应具备如下条件：一是必须有欺诈人的欺诈行为。
欺诈行为是能使受欺诈人陷于某种错误，加深错误或保持错误的行为。
主要表现情形有三种，即捏造虚伪的事实、隐匿真实的事实、变更真实的事实。
二是必须有欺诈人的欺诈故意。
欺诈故意是由于欺诈人的欺诈行为而使他人陷于错误，并基于此错误而为意思表示的故意。
三是必须有受欺诈人因欺诈人的欺诈行为而陷入的错误。
这里所说的“错误”，是指对合同内容及其他重要情况的认识缺陷。
传统民法认为，构成欺诈必须由受欺诈人陷入错误这一事实，受欺诈人未陷入错误，虽欺诈人有欺诈故意及行为，在民法上不发生欺诈的法律后果。
四是必须有受欺诈人因错误而为的意思表示。
所谓受欺诈人因错误而为的意思表示，即错误与意思表示之间有因果关系。
错误的认识必须是进行意思表示的直接动因，才能构成欺诈。
五是欺诈是违反了民事活动应当遵循的诚实信用原则。
诚实信用原则要求人们在民事活动中讲究信用，恪守诺言，诚实不欺，在不损害他人利益和社会利益的前提下追求自己的利益。
根据《民法通则若干问题的意见》第69条的规定，所谓胁迫，是以给公民及其亲友的生命健康、荣誉、名誉、财产等造成损害或者以给法人的荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟，迫使相对方作出违背真实意思表示的行为。
《《中华人民共和国民法典》解读》课程题库及参考答案(一) 单选题，每题1 分，共30 题。
1. 根据本课程，总则编中权利保护对应的是哪一章？（）(A) 第二章自然人(B) 第五章民事权利(C) 第七章代理(D) 第八章民事责任正确答案:D2. 根据本课程，民法上最有特点的权利取得方式是（）。
(A) 民事法律行为(B) 民事诉讼(C) 成立法人组织(D) 成立非法人组织正确答案:A3. 民事主体从事民事活动，应当遵循（），合理确定各方的权利和义务。
(A) 权利保护原则(B) 公序良俗原则(C) 公平原则(D) 自愿原则正确答案:C4. 根据本课程，（）是对合同行为以及民事主体进行一切民事行为的根本性要求。
(A) 公平原则(B) 自愿原则(C) 平等原则(D) 诚实信用原则正确答案:D5. 《民法典》总则编一共有（）章。
(A) 6(B) 8(C) 10(D) 12正确答案:C6. 总则编中（）是最集中地、最突出地，体现了民法的价值理念。
(A) 平等原则(B) 自愿原则(C) 公平原则(D) 基本原则正确答案:D7. 下列说法中错误的是（）。
(A) 十八周岁以上的自然人为成年人(B) 不满十八周岁的自然人为未成年人(C) 成年人为完全民事行为能力人，可以独立实施民事法律行为(D) 十四周岁以上的未成年人，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力的人正确答案:D8. 《中华人民共和国民法典》自（）起施行。
(A) 2020年7月1日(B) 2021年1月1日(C) 2021年9月1日(D) 2021年12月1日正确答案:B9. 民事主体在民事活动中的（）一律平等。
(A) 法律地位(B) 身份地位(C) 财产地位(D) 家庭地位正确答案:A10. 根据本课程，无行为能力与限制行为能力的界线是（）。
(A) 6周岁(B) 8周岁(C) 10周岁(D) 12周岁正确答案:B 11. 根据本课程，虚伪表示最常指生活中的（）。
民法典视角下的合同无效及法律后果一、《民法典》中关于合同无效的规定《民法典》中合同编的变化是民商事主体重点关注的内容。
合同无效，作为合同法领域的一项重要规定，在民法典的修订中颇具亮点。
《民法典》未制定前，对合同无效的相关规定主要集中于《民法通则》（２００９年８月２７日实施）、《合同法》（１９９９年１０月１日实施）以及其他的一些单行法中。
其中《合同法》第５２条规定，有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
《民法通则》第５８条也对合同无效的情形作出了规定。
《民法典》对原有的法律条款进行了整合，《民法典》生效后，认定合同是否有效，应该援引《民法典》总则第一编第六章第三节民事法律行为的效力的相关规定。
以下为笔者对《民法典》中合同无效情形的梳理。
１、无民事行为能力人实施的民事法律行为无效。
法条指引：《民法典》第１４４条，无民事行为能力人实施的民事法律行为无效。
２、限制民事行为能力人非纯获益的、与其年龄、智力、精神状况等不相适应的或未得到法定代理人追认而实施的其他民事法律行为无效。
法条指引：《民法典》第１４５条，限制民事行为能力人实施的纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应的民事法律行为有效；实施的其他民事法律行为经法定代理人同意或者追认后有效。
３、以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效。
法条指引：《民法典》第１４６条第１款，行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效。
虚假意思表示又称虚伪表示，是指行为人与相对人都知道自己所表示的意思并非真意，通谋作出与真意不一致的意思表示。
之所以对通过虚伪表示实施的民事法律行为的效力予以否定，是因为这一意思表示所指向的法律效果并非双方当事人的内心真意，双方对此相互知晓，如果认定其为有效，有悖于意思自治的原则。
民法典合同无效关于合同最重要的就是合同的效力，大家谈生意、做买卖签订合同时都希望自己所签合同合法有效，只有有效的合同才完全受法律保护。
如果当事人订立的合同，因违反法律法规不能生效，不仅无法实现双方的交易目的，还要因合同效力存在瑕疵承担相应的法律责任。
因此，作为市场经济交易法的合同制度，能否真正发挥保障交易安全促进交易效率的功效，合同效力制度在其中扮演了至关重要的角色。
只有知道无效的合同情形、种类，才能避免自己所签合同无效。
《民法典》实施后关于合同无效方面的规定总结梳理如下仅供学习参考之用一、《民法典》合同无效之规定：第一百四十四条无民事行为能力人实施的民事法律行为无效。
第一百四十六条行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效。
以虚假的意思表示隐藏的民事法律行为的效力，依照有关法律规定处理。
第一百五十三条违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效。
但是，该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。
违背公序良俗的民事法律行为无效。
第一百五十四条行为人与相对人恶意串通，损害他人合法权益的民事法律行为无效。
第五百零五条当事人超越经营范围订立的合同的效力，应当依照本法第一编第六章第三节和本编的有关规定确定，不得仅以超越经营范围确认合同无效。
第五百零八条本编对合同的效力没有规定的，适用本法第一编第六章的有关规定。
第一千二百六十条本法自2021年1月1日起施行。
《中华人民共和国婚姻法》、《中华人民共和国继承法》、《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国收养法》、《中华人民共和国担保法》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国物权法》、《中华人民共和国侵权责任法》、《中华人民共和国民法总则》同时废止。
因此，《民法典》实施后，《合同法》和《民法总则》失效。
《合同法》52条，合同无效的情形不再适用。
《民法典》总则编是对《民法总则》的继承，《民法典》对合同效力的规定与《民法总则》同。
《民法典》合同编对合同效力基本没有规定。
民商事审判中关于违反法律、行政法规的强制性规定导致合同无效的界定与法律依据王辉河南鼎德律师事务所合同无效是指合同因欠缺一定生效要件而致合同当然不发生效力。
律师在办理民商事及非诉案件中，大量的案件涉及到合同及合同效力的界定，所以对合同效力的界定至关重要，特别是在合同纠纷中，合同的效力认定，往往决定着案件的命运和走势。
根据民商法理论，无效合同分为三种情况：绝对无效、合同效力待定和相对无效，其中违背法律禁止性规定、违背公序良俗的合同认定为绝对无效；无权代理、超越代理权限等因主体问题有可能导致无效的合同认定为效力待定合同，追认后为有效；欺诈、胁迫、显失公平等合同由受欺诈当事人特别主张而定，认定为相对无效。
通常法院在审理合同纠纷案件中依据《中华人民共和国民法通则》第五十八条、五十九条《中华人民共和国合同法》第五十二条的规定认定合同无效，无论是当然无效还是选择性无效，其合同无效的主要原因有以下几种：1、主体不适格，如无行为能力或限制行为能力人签订的合同；2、行为方式不适当，如一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的；一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的；恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的；行为人对行为内容有重大误解的；显失公平的；3、合同目的违法或损害公共利益，如损害社会公共利益的；以合法形式掩盖非法目的的；违反法律、行政法规的强制性规定的。
其中因“违反法律、行政法规的强制性规定的”的情形，在现实中尤为常见，也具有认定的复杂性，所以最高人民法院在关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）第四条中对什么样的法律和行政法规可以导致合同无效进行了限定，解释中规定“合同法实施以后，人民法院确认合同无效，应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行政规章为依据”；之后又在最高人民法院在关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）法释[2009]5号第十四条中明确进行了专门的解释“合同法第五十二条第（五）项规定的“强制性规定”，是指效力性强制性规定”。
第二章基本民事法律制度本章考情分析在最近3年的考试中，本章的平均分值为4分，2017年分值为5分，题型主要为客观题。
2015年的案例分析题曾涉及本章的“表见代理”，2017年的案例分析题曾涉及本章的“可撤销的民事法律行为”。
本章分为三个单元，共计11个考点。
大多数考点需要准确理解，需要死记硬背考点并不多，复习难度不大。
复习本章需要5个小时左右。
2018年教材根据《民法总则》，对本章内容进行了重写，大多数内容是全新的。
最近3年题型题量分析表本章基本结构框架第一单元民事法律行为制度【考点1】民事法律行为的基本规定（★★★）1.民事法律行为是民事主体通过意思表示设立、变更、终止民事法律关系的行为。
【解释】民事法律行为分为有效的民事法律行为、无效的民事法律行为、可撤销的民事法律行为和效力待定的民事法律行为。
2.民事法律行为可以采用书面形式、口头形式或者其他形式；法律、行政法规规定或者当事人约定采用特定形式的，应当采用特定形式。
【解释】其他形式包括但不限于推定形式，即当事人未采用书面形式、口头形式，而是通过实施某种积极的行为，使得他人可以推定其意思表示。
如在超市购物，向售货员交付货币的行为就可以推定行为人具有购买物品的意思。
3.单方民事法律行为、双方民事法律行为和多方民事法律行为（2012年单选题）（1）民事法律行为可以基于双方或者多方的意思表示一致成立，也可以基于单方的意思表示成立。
（2）单方民事法律行为，是指根据一方当事人的意思表示而成立的民事法律行为（如委托代理的撤销、债务的免除、无权代理的追认、订立遗嘱等）。
（3）双方民事法律行为，是指两个当事人之间意思表示一致而成立的民事法律行为。
（4）多方民事法律行为，是指三个以上（≥3）的当事人意思表示一致而成立的民事法律行为。
【解释】（1）甲乙订立赠与合同（甲将吉他送给乙）属于双方民事法律行为，只有双方意思表示一致合同才能成立；（2）甲订立遗嘱（甲去世后将其全部财产送给乙）属于单方民事法律行为，该遗嘱根据甲单方的意思表示即可成立。
合同效力案例分析一、无权处分导致的民事行为效力未定案情甲乙为兄弟关系;父母早亡;另无兄弟姐妹;均未结婚..甲外出经商;托乙照看房屋;乙因赌博欠债;无力还款;竟以自己名义将该房屋出卖给丙;双方签订了房屋买卖合同;约定5月9日一同办理过户登记手续..5月5日甲因他事回家;知晓此事;未表示反对;但因心脏病突然发作;不治而亡..5月6日;丙因另外购买了便宜的房屋;欲不履行与乙的买卖合同;提出该房屋不属于乙所有;故买卖合同无效..遂与乙发生争议..问题1．在甲死亡以前;乙与丙所签订合同效力如何为什么2．本案应如何处理为什么答案及解析1．乙以自己名义与丙所签订的合同为效力未定的合同..无处分权人订立的合同为效力未定的合同..依合同法第51条规定;无处分权的人处分他人财产;经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的;该合同有效..也就是说;无处分权人在未取得处分权时与他人订立的合同为效力未定的合同..该合同如果权利人本人予以拒绝;则为无效合同；如果权利人本人事后予以追认;或者无处分权人事后取得处分权的;则该合同为有效合同..本案中;乙并非房屋所有人而以自己名义将甲的房屋出售与丙;因此所订立的合同为效力未定的合同..甲知此事以后;未表示反对;后甲因心脏病发作突然死亡;乙因继承而取得该房屋的所有权;因此该合同可视为有效合同..2．丙应履行该房屋买卖合同;否则应承担违约责任..因为乙因继承而取得了房屋所有权..乙与丙订立的房屋买卖合同为效力未定合同;由于甲死亡;其无其他第一顺序继承人;因此;其遗产应由作为其第二顺序的继承人的兄弟乙继承;乙因继承而取得了该房屋的所有权;因而具有了处分权;其与丙所签订的合同;依合同法第51条规定为有效合同..据此;丙应当依照双方的约定履行合同;否则应依法承担违约责任..二、无权代理导致的民事行为效力未定案情甲公司的经营范围为建材销售;一次;其业务员张某外出到乙公司采购一批装饰用的花岗岩时;发现乙公司恰好有一批铝材要出售;张某见价格合适;就与乙公司协商：虽然此次并没有得到购买铝材的授权;但相信公司也很需要这批材料;愿与乙公司先签订买卖合同;等回公司后再确认..乙公司表示同意..双方签订了铝材买卖合同..张某回公司后未及将此事报告公司;又被派出签订另外的合同..乙公司等候两天后;发现没有回复;遂特快信函催告甲公司于收到信函后5日内追认并履行该合同..该信函由于邮局传递的原因未能如期到达..第八日;甲公司收到该信函;因此时铝材因市场原因价格上涨;遂马上电告乙公司;表示追认该买卖合同..乙公司却告知;这批铝材已经于第六日出卖给了丙公司;并已经交货付款完毕..由于甲公司过期不予追认该合同;该合同已经失效..甲公司则认为;邮局传递迟延的责任应由乙公司承担;因此;合同因追认而生效..双方遂发生争议..问题1．在甲公司追认之前;张某代理甲公司与乙公司签订的铝材买卖合同效力如何为什么2．本案中;法院应支持谁的观点为什么答案及解析1．效力未定..无权代理人签订的合同为效力未定合同..依合同法第48条规定;行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止以后;以被代理人名义订立的合同;未经被代理人追认;对被代理人不发生效力;由行为人承担责任..相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认;被代理人未作表示的;视为拒绝追认..也就是说;对于无权代理人所签订的合同;应为效力未定的合同..但赋予相对人以催告权;赋予被代理人追认权..本案中;张某并无购买铝材的代理权;却代理甲公司签订购买铝材的合同;属于越权代理;该合同应经过被代理人甲公司的追认;才对甲公司发生效力..2..应支持甲公司的观点..意思表示经由传达机关传递时;因传达机关的原因未能按时传达给受领意思表示的相对人时;应由表意人承担不能传达的风险..依民法原理;意思表示可分为有相对人的意思表示和无相对人的意思表示;有相对人的意思表示于意思表示到达相对人时生效;无相对人的意思表示于意思表示完成时生效..本案中;乙公司催告甲公司追认该合同效力的意思表示应于到达甲公司时发生效力;甲公司只要在乙公司确认的追认期限内予以追认;该追认即为有效追认..因邮局的原因未能及时传达乙公司催告甲公司追认合同的意思表示;应为传达人的错误;因传达人的错误导致的损失应由表意人承担..乙公司即为本案中的表意人;即由乙公司承受不能及时传达的风险;故甲公司仍可在受领后合理期间内追认该合同..甲公司追认了;故应支持甲公司的观点;该合同仍为有效合同..三、胁迫的民事行为的效力案情原告赵某于1990年取得驾驶执照后;于1992年调入被告某厂从事驾驶工作..2000年;赵某递交书面申请欲调离被告单位..被告单位告知原告须支付人民币5000元作为被告培训新驾驶员及其他接替工作所需支出费用后;方同意原告办理调离单位的有关手续..经多次协商未有结果;原告于2000年5月8日支付被告人民币5000元;被告开具了收款单据..办理调离手续后;原告多次要求被告退还其所交款项;均遭到被告的拒绝..2001年8月3日;原告诉至法院;要求被告返还该笔款项..问题1．本案中;被告收取原告款项的行为是否构成胁迫为什么2．本案应如何处理为什么答案及解析1．构成..被告以不办理原告调离手续为由迫使原告作出违背自己真实意思的行为;构成胁迫..依民通意见第69条规定;以给其本人或者亲友的生命健康、荣誉、名誉、财产等造成损害相要挟;以使表意人产生恐惧而为意思表示;表意人受胁迫产生恐惧;并为违背真意的意思表示的;构成胁迫..构成胁迫所应具备的要件是：1须胁迫人有胁迫行为；2胁迫人须有胁迫故意；3胁迫的本质在于对表意人的自由意志进行干预;胁迫行为具有违法性；4须相对人受胁迫而陷入恐惧状态；5相对人受胁迫而为违背自己真意的意思表示..本案中;被告某厂以不给办理离厂手续为要挟;迫使原告赵某在违背自己真意的情况下交纳5000元;使其财产受到损失;构成胁迫..2．被告应返还原告所收款项..因胁迫而为的民事行为为无效民事行为;无效的民事行为从行为成立时起即无效..民事行为被宣告无效后;从对方取得的财产应该返还给当事人..依合同法第52、54条规定;因胁迫而订立的合同;若不损害国家利益;则为可撤销的合同..受胁迫一方当事人可在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内向人民法院申请撤销所订立合同;否则;撤销权消灭;合同继续有效..但本案中;原被告之间不存在合同关系;而是单方法律行为;依民法通则第58条规定;因胁迫从事的民事行为为无效的行为;自始没有法律约束力..依民法通则第61条规定;民事行为被确认无效或者被撤销后;当事人因该行为取得的财产;应当返还给受损失的一方..原告可否依不当得利规定请求被告返还所收款项应认为可以;即在本案中;不当得利请求权与无效行为确认请求权处于竞合状态;原告可选择适用..但不当得利请求权存在普通时效期间的限制;而无效民事行为确认请求权则不存在此种限制..四、恶意串通损害国家利益的民事行为无效案情甲乙订立合同;将甲所有的平房两间出售给乙;价款为58万元..为了少缴税费等原因;双方协商一致：在签订由房地产交易管理部门印制的房屋买卖契约时;将上述房屋的买卖价格定为30万元..随后;双方另外签订一份房屋买卖契约;明确两间平房的买卖价格为58万元;乙应向甲预付购房款30万元;甲收到预付款后2日内向乙交付房屋钥匙;其余28万元房款在一年内付清..该契约还载明：交至房地产交易主管部门;房价为30万元的买卖契约只是为了应付办理房屋产权过户之用;不作为双方买卖房屋的正式契约;无任何法律效力..乙在付清预付款后;拿到了房间钥匙;余款经数次给付后;尚有15万元没有付清..甲多次催讨不得;遂诉至法院;要求乙付清余款..乙则主张;双方之间存在的价格为58万元的房屋买卖合同因未获得房产部门的批准;为无效合同..甲多收的13万元款项为不当得利;要求甲如数返还..问题1．甲乙之间签订的价格为30万元的房屋买卖契约效力如何为什么2．本案应如何处理为什么答案及解析1．无效..恶意串通损害国家利益的民事行为无效..依民法通则第58条第1款的规定;恶意串通损害国家利益的民事行为为无效的民事行为..所说恶意串通;是指双方当事人为谋取不正当利益相互勾结串通而实施的损害国家、集体或第三人利益的民事行为..恶意串通的构成要件是：1当事人双方在实施民事行为时有损害国家利益、集体利益或者他人利益的故意；2行为人双方在实施行为时有串通一气;相互勾结的行为；3该行为的履行结果损害国家、集体或者第三人利益..本案中;甲乙双方为逃避国家税收;相互勾结;串通一气;将58万元的成交价只报30万元;存在损害国家利益的故意;甲乙的该行为是典型的恶意串通损害国家利益的行为..2．甲乙应按照第二份房屋买卖合同履行自己的义务..乙应补齐15万元的房款;甲乙并须到房地产交易主管部门按照有效合同补缴税费..甲乙双方第二份合同为双方当事人的真实意思表示;应认为该合同为有效合同..乙应按照该合同履行自己的义务..但甲乙双方因存在少交税费的问题;应依照法律规定到房地产交易管理部门补缴税费..五、违法的民事行为为无效民事行为案情侯大文一家原在县城工作;1971年全家下放李村;李村按当时政策规定给侯大文一家盖了三间瓦房;外加庭院占地面积200平米..1983年;侯大文一家按政策回城;其在李村的房屋封存..1995年的一天;该房屋失火被焚..李村属江南水乡;人多地少;村民的宅基地均按政策分配..村民赵青想开店;但苦于没有合适的位置;经与侯大文商量;侯大文将自己的宅基地转让给赵青;赵青向侯大文付款1万元..赵青购得宅基地后;因家中妻子得心脏病四处求医治病;积蓄花光;盖房开店暂且搁下..因赵青无力支付宅基地款;侯大文多次催要无果;诉至法院..问题侯大文与赵青买卖宅基地的行为效力如何为什么答案及解析无效..违法的民事行为为无效民事行为..依民法通则第58条规定;违反法律的民事行为为无效的民事行为..依土地管理法第8条第2款规定;农村和城市郊区的土地;除法律规定属于国家所有的外;属于农民集体所有..宅基地和自留山、自留地属于农民集体所有..对于宅基地使用权;不得单独买卖、出租、抵押或者以其他非法形式转让..本案中;侯大文与赵青私自买卖宅基地;是违反法律的民事行为;该民事行为为当然无效的民事行为;因此;侯大文无权要求赵青支付1万元的宅基地款;对于侯大文的宅基地使用权;因其回城;应由李村收回..六、因重大误解而从事的民事行为的效力案情甲继承其父遗留的一幅唐伯虎字画;误认为其是赝品;遂以500元价格出售于乙..乙购得此画后;即以1000元价格转卖于知情的丙..一年后;甲经回家探亲的叔叔谈起;方知该画系真迹;价值50万元..遂找到乙要求返还字画..为此;发生争议..甲诉至法院;要求撤销与乙之间的交易;并要求丙返还字画..问题1．甲是否有权要求撤销与乙之间的交易为什么2．甲是否有权要求丙返还该字画为什么答案及解析1．有权..因重大误解而订立的合同为可撤销的合同;受损害方当事人有权请求撤销..依民通意见第71条和合同法第55条规定;行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识;使行为的后果与自己的意思相悖;并造成较大损失的;构成重大误解的民事行为;因重大误解订立的合同;受损害方当事人有权在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院或者仲裁机构予以撤销..本案中;甲因对所出售字画的品质发生错误认识;致较大损失;因此依法可以在知道或者应当知道该情形之日起—年内申请人民法院予以撤销..2．有权..丙不能取得该字画的所有权..依合同法第56条规定;经撤销的合同自始没有法律约束力..因此;乙不能取得该字画的所有权;其对字画的占有为无权占有;乙将字画出卖给丙构成无权处分行为;依合同法第51条规定;该行为因未能得到权利人甲的追认而无效..因丙为知情的第三人;构成恶意;不能依据善意取得理论而基于法律规定取得字画的所有权;故丙不能取得该字画的所有权;甲有权请求丙返还该字画..本题的难点在于;民通意见第73条和合同法第55条规定的理解适用问题..依照前者;因重大误解从事的民事行为;行为人应当在行为成立之日起一年内主张撤销;否则;撤销权消灭；而依照后者;则行为人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内主张撤销..因后者为新法;按照新法优于旧法适用的原理;在后者的适用范围——合同行为上应当适用后者的规定;而对于合同行为以外的其他民事行为;则仍应当适用前者的规定..七、无权代理的追认及其效力案情北方某市甲商场业务员乙到丙公司采购空调;见丙公司生产的浴室防水暖风机小巧实用;在暖气没有来临之前以及在暖气停止之后的一段时间之内对普通家庭大为有用;遂自行决定购买一批该公司生产的暖风机..货运到后;甲商场即对外销售该暖风机..后因该市提前供应暖气;暖风机销量大减..甲商场遂主张乙为无权代理;其所订合同为效力未定的合同;现拒绝追认并拒付货款..丙公司遂诉至法院..问题1．在甲商场追认之前;乙代理甲商场与丙公司签订合同的效力如何为什么2．本案应如何处理为什么答案及解析1．效力未定..无权代理订立的合同为效力未定的合同;须经被代理人追认方对被代理人发生效力..依合同法第48条规定;行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人的名义订立的合同;未经被代理人追认;对被代理人不发生效力;由行为人承担责任..本条规定确定了狭义的无权代理的法律效力问题..所谓狭义的无权代理;是指代理人不具有代理权但以本人的名义与第三人进行民事活动;相对人又没有证据证明行为人具有外表授权的特征的情形..狭义的无权代理包括行为人自始没有代理权、行为人超越代理权和代理权终止后的代理三种情况..因狭义的无权代理签订的合同为效力未定的合同..本案中;乙并无购买暖风机的代理权;其自行决定以甲商场的名义签订合同构成超越代理权的行为;为狭义的无权代理行为;因该行为所签订的合同为效力未定的合同..2..甲商场应当履行该买卖合同..无权代理订立的效力未定的合同经被代理人追认后;即补足了其所欠缺的代理权而使合同转为有效合同;当事人应依约履行;否则应依法承担违约责任..依合同法第48条规定;本人对因狭义的无权代理所签订的合同享有追认权;经过本人追认;无权代理的后果才对本人发生效力..追认行为的特征是：1是本人关于追认代理权的单方意思表示；2追认可以采取多种形式;既可以用通知的方式;也可以用行为的方式;可以向行为人为之;可以向第三人为之;也可以公告为之..本人接受第三人履行的义务或者接受行为人转移的合同利益;应推定其追认代理权..3追认的后果是使无权代理的后果由不确定状态变为确定状态;发生有权代理的后果;该无代理权行为因追认而自始有效;而不是从追认时起..4行为人实施的多项无权代理行为;本人可以追认其中的一项或数项..5追认行为应在相对人行使撤销权以前进行;否则不发生追认的效果..本案中;甲商场接受丙公司的履行;并实际对外销售暖风机;可认定为甲商场追认了行为人乙的代理权;乙与丙公司所签订的合同由效力未定的合同转为有效合同;因此;甲商场应受该合同的约束;享受该合同的权利和承担该合同的义务..甲商场以乙未经其授权为由拒绝履行合同的理由在其追认以后不具有效力..本题的难点在于理解对无权代理订立的效力未定合同的追认方式;除了通常采取的以通知的方式通知第三人外;尚有以被代理人行为方式实际表明对效力未定合同的追认..该种行为方式包括但不限于接受第三人的义务履行和接受行为人转移的合同利益等..八、乘人之危与显失公平的认定案情某公司经理赵某对女秘书的美貌垂涎欲滴;一次乘机对其进行了奸淫;事后双方达成协议;由赵某补偿女秘书精神损害赔偿5万元;并以支票支付了该款项..后赵某被依法判刑;在服刑期间;赵某认为自己已经服刑;再支付精神损害赔偿费实属太亏;便以该协议系女秘书乘其急迫而订立;且依当时情形该协议亦为显失公平为由;诉请法院予以撤销..双方发生争议..问题1．该协议是否为乘人之危而订立的协议为什么2．该协议是否构成显失公平为什么答案及解析1．不构成..不符合乘人之危的构成要件..依民通意见第70条规定;一方当事人乘对方处于危难之机;为牟取不正当的利益;迫使对方作出不真实的意思表示;严重损害对方利益的;可以认定为乘人之危..所说乘人之危是指行为人利用对方当事人的急迫需要或危难处境迫使其作出违背本意;而接受于己非常不利条件的意思表示..乘人之危的构成要件是：1表意人在客观上处于急迫需要或者紧急危难的境地;表意人所处的境地是客观的;而不是想象的；2行为人有乘人之危的故意;即相对人明知表意人正处于急迫需要或紧急危难的境地却故意加以利用;使表意人因此而被迫作出对行为人有利的意思表示；3相对人实施了足以使表意人作出违背自己真意的意思表示的行为；4相对人的行为与表意人的行为之间存在因果关系；5表意人因其意思表示而蒙受重大不利..本案中;赵某因奸淫女秘书;在民法上构成对女秘书性自由权的侵害;构成侵权行为;该行为不仅应受刑罚处罚;而且应对受害人给予损害赔偿;赵某支付5万元精神损害赔偿费时并不处于危难境地;因此不构成乘人之危..2．不构成..不符合显失公平的构成要件;而且显失公平只适用于交易行为..依民通意见第72条规定;一方当事人利用优势或者利用对方没有经验;致使双方的权利与义务明显违反公平、等价有偿原则的;可以认定为显失公平..显失公平只适用于交易行为;不适用于其他行为..本案中;赵某与女秘书签订的精神损害赔偿协议不属于财产交易行为;不存在显失公平问题;而且;支付损害赔偿费用系出于自愿;并无急迫、轻率或者无经验之情形;不构成显失公平..九、因欺诈而从事的民事行为的效力案情刘某从甲家具公司购买发票上称为橡木的沙发一组;半年后;经友人告知;该沙发其实为橡胶木;一字之差;价钱相差甚远..经鉴定;果然如此..遂要求甲家具公司退货赔款..因甲家具公司正与乙家具股份有限公司协商合并事宜;无暇顾及此事；而刘某因工作需要经常出差;乃至一年半后仍没有解决这个问题..此时;甲公司已经并人乙公司..刘某遂找到乙公司;要求撤销当初的买卖;并赔偿损失..乙公司认为;这是甲公司的业务;而且;刘某的权利也已经过期了..于是;刘某诉至法院..问题1．刘某与甲公司签订的家具买卖合同效力如何为什么2．刘某在诉讼中可否以乙公司为被告为什么3．刘某可以提出哪些诉讼请求可以得到法院的支持为什么答案及解析1．为可变更可撤销的合同..因欺诈而订立的合同且不损害国家利益的;为可变更可撤销的合同..依民通意见第68条规定;一方当事人故意告知对方虚假情况;或者故意隐瞒真实情况;诱使对方当事人作出错误意思表示的;为欺诈行为依合同法第54条规定;因欺诈而订立的合同;不损害国家利益的;为可变更可撤销的合同..欺诈的构成要件是：1须有欺诈人的欺诈行为..欺诈行为包括;捏造虚伪事实;隐匿真实事实;歪曲真实事实..2须有欺诈的故意..欺诈的故意包括：使相对人陷入了错误的认识;和使相对人因其错误而为一定意思表示..3须表意人因相对人的欺诈而陷入错误..陷入错误不仅指表意人原无错误;受欺诈人的欺诈而陷入错误;而且包括表意人已有错误;受欺诈人欺诈而陷入更深的错误..4须表意人因陷入错误而为意思表示;即表意人的陷入错误与意思表示之间有因果关系..本案中;甲家具公司出卖的沙发名。
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论民法上恶意串通行为之效力
朱建农 浙江工商大学法学院 副教授
关键词: 恶意串通 通谋虚伪表示 法律行为 无效 内容提要: 我国民法上关于恶意串通损害第三人利益的行为无效之规定，系在前苏联民法立法和理论的影响下产生的，该规定不具体分析当事人与第三人的利益关系，也不区分行为人意思表示之真实与否，这样一项极其含糊的规定，在实践中极易被曲解和误用，其实际效果必然与立法初衷相悖，是一项不合理的规定，故在今后我国制定民法典时应予取消，对于涉及第三人利益的法律行为之效力，应当斟酌具体情况，加以规定。
我国《民法通则》第58条规定：“下列民事行为无效：„„(四)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的”;《合同法》第52条也有类似规定：“有下列情形之一的，合同无效：„„(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益”。上述规定系直接移植前苏联民法的规定而产生。
新中国成立后于1955年10月起草的第一次民法总则草稿，系完全模仿1922年苏俄民法典而制定。 [1]该草稿第45条之规定“由于 文章来源：中顾法律网 上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题
行为人的一方，同对方的代理人或第三入恶意通谋而做出的法律行为，经申请后，法院得确认为无效”，与苏联民法有近乎相同的结构。1955年10月民法典(第二次草稿)第42条也有规定。 [2]但1957年以后的立法草案对此问题的规定大都是一笔带过。上世纪60年代的几个草稿或草案，受计划经济影响，抛弃法律行为概念，对恶意串通问题也根本未涉及。80年代初的四个征求意见稿中，1980年和1981年4月两稿恢复法律行为章节，对恶意串通问题作了一般性规定，但1981年7月草案第三稿和1982年第四稿再次取消法律行为规定，仅在合同章节中涉及到恶意串通问题。 [3]1986年《民法通则》第58条对恶意串通的规定仅为其中的一项，1999年《合同法》几乎没有改动。
《民法通则》和《合同法》的上述条文，其含义如何，如谜一般，有权机关至今未作出一般性解释，学者论此问题大多言简意赅，但各家学说却也令人眼花缭乱，其中反映出对恶意串通相关制度的基本结构的分歧。学术上的百家争鸣虽非坏事，但也提出了对立法的严谨性和科学性的拷问。上述条文的司法适用情况也各有不同。这种状况的存在，不能不使人对其法条的真正意义、规范功能及合理性产生疑问，在我国制定民法典的过程中，须重新加以探讨，以确保法规范的科学性。
一、恶意串通行为与大陆法系民法上通谋虚伪表示之比较 文章来源：中顾法律网 上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题
《德国民法典》第117条第(1)项规定：“表意人与相对人通谋而为虚伪的意思表示，其意思表示无效。”《日本民法典》第94条第(一)款规定：“与相对人通谋而为虚伪意思表示者，其意思表示为无效。”第(二)款规定：“前款意思表示的无效，不得以之对抗善意第三人。”我国台湾地区民法第87条第一款规定：“表意人与相对人通谋而为虚伪意思表示者，其意思表示无效。但不得以其无效对抗善意第三人。”学者在研究恶意串通之规定时，往往将德、日以及台湾地区民法上通谋虚伪表示之规定作为比较对象，这似乎是理所当然的，因为恶意串通与上述国家和地区民法上的通谋虚伪表示确有诸多相似之点。其一，恶意串通行为与通谋虚伪表示，均为法律行为，而非事实行为，因惟有法律行为，才有有效无效问题;其二，恶意串通行为与通谋虚伪表示，其参与者均须两人以上，或互为意思表示，或一方为意思表示，对方明知而予受领;其三，恶意串通行为和通谋虚伪表示，其参与者相互间均须有通谋之意思联络;最后，恶意串通行为和通谋虚伪表示，其通常指向的均为第三人，即通常有损害第三人利益的动机。
然而，除上述相似之点外，两者毕竟也存在着明显差异。概言之，有以下几方面。
1.主体范围。包括行为人和受害人。德国民法上通谋虚伪表示之表意人为法律关系之当事人。其民法理论一般不讨论代理人如何损害 文章来源：中顾法律网 上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题
本人利益的问题。即使将通谋虚伪表示的规定适用于代理人与相对人之间的虚假行为，也被认为是对该规定的扩大适用。 [4]日本民法学明确排除在代理人或法人的代表机关为虚假表示时其本人或被代表的法人作为民法典第94条第(二)款所谓“第三人”的资格。 [5]我国民法上恶意串通之行为人及受害人的范围并不明确，学理上有不同解读。有学者认为，恶意串通的行为人系指当事人; [6] [7]另有观点认为应包括当事人和代理人。 [8] [9]有人甚至认为，恶意串通就是指一方的代理人或代表人与相对人串通一气损害国家、集体或他人利益的行为。 [10]与此相应，关于受害人范围也就有不同看法。至于恶意串通行为所损害的国家及集体与“第三人”之间究竟有何种关系，也甚费解。
2.意思表示之真实性。德、日民法上的通谋虚伪表示，系指违背真意之表示，与心中保留相同。我国台湾地区民法亦同。 [11] [12]而我国民法学就所谓恶意串通行为是否属于意思表示不真实行为的问题，存有歧见。通说认为其意思表示并不必然为虚假，也包括真实意思表示的情况，只要行为人有损害国家、集体或第三人利益的恶意，并且双方有通谋，也可构成。 [13] [14]但也有观点认为，恶意串通是指行为人串通合谋实施的与其内心意思不一致的意思表示。 [15] [16] 文章来源：中顾法律网 上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题
3.法律评价基础和功能。德、日民法上，通谋虚伪表示为中性概念，其行为可出于各种动机，尽管实施虚假行为大多是想欺骗某个第三人，但该意图并非必须的构成要件。 [17]德国法系民法对通谋虚伪表示之效力的否定，其基础为意思真实原则。在学者看来，既然表意人及受领人均不欲使当事人表示的内容产生法律效力或成为法律行为的内容，则法律不使其发生效力是不言而喻的。 [18]并且，相对人既明知表意人非真意表示，虽使其行为无效，相对人也不致因此受损害。 [19]可见，在德国及我国台湾地区民法上，通谋虚伪表示之无效，是尊重表意人真实意思的必然选择，而并不包含对其道德上的任何否定性评价。日本民法也认为，虚伪表示之所以无效，是因为既然当事人双方合意不依据表示使之发生法律效果，即只好以之为无效。 [20]我国民法对恶意串通行为显然持道德上的否定态度，所谓“恶意”、“损害”，均为贬义之词，已表明其行为的非正当性以及法律对该行为的价值判断，法律使之无效，其评价基础为他人权利之保护及社会公平，目的在于保护第三人。
4.法律效力。德国民法虽规定通谋虚伪表示为无效，但20世纪初，德国最高法院的一系列判例试图制定不得以隐藏法律行为对抗第三人的原则，20年代的最高法院甚至援用客观的信赖主义保护那些维持表象对他们有利的善意第三人的利益，提倡公开法律行为有效论，有判例还沿用学者Dernburg的提法：“不能容忍第三人遭受法 文章来源：中顾法律网 上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题
律行为虚伪所引起的损失。”20世纪后期的德国学理和判例试图尽量限制虚伪行为理论的适用范围，总的意图就是撇开民法典第117条的无效规定。 [21]与德国民法相比，日本和我国台湾地区民法在法条结构上更能体现对第三人的保护，按照日本和我国台湾地区民法，通谋虚伪表示的无效不得对抗善意第三人，即为相对的无效。我国民法之恶意串通行为，因其内容具有明显的不法性， [22]故其无效是绝对的，无任何例外。
二、法律行为无效制度的保护功能与恶意串通行为之效力 恶意串通之无效原因在于其对第三人利益的损害性。然而，在当事人串通实施损害第三人利益行为时，法律一概否认其行为效力，该种制度是否必定能承载保护第三人利益之价值，值得怀疑。在此涉及一项基本理论，即民法如何通过法律行为无效制度，对有关主体的利益加以保护。
现代民法实行意思自治原则。所谓意思自治，须从两方面加以理解始为完整。一方面，对于表意人而言，其表达自由固为意思自由之重要内容，同时，意思自由的实质内容，更在于其对自己所为表示之效力可加以主张，任何人不得限制表意人使自己所表示之意思发生相当的效力。另一方面，意思自由还意味着，表意人既已作出意思表示， 文章来源：中顾法律网 上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题
相对人通常有主张该表示之效力的自由，易言之，表意人须对自己的表示负责，此即为现代民法上的善意信赖之保护。
法律行为之效力主要由意思表示之内容决定。作为法律行为要素的意思表示，通常以表意人约束自己为基本方向。英美法合同理论以允诺为核心。据英国《不列颠百科全书》的定义：“合同是可以依法执行的诺言。这个诺言可以是作为，也可以是不作为。”美国《合同法重述》称：“合同是一种许诺或者是一组许诺。如果违反它，法律将给予救济;如果履行它，法律将在一定意义上承认其为一种义务。”英美法认为，典型的合同是双方的事情，一方所作的许诺或者表示要做的事是对另一方所作许诺或要做的事的报答。 [23]因此，许诺是以对方承诺为条件的一个约束。 [24]大陆法系关于合同本质的学说，虽不以许诺为核心，但关于意思表示之性质，也认为系一种对己的约束，这在单方行为中表现得最为明显，而在双务合同中，双方当事人通过要约和承诺而达成一致。要约和承诺都是意思表示，其中要约生效后，首先受到实质性约束的是要约人自己。尤其应注意的是，对于一项意思表示的纯粹的“接受”，本身也是一项意思表示，接受者应受约束。而法律行为既以意思表示为要素，则法律行为的无效首先即为意思表示的无效，当意思表示无效时，法律行为的效力也因欠缺要素而消灭。
