民法考研题库 经典教材课后习题 (第二十九章 合同的分则)【圣才出品】
- 格式:pdf
- 大小:454.64 KB
- 文档页数:12
第一编民法总论第一章民法概述一、概念题1.民法(浙江工商大学2014年研;中南财大2005年研)答:民法是调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。
民法调整的社会关系广泛,涉及每个人、每个家庭、每个企业和其他多种社会组织,社会生活的各个方面几乎都与民法相关联。
民法既是行为规范,又是裁判规范。
在社会生活中,民法是人们的行为规则;如果不遵守这种规则而发生诉讼时,民法是法院裁判民事案件的准绳。
2.民法学与民法典(中南财大2005年研)相关试题:民法的渊源(北科2014年研)答:民法典是按照一定体系将各种基本的民事法律制度编纂在一起的民事基本规范,它由国家立法机关制定和颁布,通常冠以“民法典”的称谓。
民法典的规定涵盖了民事法律的基本内容,属于民事基本法。
按照一般法与特别法的分类,民法典属于一般法,专门针对某个方面制定的民事单行法,为特别法。
民法学是以民法为研究对象的科学,是法学中的一门分支学科。
而且这里的民法既包括以民法典形式表现出来的普通民法规范,也包括以其他法律、法规、司法解释等形式表现出来的特别民法规范,以及以习惯、判例、学说等形式表现出来的补充性民法规范。
形式意义上的民法学就是立法程序系统编纂的民法典,民法典是民法学的表现形式。
3.财产流转关系(北邮2009年研)答:财产流转关系是指财产由一方向另一方转移而发生的关系。
财产流转的基本内容属于商品交换关系,其典型表现是商品买卖关系、货币借贷关系、货物运送关系、物品保管关系以及知识产权转让关系等,这些关系体现了商品生产或者商品交换的不同环节或者不同形式。
财产流转关系还包括一些无偿的关系,如财产的赠与关系、物品的借用关系等。
4.人身关系相关试题:民法上的财产关系与人身关系(华南理工2014年研)答:人身关系是指与人身不可分离、以人身利益为内容、不直接体现财产利益的社会关系。
人身关系包括人格关系和身份关系两类。
人格关系是基于人格利益而产生的社会关系。
王利明《民法》第6版课后习题(民法的基本原则)【圣才出品】王利明《民法》第6版课后习题第⼆章民法的基本原则1.试述民法基本原则的意义。
答:民法的基本原则,即观察、处理民法问题的准绳。
其意义体现在以下⽅⾯:(1)民法的基本原则是民事⽴法的准则。
民法的基本原则,蕴涵着民法调控社会⽣活所欲实现的⽬标,所欲达致的理想,集中体现了民法区别于其他法律,尤其是⾏政法和经济法的特征。
它贯穿于整个民事⽴法,确定了民事⽴法的基本价值取向,是制定具体民法规范,设计具体民法制度的基础。
在进⾏民事⽴法的过程中,⽴法者应遵循体系强制的要求,将各项民法的基本原则落实到相应的民法制度和规范中。
在进⾏⽴法解释的过程中,民法的基本原则也是⽴法者解释的准则。
(2)民法的基本原则是民事主体进⾏民事活动的基本准则。
民事主体所进⾏的各项民事活动,不仅要遵循具体的民法规范,还要遵循民法的基本原则。
在现⾏法对于民事主体的民事活动⽋缺相应的具体民法规范进⾏调整时,民事主体应依民法基本原则的要求进⾏民事活动。
民法的基本原则对应着民法上的强⾏性规范,民事主体不得约定在民事活动中排除民法基本原则的适⽤。
(3)民法的基本原则是裁判者对民事法律、法规进⾏解释的基本依据。
民法的基本原则不直接涉及民事主体具体的权利和义务,具有⾼度的抽象性。
在未经⾜够的具体化以前不能作为裁判者的裁判规范。
但裁判者在裁断民事案件时,须对所应适⽤的法律条⽂进⾏解释,以阐明法律规范的含义,确定特定法律规范的构成要件和法律效果,并辨别法律规范的类型。
裁判者在对法律条⽂进⾏解释时,如有两种相反的含义,应采⽤其中符合民法基本原则的含义。
⽆论采⽤何种解释⽅法,其解释结果均不能违反民法基本原则。
另外,如果裁判者在裁断案件时,在现⾏法上未能获得据以作出裁判的依据,这就表明在现⾏法上存在法律漏洞。
此时,裁判者应依据民法的基本原则来进⾏法律漏洞的补充,创制解决裁断纠纷的法律规范。
(4)民法的基本原则是民法学者讨论价值判断问题时,应当权衡的主要因素。
第三十九章缔约过失责任与违约责任1.试述缔约过失责任的构成要件。
答:缔约过失责任,是指在合同订立的过程中,一方因其违反诚实信用原则所产生的义务,给对方造成损失所应承担的损害赔偿责任。
缔约过失责任的构成要件包括:(1)当事人之间发生先合同义务。
先合同义务,是指合同成立之前,订立合同的当事人依据诚实信用原则所承担的忠实、照顾、告知等义务。
(2)当事人一方违反先合同义务。
(3)对方因一方违反先合同义务而受有损害。
一方的缔约过失必须给对方造成了损害。
损害既包括财产损失,也包括人身伤害。
而且,损害和一方的缔约过失之间存在因果关系。
(4)违反先合同义务的一方有过错。
2.试述缔约过失责任与违约责任的区别。
答:缔约过失责任与违约责任的区别主要有:(1)产生时间不同。
缔约过失责任发生在合同订立的过程中;而违约责任发生在合同订立后当事人履约的过程中。
(2)责任形成条件不同。
从责任形成条件上来看,“违约责任是违反有效合同而产生的责任,它以合同关系的存在为前提条件。
”而“缔约过失责任则适用于合同订立中及合同不成立、无效和被撤销的情况下。
”所以区分违约责任与缔约过失责任的一个重要标准就是要看合同关系是否有效成立。
如果存在的是有效的合同关系,则应适用违约责任,而不必去考虑适用缔约过失责任。
如果不存在有效的合同关系则可以考虑适用缔约过失责任。
(3)责任承担形式不同。
违约责任可以由当事人约定责任承担形式,比如约定违约金的数额或比例,也可以约定定金条款,等等。
但由于缔约过失责任是一种法定责任,所以不能由当事人来进行约定,只能由法律来直接进行规定,而且只能是损害赔偿责任。
(4)从责任性质看,缔约过失责任基于法律的直接规定,具有法定性;而违约责任具有约定性,当事人可以在合同中约定责任的内容,如约定违约金的计算方法、免责事由等。
(5)归责原则不同。
违约责任主要适用无过错责任原则,例外或补充适用过错推定原则;而缔约过失责任则只能适用过错责任原则,即只有在缔约人一方有过错的情况下才会产生缔约过失责任。
第二十章双务合同履行中的抗辩权一、概念题1.同时履行抗辩权(南开大学2015、2006年研;中国青年政治学院2012年研;北化工2008年研)相关试题:同时履行抗辩和后履行抗辩(中南财大2008年研)答:同时履行抗辩权,是指双务合同的当事人在无先后履行顺序时,一方在对方未为对待给付以前,可拒绝履行自己的债务之权。
同时履行抗辩权的存在基础——双务合同的牵连性,指给付与对待给付具有不可分离的关系。
同时履行抗辩权的构成要件包括:①须由同一双务合同互负债务;②须双方互负的债务均已届清偿期;③须对方未履行债务或未提出履行债务;④须对方的对待给付是可能履行的。
2.不安抗辩权(青岛大学2015年研;首都经贸2009年研;西安交大2003年研)答:不安抗辩权,是指先给付义务人在有证据证明后给付义务人的经营状况严重恶化,或者转移财产、抽逃资金以逃避债务,或者谎称有履行能力的欺诈行为,以及其他丧失或者可能丧失履行债务能力的情况时,可中止自己的履行;后给付义务人接收到中止履行的通知后,在合理的期限内未恢复履行能力或者未提供适当担保的,先给付义务人可以解除合同。
不安抗辩权成立的条件包括:①双方当事人因同一双务合同而互负债务。
②后给付义务人的履行能力明显降低,有不能为对待给付的现实危险。
3.先履行抗辩权(首都经贸2009年研)答:先履行抗辩权,是指当事人互负债务,有先后履行顺序的,先履行一方未履行之前,后履行一方有权拒绝其履行请求。
先履行一方履行债务不符合债的本旨的,后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。
先履行抗辩权的成立条件包括:①须双方当事人互负债务;②两个债务须有先后履行顺序;③先履行一方未履行或其履行不符合债的本旨。
二、简答题1.简述双务合同当事人的抗辩权。
(南开大学2000年研)相关试题:(1)简述双务合同履行中的三种抗辩权。
(北航2012年研)(2)简述先履行抗辩权的成立条件。
(武汉理工2010年研)(3)先履行抗辩权与不安抗辩权。
第二十五章合同概述1.试述合同的概念与特征。
答:(1)合同的概念合同是作为平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更或终止民事权利义务的意思表示一致的协议。
(2)合同的特征①合同是作为平等主体的自然人、法人和其他组织所实施的一种民事法律行为。
合同作为民事法律行为,在本质上属于合法行为。
只有在合同当事人所作出的意思表示是合法的、符合法律要求的情况下,合同才具有法律约束力,并应受到国家法律的保护;而如果当事人作出了违法的意思表示,即使达成协议,也不能产生合同的效力。
②合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为目的和宗旨合同主要涉及整个民事关系。
合同不仅导致民事法律关系的产生,而且可以成为民事法律关系变更和终止的原因。
无论当事人订立合同旨在达到何种目的,只要当事人达成的协议依法成立并生效,就会对当事人产生法律效力,当事人也必须依照合同的规定享有权利和履行义务。
③合同是当事人协商一致的产物或意思表示一致的协议由于合同是合意的结果,因此它必须包括以下要素:a.合同的成立必须要有两个以上的当事人。
b.各方当事人须互相作出意思表示,双方的意思表示是交互的才能成立合同。
c.各个意思表示是一致的。
由于合同是两个或两个以上的意思表示一致的产物,因此当事人只有在平等、自愿基础上进行协商,才能使其意思表示达成一致,如果不存在平等自愿,也就没有真正的合意。
2.比较合同与债。
答:债是按照合同的约定或者依照法律的规定,在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。
合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更或终止民事权利义务的意思表示一致的协议。
合同与债的关系主要表现在以下几个方面:(1)合同与债是原因与结果的关系,合同是债的产生原因,债是合同引起的结果。
由于合同可引起债,所以在合同有效成立之时,合同之债即发生,在这个意义上,也将合同称为合同之债。
(2)债的内容除了合同之外,还有法定之债,如不当得利之债、无因管理之债、侵权行为之债。
江平《民法学》第2版章节题库第五十三章射幸合同一、简答题1.如何理解保险合同是一种射幸合同,又是最大的诚信合同?答:(1)射幸合同是指当事人一方是否履行义务有赖于偶然事件的出现的一种合同。
这种合同的效果在于订约时带有不确定性。
保险合同在合同的有效期间,如发生保险标的的损失,则被保险人从保险人那里得到的赔偿金额可能远远超出其所支出的保险费,反之,如果无损失发生,则被保险人只能付出保费而无任何收入。
因此,是一种典型的射幸合同。
(2)诚实信用原则是我国民法的一项基本原则。
保险合同行为作为一项民事行为,合同双方应受该原则拘束。
而由于保险经营和保险合同的特殊性,合同双方还必须具有超出一般的诚信度,即“最大诚信”。
保险合同要求保险人与被保险人履行如实告知的义务,对可能影响合同相对方利益的所有信息都要如实告知,这显然高于一般民事合同中的告知义务。
因此,保险合同又是最大的诚信合同。
综上,保险合同是一种射幸合同,又是最大的诚信合同。
2.财产保险合同和人身保险合同的特点是什么?它们有何区别?答:(1)财产保险合同的特点①财产损失是保险人承担赔偿责任的前提。
②财产保险合同适用损失填补原则。
③在财产保险合同中贯彻实施保险代位权。
(2)人身保险合同的特点①人身保险合同的标的是人的生命或健康。
②保险金额是定额的。
③人身保险合同通常采取记名或保险单形式,一般不能任意转让。
④人身保险合同中不存在代位求偿权。
(3)财产保险合同与人身保险合同的区别①保险期限不同。
②保险意义不同。
③保险投保要求不同。
④保险价值不同。
3.保险合同的基本内容有哪些?答:一般来说,保险合同有以下一些基本内容:(1)当事人的姓名和住所;(2)保险标的;(3)保险责任与责任免除(除外责任);(4)保险期间和保险责任开始时间;(5)保险价值;(6)保险金额;(7)保险费;(8)保险金赔偿给付办法;(9)违约责任和争议处理。
4.保险合同的变更和解除有何特点?答:保险合同的变更和解除的特点是:(1)变更和解除的手续较为特殊。
第二十八章合同的变更和解除1.试述合同解除的概念及条件。
答:(1)合同解除的概念合同解除,是指在合同有效成立以后,当解除的条件具备时,因当事人一方或双方的意思表示,使合同自始或仅向将来消灭的行为,也是一种法律制度。
(2)合同解除的条件①合同约定解除的条件是当事人双方在合同中约定的或在其后另订的合同中约定的解除权产生的条件。
只要不违反法律的强行性规定,当事人可以约定任何会产生解除权的条件。
②合同法定解除的条件。
根据我国《合同法》第94条的规定,有下列情形之一的,当事人可以解除合同:a.因不可抗力致使不能实现合同目的。
b.当事人一方预期违约,即在履行期限届满之前明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的,对方当事人可以解除合同。
c.当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行的,对方可以解除合同。
d.当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的,对方可不经催告而解除合同。
e.拒绝履行,又称毁约,是指债务人能够履行却不法地对债权人表示不履行。
f.不完全履行,是指债务人虽然以适当履行的意思进行履行,但不符合法律的规定或合同的约定。
g.债务人的过错造成合同不能履行。
③协议解除的条件,是当事人双方协商一致,是将原合同加以解除的协商一致,也就是在双方之间又重新成立了一个合同,其内容主要是把原来的合同废弃,使基于原合同发生的债权债务归于消灭。
2.试述合同解除权的行使程序。
答:解除的程序应有三种,即协议解除的程序、行使解除权的程序和法院裁决的程序。
合同解除权行使程序主要包括以下几个方面:(1)行使解除权的程序必须以当事人享有解除权为前提。
(2)解除权人主张解除合同,应当通知对方。
合同自通知到达对方时解除。
(3)对方有异议的,可请求人民法院或者仲裁机构确认合同的效力。
法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的,依照其规定。
(4)解除权需要在期限内行使。
法律规定或者当事人约定解除权行使期限的,期限届满当事人不行使的,该权利消灭。
江平《民法学》第2版章节题库第十九章所有权的取得方式一、概念题1.原始取得(东财2011年研)答:物权的原始取得,是指不以他人的权利及意思为依据,而是依据法律直接取得物权,例如因生产、征收、先占、取得时效取得所有权。
我国的原始取得主要形式包括:劳动生产、收益、孳息、添附、无主财产、拾得遗失物、漂流物、发现隐藏物、埋藏物、先占、善意取得、没收、征收、税收、征用。
2.添附(南京师大2008年研)答:添附是指民事主体把不同所有人的财产或劳动成果合并在一起,从而形成另一种新形态的财产,如果要恢复原状在事实上不可能或者在经济上不合理,则要确认该新财产的归属问题。
添附的方式有三种:①混合,指不同所有人的财产互相掺和,难以分开并形成新财产。
②附合,指不同所有人的财产密切结合在一起而形成新财产,虽未达到混合程度,但非经拆毁不能达到原来的状态。
③加工,指一方使用他人财产加工改造为具有更高价值的新的财产。
二、简答题试述善意取得的含义、构成要件以及法律后果。
(上海海事大学2010、2007年研)相关试题:(1)善意取得的要件。
(南京大学2015年研)(2)简述善意取得的含义与条件。
(北京航空航天大学2013年研)(3)试述我国物权法中的善意取得制度。
(北邮2012年研;东财2010年研;中财2008年研)(4)善意取得制度的内容。
(首都经贸2008年研)(5)简述善意取得的构成要件。
(中财2005年研)(6)善意取得的适用条件。
(首都经贸2004年研)(7)简述善意取得及其法律后果。
(中央党校2004年研)答:(1)善意取得的含义善意取得,又称为即时取得,是指无处分权人将其动产或不动产转让给受让人,如果受让人取得该动产时出于善意,则受让人将依法取得对该动产的所有权或其他物权。
(2)善意取得的构成要件①无处分权人处分他人财产。
无权处分,是指没有处分权而处分他人的财产。
换言之,即权利人无处分权而从事了法律上的处分行为。
此处所说的“处分”是指法律上的处分,而不包括事实上的处分。
第二十九章合同的成立一、概念题1.要约[首都经贸2011年研]答:要约又称发盘、出盘、发价或报价等,是指一方当事人以缔结合同为目的,向对方当事人所作的意思表示。
发出要约的人称为要约人,接受要约的人则称为受要约人、相对人或承诺人。
要约的构成要件包括:①要约是由具有订约能力的特定人作出的意思表示;②要约必须具有订立合同的意图;③要约必须向要约人希望与其缔结合同的受要约人发出;④要约的内容必须具体确定。
2.要约撤销与要约撤回[上海海事大学2005年研]答:(1)要约的撤销,是指要约人在要约到达受要约人并生效以后,将该项要约取消,从而使要约的效力归于消灭。
撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。
要约的撤销受到一定限制。
(2)要约的撤回,是指要约人在发出要约以后,未达到受要约人之前,有权宣告取消要约,从而阻止要约生效。
撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。
(3)撤销与撤回都旨在使要约作废,或取消要约,并且都只能在承诺作出之前实施。
但两者存在一定的区别,表现在:撤回发生在要约并未到达受要约人,即其生效之前;而撤销则发生在要约已经到达并生效,但受要约人尚未作出承诺的期限内。
由于撤销要约时要约已经生效,因此对要约的撤销必须有严格的限定。
3.要约失效答:要约失效,是指要约丧失了法律拘束力,即不再对要约人和受要约人产生拘束。
要约失效以后,受要约人也丧失了其承诺的能力,即使其向要约人表示了承诺,也不能导致合同的成立。
要约失效的原因包括:①拒绝要约的通知到达要约人;②要约人依法撤销要约;③承诺期限届满,受要约人未作出承诺;④受要约人对要约的内容作出实质性变更。
4.承诺迟延和承诺撤回答:(1)承诺迟延,是指受要约人未在承诺期限内发出承诺。
迟到的承诺,要约人可承认其有效,但要约人应及时通知受要约人。
如果要约人不愿承认其为承诺,则该迟到的承诺为新要约,要约人将处于承诺人的地位。
第二十一章合同的变更与解除一、概念题1.合同的解除与附解除条件的合同(中南财大2007年研)相关试题:合同解除(人大2010、2005年研)答:解除条件又称消灭条件,是指民事法律行为中所确定的民事权利和民事义务在所附条件成就时失去法律效力。
附解除条件的民事行为,在所附条件成就以前,已经发生法律效力,当事人已经开始行使权利和承担义务,当条件成就时,权利和义务则失去法律效力。
合同的解除,是指在合同有效成立以后,当解除的条件具备时,因当事人一方或者双方的意思表示,使合同关系自始或者仅向将来消灭的行为。
在附条件的民事法律行为中有所谓解除条件。
解除条件成就时,民事法律行为消灭。
就此看来,解除与它有共性。
但二者更有差异:(1)解除条件原则上可以附加于一切民事法律行为及意思表示,并不限于合同;但合同解除则只适用于合同领域。
(2)在民事法律行为中附解除条件,目的是为了限制民事法律行为的效力,满足当事人特定的需要,为此当事人以意思表示对民事法律行为加上附款;合同解除不是合同的附款,并且往往不是基于当事人的约定,而主要是基于法律规定。
(3)解除条件成就,附解除条件的民事法律行为当然且自动地消灭,毋须当事人再有什么意思表示,在合同解除的情况下仅仅具备解除的条件还不能使合同消灭,必须有解除行为才能使合同实际解除。
(4)解除条件成就,附解除条件的民事法律行为一般是向将来失去效力;合同解除则既有向将来发生效力的,也有溯及到合同成立当初的。
2.情势变更(人大2009年研)答:情势变更,是指合同成立之后、终止之前发生的不可归责于当事人的,使订立合同的基础改变或者丧失,维持合同原来效力就会显失公平或者使合同目的落空的客观情况。
其含义包括:①情势变更是合同成立之后、终止之前发生的客观情况;②该客观情况的发生,使订立合同的基础改变或者丧失;③该客观情况的发生,不可归责于当事人;④该情况发生后,如果维持合同原来效力,会使当事人之间的利益显失公平,或者使订立合同的目的落空。
第二十九章合同的分则
1.简述买卖合同的效力。
答:买卖合同的效力是指生效买卖合同所具有的法律效力。
广义的买卖合同的效力既包括买卖合同的对外效力,又包括买卖合同的对内效力。
狭义的买卖合同的效力仅指买卖合同的对内效力。
(1)出卖人的合同义务
①交付标的物,并转移标的物的所有权于买受人
a.交付标的物
交付标的物可分为现实交付、简易交付、占有改定、指示交付以及拟制交付。
出卖人应当按照约定的地点交付标的物。
当事人未约定交付地点或者约定不明确,可以协议补充;不能达成补充协议的,按照合同有关条款或者交易习惯确定;仍不能确定的,适用下列规定:
第一,标的物需要运输的,出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人;
第二,标的物不需要运输的,出卖人和买受人订立合同时知道标的物在某一地点的,出卖人应当在该地点交付标的物;不知道标的物在某一地点的,应当在出卖人订立合同时的营业地交付标的物。
b.转移标的物的所有权于买受人
动产所有权的转移,除法律有特别规定或当事人另有约定的以外,所有权依交付而移转。
c.所有权保留制度
所有权保留是指当事人可以约定出卖人先行交付标的物,在买受人未履行支付价款或者其他义务时,标的物的所有权仍归出卖人所有,以担保买受人合同义务的履行的制度。
②物的瑕疵担保义务
出卖人应当按照约定的质量要求交付标的物。
出卖人提供有关标的物质量说明的,交付的标的物应当符合该说明的质量要求,这一义务被称为物的瑕疵担保义务。
③权利的瑕疵担保义务
a.除非法律另有规定,出卖人就交付的标的物,负有保证第三人不得向买受人主张任何权利的义务,称为出卖人权利的瑕疵担保义务。
c.权利的瑕疵担保义务的例外
依据合同法的规定,在买卖合同订立时,买受人知道或者应当知道第三人对买卖的标的物享有权利的,出卖人不负担该项义务;另外,买受人能够依据保护交易安全的规定,善意取得标的物所有权的,出卖人也无须承担违反权利瑕疵担保义务的违约责任。
④交付有关单证和资料
该项义务系属出卖人在买卖合同中所负担的从合同义务,辅助主合同义务实现买受人的交易目的。
⑤其他
除负担前述主合同义务和从合同义务外,出卖人还应遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的,负担通知、协助、保密等附随义务以及相应的不真正义务等法定义务。
(2)买受人的义务
①支付价款
②受领标的物
买受人有依照合同约定或者交易惯例受领标的物的义务。
但是若出卖人不按合同约定条件交付标的物,买受人有权拒绝接受。
③及时检验出卖人交付的标的物
④暂时保管及应急处置拒绝受领的标的物
在特定情况下,买受人对于出卖人所交付的标的物,虽可作出拒绝接受的意思表示,但有暂时保管并应急处置标的物的义务。
该项义务属买受人所应负担的附随义务。
保管义务的条件:
a.必须是异地交付,货物到达交付地点时,买受人发现标的物的品质瑕疵而作出拒绝接受的意思表示;
b.出卖人在标的物接受交付的地点没有代理人,即标的物在法律上已处于无人管理的状态;
c.一般物品由买受人暂时保管,但出卖人接到买受人的拒绝接受通知时,应立即以自己的费用将标的物提回或作其他处置,并支付买受人的保管费用;
d.对于不易保管的易变质物品,买受人可以紧急变卖,但变卖所得在扣除变卖费用后须退回出卖人。
2.简述租赁合同的效力。
答:租赁合同的效力包括:
(1)出租人的义务
①交付租赁物并在租赁期间内保持租赁物使其符合约定用途。
交付租赁物,是指转移租赁物的占有于承租人,包括现实交付、指示交付和简易交付。
承租人不仅应使交付的租赁物处于约定的使用、收益状态,而且于租赁关系存续期间也应保持租赁物的这种适合于约定使用、收益的状态。
②维修租赁物的义务
a.在租赁物需要维修时,承租人可以要求出租人在合理期间内维修;
b.出租人未履行维修义务的,承租人可以自行维修,维修费用由出租人负担;
c.出租人因维修租赁物影响承租人使用的,应当相应减少租金或者延长租期;
d.承租人未交付租金,出租人可行使同时履行抗辩权,拒绝履行其后的维修义务。
③物的瑕疵担保义务。
出租人应担保所交付的租赁物能够为承租人依约正常使用、收益。
如果租赁物有使承租人不能为正常使用、收益的瑕疵,出租人即应承担违约责任,承租人可解除合同或者请求减少租金。
④权利的瑕疵担保义务。
出租人应担保不因第三人对承租人主张权利而使承租人不能依约为使用、收益。
如因第三人主张权利,致使承租人不能对租赁物使用、收益的,承租人可以要求减少租金或者不支付租金。
(2)承租人的义务
①依约定方法或租赁物的性质使用租赁物的义务。
②妥善保管租赁物的义务。
承租人作为租赁物的占有人,应当妥善保管租赁物。
承租人的保管义务,有以下从属义务:
a.通知义务。
在租赁关系存续期间,出现应及时通知出租人的情况时,承租人有及时通知的义务。
如承租人怠于通知,则为义务的违反,应负赔偿责任。
承租人是否怠于通知,应由出租人负举证责任。
b.容忍义务。
出租人为保存租赁物的必要行为,承租人不得拒绝。
③不作为义务。
租赁合同中,承租人的不作为义务主要包括以下内容:a.不得随意对租赁物进行改善或在租赁物上增设他物;b.不得随意转租。
④支付租金的义务。
承租人应当依照约定的期限支付租金,对支付期限没有约定或者约定不明确,可以协议补充,不能达成补充协议的,按照合同有关条款或者交易习惯确定;仍不能确定的,租赁期间不满1年的,应当在租赁期间届满时支付。
租赁期间在1年以上的,
应当在每届满1年时支付,剩余期间不满1年的,应当在租赁期间届满时支付。
⑤返还租赁物的义务。
租赁关系终止后,租赁物仍然存在的,承租人应当返还租赁物。
返还的租赁物应当符合按照约定或者租赁物性质使用后的状态。
(3)租赁合同的特别效力
①承租人获取租赁物收益的权利。
在租赁期间因占有、使用租赁物获得的收益,归承租人所有,但当事人另有约定的除外。
②租赁权的物权化。
我国《合同法》规定,租赁物在租赁期间发生所有权变动的,承租人的租赁权可以对抗租赁物的新所有权人,承租人与出租人原来在租赁合同中所作的其他约定,租赁物的新所有权人也应一并遵循。
③房屋承租人的优先购买权。
指当出租人出卖房屋时,承租人在同等条件下,依法享有优先于其他人购买房屋的权利。
优先购买权的权利属性为形成权。
3.简述承揽合同的效力。
答:承揽合同的效力包括:
(1)承揽人的合同义务
①完成承揽工作的义务
承揽人的主要合同义务是按照合同的约定,以自己的技术、设备完成所承揽的工作。
包括:
a.承揽人要在约定的期限内完成工作;
b.承揽人应以自己的工作依定作人要求完成工作。
承揽人将其承揽的辅助工作交由第三人完成的,应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责。
承揽人未经定作人同意,将其承揽的主要工作交由第三人完成的,定作人有权解除
其与承揽人之间的合同。
②接受定作人提供材料或依约提供材料的义务
承揽合同中,依当事人双方的约定,可以由定作人提供材料(即加工合同),也可以由承揽人自己准备材料(即定作合同),并由承揽人对此材料进行加工,以完成合同约定工作。
③交付工作成果的义务
a.在定作人提供材料时,经承揽人工作所完成的工作成果的所有权归定作人,当事人之间无须进行所有权的移转。
b.在承揽人提供材料时,承揽人完成的工作成果归承揽人所有,当事人之间须进行财产所有权的移转。
c.由双方提供材料时,应依据何方提供的材料形成工作成果的主要部分进行判断。
d.在材料由第三人提供时,需要首先根据承揽人与第三人之间的约定或者添附规则,在承揽人与第三人之间解决工作成果所有权的归属。
④承揽人的瑕疵担保义务
承揽人交付的工作成果有瑕疵的,定作人可以要求承揽人承担下列类型的违约责任:a.修理。
定作人得享有瑕疵修补请求权,请求承揽人对工作成果的瑕疵进行修理。
承揽人也可以请求定作人同意其对工作成果的瑕疵进行修理。
b.重作。
我国《合同法》明确认可定作人请求承揽人重作的权利,但如果存在《合同法》第110条规定的情况,则定作人不得主张承揽人承担重作的违约责任。
c.减少报酬。
d.赔偿损失。
就承揽人完成的工作成果存有瑕疵,给定作人造成损害的,定作人可主张承揽人赔偿损失。
e.解除合同。
承揽人违反瑕疵担保义务,符合合同法定解除权产生条件的,定作人有。