国际私法第六章 法律行为和代理的法律适用

国际私法中各领域法律适用规则的总结第一章：民事能力的法律适用一、自然人权利能力：我国法律没有明确规定。

实践中使用当事人属人法。

二、自然人行为能力：1、《民法通则》第143条规定：“中华人民共和国公民定居国外的，他的民事行为能力可以适用定居国法律。

”2、《民通意见》补充说明“定居国外的我国公民的民事行为能力，如其行为是在我国境内所为，适用我国法律；在定居国所为，可以使用其定居国法律。

”“外国人在我国领域内进行民事活动，如依其本国法为无民事行为能力，而依我国法律为由民事行为能力，应当认定为由民事行为能力。

”“无国籍人的民事行为能力，一般使用其定居国法律，如未定居的，使用其住所地法律。

”3、《票据法》第96条规定：“票据债务人的民事行为能力，适用其本国法律。

票据债务人的民事行为能力，依其本国法为无民事行为或者限制民事行为能力而依照行为地法律为完全民事行为能力的，使用行为地法律。

”三、法人的权利能力和行为能力： 1、《民通意见》第184条规定：“外国法人以其注册登记国家的法律为其本国法，法人的民事行为能力依其本国法确定。

外国法人在我国领域内进行的民事活动，必须符合我国的法律规定。

”（我国对外国法人的国籍确定采取注册登记主义。

）第二章：婚姻家庭的法律适用一、结婚：1、《民法通则》第147条规定：“华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律。

”外国人和外国人在中国境内登记结婚，重叠适用中国法和外国人本国法。

中国公民和中国公民在中国境外结婚，可以采取领事婚姻，也鼓励在当地按当地法律办理，同时不得违反我国婚姻法的有关实质要件。

短期在境外的（如旅游）结婚必须适用中国法。

二、离婚：1、《民法通则》第147条规定：“中华人民和国公民和外国人离婚适用受理案件的法院所在地法律。

”2、《民通意见》第188条规定：“我国法院受理的涉外离婚案件，离婚以及因离婚引起的财产分割，适用我国法律。

认定其婚姻是否有效，适用婚姻缔结地法律。

中华人民共和国涉外民事关系法律适用法（2010年10月28日第十一届全国人民代表大会常务委员会第十七次会议通过）目录第一章一般规定第二章民事主体第三章婚姻家庭第四章继承第五章物权第六章债权第七章知识产权第八章附则第一章一般规定第一条为了明确涉外民事关系的法律适用，合理解决涉外民事争议，维护当事人的合法权益，制定本法。

第二条涉外民事关系适用的法律，依照本法确定。

其他法律对涉外民事关系法律适用另有特别规定的，依照其规定。

本法和其他法律对涉外民事关系法律适用没有规定的，适用与该涉外民事关系有最密切联系的法律。

第三条当事人依照法律规定可以明示选择涉外民事关系适用的法律。

第四条中华人民共和国法律对涉外民事关系有强制性规定的，直接适用该强制性规定。

第五条外国法律的适用将损害中华人民共和国社会公共利益的，适用中华人民共和国法律。

第六条涉外民事关系适用外国法律，该国不同区域实施不同法律的，适用与该涉外民事关系有最密切联系区域的法律。

第七条诉讼时效，适用相关涉外民事关系应当适用的法律。

第八条涉外民事关系的定性，适用法院地法律。

第九条涉外民事关系适用的外国法律，不包括该国的法律适用法。

第十条涉外民事关系适用的外国法律，由人民法院、仲裁机构或者行政机关查明。

当事人选择适用外国法律的，应当提供该国法律。

不能查明外国法律或者该国法律没有规定的，适用中华人民共和国法律。

第二章民事主体第十一条自然人的民事权利能力，适用经常居所地法律。

第十二条自然人的民事行为能力，适用经常居所地法律。

自然人从事民事活动，依照经常居所地法律为无民事行为能力，依照行为地法律为有民事行为能力的，适用行为地法律，但涉及婚姻家庭、继承的除外。

第十三条宣告失踪或者宣告死亡，适用自然人经常居所地法律。

第十四条法人及其分支机构的民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项，适用登记地法律。

法人的主营业地与登记地不一致的，可以适用主营业地法律。

法人的经常居所地，为其主营业地。

《国际私法》教学大纲课程代码：100192A课程类型：学科基础课学时：32学时学分：2学分适用对象：法学先修课程：民法学、国际法、国际经济法一、教学目标国际私法是大学法学专业必修的专业课程。

作为法律人才，不仅要懂得国内法，也应该了解处理国际民商事纠纷的国际私法规范，这在当前国际民商事交往日益频繁的新形势下更为迫切，特别是在中国成为WTO成员后，涉外法律类人才更加需求。

因此，国际私法是每一个法律专业学生必读课程之一。

国际私法是一门独立的学科。

但与国内法，特别是国内民法联系密切，因此，需要首先了解民法的基本理论和规定，同时也要掌握一些国际经济法、国际公法的相关知识，否则，学习国际私法会遇到一定的困难。

学习本课程，在认识课程的性质、研究对象的基础上，全面了解课程的体系、结构。

目标1：掌握基本概念、原则、制度和具体规则，尤其是国际私法的特有规范一一冲突规范。

目标2：理论联系实际，学会以理论分析案例和解决实际中遇到的问题，使理论真正应用于实践。

二、教学基本要求国际私法是一门理论与实践并重的学科，因此在教学内容的讲授上要注意结合案例，围绕其特有规范一一冲突规范作重点讲解，冲突规范的基本理论和法律制度是细讲、精讲的部分，主要采取的教学方法就是案例教学。

另外，对于国际私法的其他方面在全面把握基本知识点的基础上，给学生展现一个清晰的理论脉络，并结合我国现行的国际私法规定加以评述，部分内容需学生自学掌握。

再有，授课中可安排一到三次的作业或讨论，让学生加深认识。

总的来讲，国际私法课程相对于其它法律课程有其特殊的理论逻辑，学生理解较为困难，因此，学生应学习民法学、国际法学课程后，再学习本课程。

在讲授过程中尽可能通过图片、资料和图表来进行，以加强讲授的灵活性。

四、教学内容第一章国际私法概论本章重点和难点：国际私法的调整对象、国际私法的性质本章教学组织和设计：讨论、案例教学本章的学习标准：1.了解：国际私法的概念和原则。

2.理解：国际私法的规范类型及其特点。

大学国际私法学考试(习题卷8)第1部分：单项选择题，共49题，每题只有一个正确答案,多选或少选均不得分。

1.[单选题]下列哪一位学者把有关公共秩序的强行法分为“国内公共秩序法”和“国际公共秩序法”？A)萨维尼B)斯托雷C)布鲁歇D)巴托鲁斯答案:C解析:2.[单选题]世界贸易组织的《服务贸易总协定》规定了该协定适用的服务贸易类型,下列哪一选项不属于其规定的服务贸易? ( )A)自然人存在B)国际工程承包C)商业存在D)境外消费答案:B解析:3.[单选题]下列关于国家在国际私法中的地位表述错误的是：A)国家也可以成为国际民事关系的主体B)国家参加民商事活动是以国家本身的名义并由其授权的机关或负责人进行的C)国家以国库财产为后盾，所负的责任是有限责任D)国家及其财产享有豁免权答案:C解析:国家以国库财产为基础承担民事责任，这意味着国家所负的责任是无限责任。

4.[单选题]企鹅公司为生产经营目的购买了芒果公司的芯片,该芯片包含太阳公司的专利,企鹅公司不知道该芯片是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品。

对此,下列说法正确的是( )。

A)企鹅公司不构成侵权B)企鹅公司构成侵权,但不承担赔偿责任C)企鹅公司构成侵权,并独立承担赔偿责任D)企鹅公司构成侵权,但与芒果公司共同承担赔偿责任答案:B解析:5.[单选题]墨西哥人加纳在中国法院对王小虎提起了侵权之诉，由于工作繁忙，加纳委托他人代理诉讼。

请问下列哪种情形不符合我国法律规定？A)委托中国公民李康为诉讼代理人B)委托墨西哥公民里奇为诉讼代理人C)委托中国律师王元为代理律师D)委托墨西哥律师潘塔尼为代理律师答案:D解析:6.[单选题]在国际货物运输保险领域,若货物全部毁灭或因受损而失去原有用途,或被保险人已无可挽回地丧失了保险标的,该情况属于承保损失中的哪一类?( )A)实际全损B)部分损失C)推定全损D)单独海损答案:A解析:7.[单选题]将国际海上货物运输中承运人的责任归责原则从不完全过失责任制度变更为完全过失责任制度的国际公约是A)《海牙规则》B)《维斯比规则》C)《汉堡规则》D)《纽约规则》答案:C解析:8.[单选题]解决投资争端国际中心(ICSID)在解决争议过程中应优先适用( )。

1.涉外因素：指该民商事关系的主体、客体或内容至少有一项涉及外国人（包括自然人、法人、国家），外国物或法律事实发生在本法域外。

2.间接调整方法：是在有关的国内法和国际条约中规定某类国际民商事关系应受何种法律支配或调整，而不是直接规定民商事关系当事人权利与义务关系的方法，即通过冲突规范来调整国际民商事关系，它是国际私法的特有调整方法。

3.直接调整方法：是在国际条约、国际惯例或国内法中通过规定当事人权利义务关系的实体规范来调整国际民商事关系的方法。

4.实体规范：是指具体规定法律关系当事人之间权利与义务关系的法律规范。

5.冲突规范：称为法律适用规范或法律选择规范，是指明某国际民商事关系应适用何种规范。

6.国际统一实体规范：是在国际条约或国际惯例中具体规定国际民商事关系当事人权利义务关系的规范。

7.国际民事诉讼程序规范:指法院在审理涉外民商事案件时专门适用的程序规范，如关于涉外民商事案件的管辖权规范、司法协助规范、域外送达和取证规范、外国判决的承认与执行规范等。

8.仲裁协议:指双方当事人愿意把他们之间将来可能发生或者已经发生的争议交付仲裁的协议。

它主要分为仲裁条款和仲裁协议书。

9.仲裁程序:调整仲裁过程的具体做法和手续的规范的总和。

10.仲裁裁决:仲裁庭对提交给它解决的争议所作出的决定，可分为最终裁决和临时裁决。

11.国籍：是指一个人作为特定国家的成员而隶属于这个国家的一种法律上的身份。

12.住所：就是一个人以久住的意思而居住的某一处所。

13.居所：是指一个人在一定时间内居住的处所，因此，住所是久住之处，居所只是暂住或客居之地。

14.外国人的民事法律地位：指外国自然人和法人能在内国享有民事权利和承担民事义务的法律状况。

15.国民待遇：是指内国给予外国人的待遇和给予本国人的待遇相同，即在同样的条件下外国人和内国人所享有的权利和承担的义务相同。

16.最惠国待遇：是指施惠国给予受惠国的待遇不低于授予国已经给予或将来给予任何第三国的待遇。

国际私法第⼀章概论1、国际私法的调整对象及其特点P1、P3国际私法调整对象就是在国家间交往中产⽣的各种民商事法律关系。

国际私法特点，国际性，⼴泛性和冲突性。

2、法律冲突产⽣的原因及解决P7国际私法所称法律冲突，是指由于与国际民事法律关系有联系的⼏个国家或法域的法律规定不同所引起的法律适⽤或法律选择上的⽭盾。

产⽣法律冲突的原因是:1、国家之间进⾏正常的民商事交往，从⽽产⽣⼤量的国家民商事法律关系；2、与国际民商事法律关系有联系的⼏个国家的法律规定不⼀致；3、受案法院所属国在⼀定条件下承认外国法律的域外效⼒。

具体来说，法律冲突的解决⽅法包括两种：⼀是间接调整⽅法。

通过冲突规范调整法律冲突。

即通过制定国内或国际的冲突规范，只指出适⽤哪个国家的法律来调整某种涉外民事法律关系当事⼈的权利义务，⽽不直接规定当事⼈的权利义务关系。

⼆是直接调整的⽅法。

通过统⼀实体法调整的⽅法，即有关国际间通过双边或多边的国际条约和国际惯例来直接确定当事⼈权利义务，从⽽避免或消除法律冲突。

3、国际私法的调整⽅法P9国际私法的调整⽅法有两种，直接调整和间接调整。

⼀、间接调整。

间接调整就是通过⼀种特殊的法律，国际私法称之为“冲突规范”或“冲突规则”，来指定不同性质的国际民商事法律关系应当适⽤的法律，然后再按照它所指定的某个国家的实体法具体确定当事⼈的权利义务。

⼆、直接调整。

直接调整就是通过国际条约或国际惯例直接规定当事⼈的权利义务，从⽽避免或预防法律冲突的产⽣。

4、国际私法的渊源P13国际私法的渊源就是指，国际私法规范的存在⽅式或表现形式。

国际私法的渊源只要包括以下⼏类：国内⽴法、国内判例、国际条约、国际判例、国际私法的⼀般原则。

第⼆章国际私法历史发展1、各种学说的创始⼈P32⼀、意⼤利的法则区别说，代表⼈物巴托鲁斯。

⼆、法国的法则区别说，代表⼈物杜摩兰和达让特莱。

三、荷兰的国际礼让说，代表⼈物保罗·伏特和尤利克·胡伯。