证据法论文
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论电子证据在我国刑事诉讼当中的定位班级:法学 081 班学号:080301110025姓名:张秋实论电子证据在我国刑事诉讼当中的定位【摘要】:我国《刑事诉讼法》并没有赋予电子证据相应的证据地位,学术界对此争议颇多,导致实务中困境重重。
实质上,我国的证据是以证据材料发挥证明作用的方式分类的,而不是证据材料外在的表现形式。
据此,电子证据尽管种类繁多,但其证明机理与传统的证据种类有一致之处,没有特殊之处,因此没有必要赋予其单独的证据地位。
Abstract: For the Criminal Procedure Law in our country does not endow the electronic evidence its role as it should has among all other evidences, and scholars also have much arguments about this too. That leads to many troubles in the practice. In essence, rather than by the external form of evidence, we classified our evidences with the functions they play in proving. Accordingly, despite there are varieties of electronic evidences, but the mechanisms they played with are consistent with the traditional types, no special different exist. Therefore, it’s no need to give them separate status.【关键词】:电子证据《刑事诉讼法》证据分类证明机制近年来,电子证据日益引起人们的关注,有关电子证据的法律定位及审判实践中的审查认定问题已成为理论界和实务界共同关注的焦点。
证据法论文:证据法学教学方法初探摘要证据法学是一门实践性很强的学科。
它的主要目的是在培养学生学习法学理论的基础上,树立学生的法学思维,从而提高逻辑分析能力,学会理论联系实际,用法律原则和条文去解决实际问题。
因此,传统呆板的教育模式已经无法满足证据学的教学要求,无法达到证据法学的教学目的。
于是案例教学法和苏格拉底教学法就成为证据法学教学中的必要选择。
关键词证据法学教学方法初探证据法学是法学专业学生的必修专业课。
当前证据法学的教学主要采用案例教学法和苏格拉底教学法。
案例教学法作为一种独特的教学方式,它主要通过在课前学生准备、课堂上教师提出案例,然后由学生分析案例、课后师生交流三个阶段来完成整个教学过程,使教师和学生能达到有效的沟通,从而提高学生认识问题、分析问题和解决问题的能力。
苏格拉底教学法是指教师负责提出问题,然后与学生讨论与修正,然而最终所有的答案都必须由学生自己提出来的一种方法。
这种方法有助于提升学生的思维能力,提高教学效果。
在证据法学教学当中应当引入苏格拉底法,并采取相应的措施保障苏格拉底法的有效实施。
下面笔者来具体讨论一下案例教学法和苏格拉底教学法在证据法学中的探索实践。
1 案例教学法案例教学法主要是用司法实践中的实际案例进行教学的一种方法。
法学案例教学是在学生掌握一定法学理论知识的基础上,然后有目的地选择一些案例给学生,让学生思考、分析,从而提出解决问题的方法,提高学生的逻辑思维能力和综合分析能力,这对于推动法学教学也具有积极的作用。
下面笔者从以下两个方面来分析。
1.1 案例教学法及其在证据法学中的特性法学案例教学法是指学生在掌握一定的法律理论知识的基础上,有目的地选择一些司法实践中的案例给学生,让其进行分析、思考、研究,提出解决问题的方法,从而提高学生的逻辑思维能力和综合分析能力。
案例教学法在证据法学的教学中有其独特之处:首先,证据法学和法理、宪法等基础性法律学科不同。
法理、宪法等学科理论性强,在讲授这些课程时往往很难举出恰当的案例。
证据的可采性【法学理论论文】证据法是独立于实体法与诉讼法的法律范畴,界定当代民事证据法的范围需要协调证据法与实体法、诉讼法的关系,要在证据规则与法官自由裁童之间寻求平衡。
将证据实体规则作为民事证据法的主要内容包括证据能力、证据证明力、证明标准以及证明责任的有关规定。
当代民事证据法的基本任务是在实现事实认定的准确性的基拙之上保降诉讼效率并协调司法证明过程中的价值冲突。
一、引言关于证据法性质的争论可以归结于证据法究竟是属于实体法还是程序法,这里的证据法是从狭义上来理解的,指的是除实体法、程序法有关证据规定以外的专门性规定,对证据法的定性关系到民事证据法与民事实体法、民事诉讼法三者关系如何协调的重要问题。
根据规定的内容不同,可以将法律分为实体法与程序法。
实体法是明确法律关系主体享有的权利与承担的义务的法律;程序法是规定法律关系主体的权利和义务如何实现或履行的法律。
实体法是程序法的依据和来源,程序法保障实体法的实施。
二、民事证据法的应有范围两大法系的民事证据立法呈现出不同的模式:英美法系单独的证据立法规定了详细的证据规则,证据的可采性问题构成了其中的主要内容。
大陆法系国家则是将证据相关规定融人民事诉讼法或民法典中,对证据的取舍由法官自由裁量。
这种差异形成的根本原因在于两大法系认定事实的主体不同:英美法系由陪审员认定案件事实,其来自市民阶层并未接受专业的法律训练,证据立法必须制定大量能过滤可能导致陪审员混淆、偏见、错误判断的证据的规则;大陆法系认定事实的主体为法官,其具有专业的法律背景知识和审判实践经验,且奉行自由心证原则,法官可以根据理性和良知自由判断证据的证明力。
于是,当代两大法系的民事证据立法在形式上就突出表现出规则约束与自由裁量两种不同的证明理念的对立。
但法官在坚持规范化证据规则的同时也不得不面临根据案件情况灵活处理以克服规则体系僵化性与机械性的困境,英美法系国家对证据使用的限制性规定在逐步减少,而大陆法系国家立法也制定了大量关于证据收集、证据调查的程序性规则以排除主体非理性因素对法官自由心证形成的干扰,从而对其的自由裁量形成一定制约。
论民事诉讼的证明责任摘要:证明责任作为民事诉讼的核心,在案件审理过程中起到了非常重要的作用。
法官在审理裁判案件时,要充分考虑客观现实,依据公平理念,借鉴经验法则,遵循证明责任分配规则,使证明责任在诉讼当事人之间进行合理的分配,最大限度的还原案件客观真实和实现法的正义价值。
关键词:民事诉讼证明责任证明责任分配一、证明责任概念的简要分析证据法的证明责任是指作为裁判基础的法律要件事实处于真伪不明的状态时,负有证明该法律要件事实的当事人承受的不利的裁判风险以及所引起诉讼上风险负担。
证明责任包含两层涵义,即主观的证明责任和客观的证明责任,前者又称为形式上的证明责任或者提供证据的责任,是指诉讼当事人在诉讼中为避免败诉风险而向法院提供证据证明其主张的事实存在的责任,包括事实的主张责任和证据提出责任;后者则又称为实质上的证明责任或者结果责任,是指诉讼程序终结时案件事实仍处于真伪不明的状态时,主张相关事实的诉讼当事人所应承担的不利的诉讼后果。
证明责任是当事人在案件主要事实真伪不明时所承担的败诉风险,即只有在存在案件真伪不明的状态时,证明责任才起作用,只不过它是由法律预设的诉讼风险的分担形式。
同时,证明责任不是当事人未提供证据所应当承担的责任,而是在案件主要事实未得到证明时所承担的诉讼风险。
另外,证明责任是诉讼一方当事人所应承担的诉讼风险,而不是两方当事人均要承担,更不能由法院予以承担。
如上所述,证明责任并非是一方当事人就相关案件事实予以举证或者予以证明的责任、义务或者是权利,而是法律预设的事实真伪不明时的风险分配,或者说是败诉负担、法定的诉讼风险责任。
二、证明责任的分配证明责任的核心问题是证明责任的分配,即诉讼中的争议事实处于真伪不明时应当由哪一方当事人承担不利的诉讼后果的问题。
之所以要对证明责任进行分配,主要是因为法院负有解决当事人之间纠纷的职责,必须在裁判中判定一方当事人败诉,同时,当事人有责任对其重要的事实提供证据加以证明,这样在案件事实真伪不明时,必然要将不利的诉讼后果在当事人之间进行分配。
证据法有关鉴定的小作文《鉴定那些事儿》在证据法里呀,鉴定就像个神秘的魔法师。
我就碰见过这么一回事儿,有次我朋友小李他跟人打官司,他把人家车给撞了下,其实就是小小的磕了个坑,结果那人非说车上好多地方都坏了,那维修费要得离谱。
这时候就需要鉴定来拯救小李了。
鉴定师就像是汽车界的侦探。
他到了现场,围着那车转了好几圈,那个认真劲啊,眼睛就跟探照灯似的。
他拿着个小本子,看到一个地方就记一笔。
他先用手摸索着那个小坑,又拿个小尺子量了量,嘴里还嘟囔着啥。
然后他打开车盖,检查了里边儿的一些部件,看了看螺丝有没有松动啥的。
他还钻进车里头,把车里面的一些小部件也仔细检查了一遍,坐在驾驶座上这儿按按那儿摸摸。
我在旁边看啊,就觉着这事儿可真奇妙。
鉴定师还从他那个大包包里掏出各种工具,什么照明笔啦,小镊子啦,就跟个百宝袋一样。
他把那个所谓坏掉的地方的零件拆了下来,放在手里瞧,就像看宝贝似的。
然后又从他包里拿出一本厚厚的资料,翻啊翻的,找类似车型这儿出问题的资料。
通过这些细致的鉴定,最后得出好多地方根本没坏的结论。
按照实际的损坏情况算出的维修费用那可和之前差太远了。
这就是鉴定的神奇之处呢,它不会让你被人冤枉,把事情真相给找出来。
整个过程就像一场有趣的寻宝,鉴定师就在那一堆可能的虚假情况里找到真正的宝藏,也就是事实。
所以说,鉴定在证据法里那可是关键人物,能让真相大白于天下,那些想故意蒙混过关或者冤枉人的,在鉴定面前都得现原形。
《再谈鉴定》我表哥以前遇到过一件案子,说是关于一批货物的。
那批货物说是被损坏了,要厂家赔偿。
可厂家觉得自己被冤枉了,说发货之前都是好好的。
这个时候鉴定就登场啦。
我跟着去看了看过程。
那鉴定人员来的时候带了好几个大箱子,里面全是检测的装备啊。
他来到那堆货物前,没有马上动手,而是先大致看了下货物堆放的环境,又观察了下货物外面的包装。
那包装有部分看着是破了,但是到底是不是发货就那样,还是后来弄破的,可不好说。
接着他就开始工作啦。
试论民诉讼举证责任制度内容摘要:证据是诉讼的灵魂,证据制度是诉讼制度的核心,而举证责任又是证据制度的核心,被誉为“民事诉讼脊梁”,它与诉讼后果有直接关系。
当事人是否为自己的主张提供证据,或所提供的证据能否证实其主张,直接关系到当事人胜诉或败诉,影响到当事人的切身权益,这就是通俗意义上的举证责任。
举证责任的性质可以认为是当事人为避免败诉风险而产生的对于自已的责任,是负有结果责任的一方不能提供证据证明自已主张而致使案件事实真伪不明时所承担的败诉风险。
举证责任分配主要由制定法完成,民事诉讼举证责任的分配首先应依据民事诉讼法和民事实体法的有关规定,二者都没有规定时再依照涉及民事举证责任分配的司法解释;但个案举证责任分配由法官裁量又是必要的,这与法律制定的滞后性和立法的认识能力的局限性密不可分。
在一般证据规则中,“谁主张谁举证”是举证责任分配的一般原则,而举证责任倒置则是这一原则的例外。
举证责任倒置是指提出主张的一方或称为积极主张的一方就某种事由不负担举证责任,而由反对的一方负担举证责任,它是严格责任实现的途径和方式。
举证责任倒置的法定化是指不仅适用举证责任倒置的情况由法律规定,而且对于倒置的事由也必须由法律明确规定。
我国《民事诉论法》对举证责任的规定有一定的缺陷,《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》也不尽人意。
现本人仅以自己浅薄的法律知识,参考最新诉讼法学理论研究成果,阐述一下自己对民事诉讼举证责任的认识。
本文从举证责任的概念、主体、性质、分配及倒置五个方面对我国民事诉讼举证责任制度,特别是对其中传统理念的误区提出了看法,并详细论述了我国现行法律在举证责任的分配及倒置方面的规定及不足之处,为完善我国现行民事诉讼举证责任制度作参考。
一、举证责任的概念举证责任亦称举证负担,是指当事人对自己的主张应当提出证据加以证明,当事人提不出证据或提出的证据不能证明其主张的,负有举证责任的一方要承担败诉的不利后果。
证据法律性论文条据书信一、视听资料的概念当今科学技术的不断发展,视听资料在司法实践中的运用日益广泛。
视听资料作为一种证据形式,是科学技术发展到较高水平的产物。
视听资料作为一种法定形式的证据,不仅包括音像证据,而且包括电子证据。
视听资料是我国民事、刑事、行政三大诉讼法中规定的证据种类之一。
修改后的《中华人民共和国刑事诉讼法》第四十二条首次将视听资料列为法定证据之一。
最高人民检察院《人民检察院刑事诉讼规则试行》第六十四条规定行政机关在行政执法和查办案件过程中收集的物证、书证、视听资料、电子数据等证据材料,应当以机关的名义移送,经人民检察院审查符合法定要求的,可以作为证据使用。
从而在立法上确认了视听资料的法律地位,它具有可视性,可听性,连续性等特点。
并且便于保存和使用。
视听资料既不同于以文字或符号等证明的书证,也不同于以外形、特性等证明案情的物证。
它是伴随着现阶段司法实践的需要和现代科学技术发展产生的新的刑事诉讼证据种类之一。
视听资料存数的信息资料,包含反应案件事实的原始视频资料、音频资料、图像资料、数据等。
现实工作中使用的载体一般为录音录像带、照片、胶片、激光磁盘、计算机软盘等介质。
视听资料作为一种高科技证据,其收集、审查、运用不同于其他实物证据。
司法实践中,熟悉视听资料特有的证据属性,才能更好地运用视听资料查明证明案件事实。
刑事诉讼法的规定的同步录音录像资料属于法定证据形式一种,可以完美的证明在讯问过程中没有刑讯逼供和超期羁押,没有侵犯犯罪嫌疑人的人身权利和民主权力。
二、视听资料证据的种类视听资料根据其来源的不同,按标准划分可以分为原始的视听证据资料和复制的证据资料。
如按照该证据资料所反映的内容和案件事实关系的标准,可以划分为直接性的视听证据资料和间接性的视听证据资料,现阶段司法实践中一般可以分为录像证据,录音证据,计算机存储证据,其他运用专门技术设备得到的证据,例如红外线、遥感技术等。
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证据学论文————证据法学理论基础:争议焦点及评述学院:哲学与法学学院姓名:***班级:法学091学号:**********证据法学理论基础:争议焦点及评述证据法学的理论基础,是一国证据法学体系的基点和核心问题。
不夸张地讲,对于证据法学理论基础的研究,在一定意义上决定着我国证据法学体系的建立和证据法治建设的方向。
形象地说,如果将证据法治比喻成一个“木桶”,证据法学的理论基础问题就是其中最短的一块板,它不仅决定其“储水量”,而且是防治“漏水”的关键。
我国证据立法的粗疏和证据法实践中产生的诸多问题,最终都与证据法学的理论基础研究的薄弱有莫大关系。
加强证据法学理论基础的研究,不仅是证据立法、证据法实践的迫切需求,也是我国证据法学研究逐渐走向成熟的表现。
一、证据法学理论基础的定义与特性在证据法学理论基础的研究中,首先涉及的问题是什么是“证据法学的理论基础”。
对此,比较一致的观点是,我国应当实现从证据学到证据法学的转型,因此,研究证据法学的理论基础应当摆脱证据学的束缚。
不过,关于“证据法学的理论基础”这一概念的称谓和厘定方面,学者们的意见并不一致。
其次,学者们在界定什么是证据法学的理论基础时,在特性的把握上也存在诸多争议。
鉴于此,对“证据法学的理论基础”这一概念的称谓和厘定及特性的把握,便成为研究证据法学理论基础的先行问题。
(一)证据学的理论基础与证据法学的理论基础之区别长期以来,我国传统证据理论注重从事实角度研究证据问题而缺乏从法律的角度研究证据问题,对证据问题的探讨具有浓厚的哲学色彩。
传统观点认为,我国诉讼证据制度以辩证唯物主义认识论作为自己的理论基础。
物质与意识的辩证关系、主观与客观的辩证关系、实践是检验真理的唯一标准等是运用证据查明案件事实的理论依据。
以“实事求是”命名,反映了我国证据制度的本质和特点。
辩证唯物主义认识论被认为是我国证据制度的唯一理论基础和指导思想。
(二)证据法学的理论基础与相关概念的区别在许多证据法学的论著中,学者们提出了一系列与证据法学的理论基础类似的术语,有的甚至在同等意义上使用,例如,“证据制度的理论基础”、“诉讼证据学的理论基础”、“诉讼证明的理论基础”、“证据法的五大基本理念”、“证据法的理论基础”、“证据法学的基础理论”等。
证据法论文参考题目第一篇:证据法论文参考题目以下题目仅供参考,也可以重拟题目:第一、二、三讲证据法学的基本概念:1.论证据概念(刑事诉讼法第47 条;民事诉讼法第条)2.论证据法的体系与功能3.司法证明方式与证据规则4.论证据能力与证明力的关系5.论证据可采性与相关性的关系6.严格证明与直接审理原则7.论证据的相关性规则8.论证据的可采性规则9.论证据能力规范 10.论证明规范11.严格证明与自由证明12.论交叉询问制度与证据规则 13.卷宗笔录的证据属性分析……第四、五、六讲证明责任 1.论证明责任分配的依据 2.证明责任的概念解析3.两大法系证明责任理论的差异4.诉讼模式与证明责任分配5.环境侵权诉讼中的证明责任分配(结合法条和案例)6.医疗侵权纠纷中的证明责任分配(结合法条和案例)7.产品责任侵权纠纷中的证明责任分配(结合法条和案例)8.饲养动物致人损害的侵权诉讼之证明责任分配(结合法条和案例)9.劳动纠纷中证明责任的分配(结合法条和案例)10.论民事诉讼中证明责任自由裁量之不自由11.巨额财产来源不明罪的证明责任分配(结合法条和案例)12.我国非法证据排除中的证明责任分配(结合法条和案例)13.罗森贝克之证明责任分配理论评析14.汉斯普维庭之证明责任分配理论评析15.论法官角色与证明责任的分配……第七讲推定 1.论刑事推定2.推定与证明责任的关系3.论推定概念的重构4.罗森贝克推定理论评析5.论拟制与推定6.论推定与间接证明7.论我国民事证据规定中的推定8.论推定在认定“明知”中的运用 9.论法律推定与事实推定 10.论证据法学中推定的分类 11.论证据法学上的推定 12.论推定与推论……第八讲自认1.论民事诉讼中的自认2.论自认的效力3.论自认的撤回4.论自认的适用范围5.论自认与证明责任的关系(结合我国立法)……第九讲证明标准与自由心证1.论法官的知识结构与证明标准的判断2.论证明标准与证明责任的关系3.论证明标准的程序规制4.论证明标准与证明对象的关系5.证明标准的概念解析6.论证明标准与自由心证7.论自由心证之必要性与可行性8.论自由心证之规制9.论法官的心证公开…… 其他1.鉴定意见的证据属性分析2.论卷宗笔录的证据属性分析3.结合具体的证据形式(物证、书证、证人证言、鉴定结论、勘验笔录、口供……)讨论其证据属性4.结合具体的案例讨论某一个具体的证据法则5.结合具体的法律条文讨论某一个具体的证据规则6.结合具体的证据形式(物证、书证、证人证言、鉴定结论、勘验笔录、口供……)讨论某一个具体的证据规则7.论证据法规范与程序规则的关系…….第二篇:证据法论述题目(共)1、论现代科技对证据法的影响证据法价值的实现有赖于证据法顺应社会的发展,包括科技的发展,现代科技对证据法实实在在地产生了广泛而深远的影响。
法学学术论文法学又称法律学、法律科学,是以法律、法律现象以及其规律性为研究内容的科学,这是店铺为大家整理的法学学术论文,仅供参考! 法学学术论文篇一论证据法学的理论基础摘要:关于证据法学的理论基础问题,近年来学术界围绕旧说认识论展开了种种反思与捍卫,而认识论与价值论二者均存在着缺陷和不足。
将二者并重更符合刑事司法的发展潮流。
关键词:证据法学;认识论;价值论;并重中图分类号:D90文献标识码:A文章编号:1003-949X(2008)-09-0069-02在当代诉讼制度的体系中,证据制度无可争议地处于核心地位,而随着法制现代化和司法改革进程的推进,证据法学近年来日益繁荣,诉讼法学界对证据法学诸多问题的研究也在渐渐形成争鸣的态势,其中关于证据法学的理论基础问题作为证据法学的根本问题也愈加受到人们的关注,围绕着证据法学理论基础的旧说“认识论”展开了种种的反思与捍卫。
作为一个前提性与根本性的问题,证据法学的理论基础有进一步明确的必要。
一、诸家之言1.认识论。
长期以来,这一学说占据着绝对的统治地位,近期学术界关于理论基础问题的探讨也主要是围绕该理论展开的,在各家争鸣的今天,仍有人坚持着这一理论,只是在程度上有所差异。
其一是有人坚持“证据法学的理论基础主要是辩证唯物主义认识论”,并且坚持在诉讼中要达到客观真实[1];其二,有人主张要坚持辩证唯物主义认识论的原则性指导,但同时提出应该把法律真实作为刑事诉讼的证明任务和要求[2]。
2.价值论。
该学说反对将认识论定为证据法学的理论基础,认为这是当今中国司法实践中存在的刑讯逼供及现代证据规则建立难等一系列问题的根源,认为“必须对此问题进行深刻的反思,将证据规则建立在形式理念和程序正义的基础之上”[3]。
3.二元论。
该学说又可分为三种不同的主张。
其一,统一并存说。
有学者认为,“辩证唯物认识论与程序正义理论二者的对立统一,成为指导我们证据法学研究的理论基础。
”[4]其二,补充说。
挑战传统证据法随着人类社会逐渐步入网络时代,计算机技术高速发展,各种数据电文在现实生活中大量使用,使得电子证据在民事诉讼中的应用越来越广泛,它具有不同于现行民事证据制度规定的七种法定证据的特点,我国《民事诉讼法》尚未将其列为法定的证据类型之一,学术界对于它的法律性质、法律地位和法律效力等方面也未形成统一的定论,它的出现对传统的证据法造成了很大的冲击。
一、电子证据的概念和特点电子证据的概念目前国内尚无统一的定论,笔者认为,电子证据即计算机证据,是以数字的形式保存在计算机存储器或外部存储介质中,并在计算机或计算机系统运行过程中产生的以其记录内容证明案件真实情况的数据或信息。
它是现代高科技发展的重要产物和先进成果,是现代科学技术的发展在诉讼证据上的体现,它最大的功能是存储数据和资料,能综合、连续地反映与案件有关的资料数据。
它与我国《民事诉讼法》第六十三条规定的七种法定证据相比,有如下的特点:(一)高科技性电子证据是以一定格式储存在电子计算机硬盘、软盘或CDROM 等储存介质上的一段二进制代码,它的形成和还原都要借助电子计算机设备,它的产生、储存和传输,都必须以计算机技术、存储技术甚至网络技术为基础。
电子证据的收集和审查判断,往往也需要一定的科学技术和借助相关的科学设备来进行。
(二)易被伪造、篡改和破坏电子证据的产生、存储和传递都依靠一定的科学技术和设备,计算机登记、处理、传输的资料信息均以电磁浓缩的形式储存,当有人为的因素的或技术的障碍介入时,电子证据极容易被篡改、伪造、破坏或毁灭,而电子证据的特性决定了其被伪造、篡改后不留痕迹,而且从技术上很难查清和判断。
在日益普及的网络环境下,数据的通信传输又为操纵计算机提供了更便利的机会,而行为人往往具有各种便利条件,更易变更软件资料,随时可以毁灭证据。
而且因为非故意的行为如计算机操作人员的差错、病毒、硬件冲突或供电系统、通信网络的故障等环境和技术方面的原因,都会危害电子数据的安全,影响数据的真实性。
(三)复合性和外在表现形式的多样性由于多媒体技术的出现,信息在计算机屏幕上的表现形式是多样的,它输出到计算机的外部设备上与传统的证据极其类似,这都显示了它的复合性。
电子信息通过显示器展现在阅读者面前的不再是单一的数据、文字、图像或声音,而是图、文、声并茂,甚至人机交互处理,这种以多媒体形式存在的电子证据几乎涵盖了所有传统证据类型,它使电子证据能够更直观、清晰地反映待证事实及其形成过程。
此外,电子证据还具有无形性、易收集性、易保存性,传送和运输方便,可以反复重现和易于使用、审查、核实、便于操作等特性。
二、电子证据的性质和法律地位(一)电子证据的法律性质我国《民事诉讼法》对电子证据的法律性质并未明确,也没有将其单列出来作为一种法定的证据类型。
究竟电子证据应归入何类证据,这是一个值得探讨的问题,从目前的争论看,主要有两种观点:1、认为应将电子证据归入“视听资料”类,而且只需在今后的立法或司法解释中加以明确,电子证据即可作为证据被采纳,国内很多学者赞成这种观点。
其理由主要是因为电子证据可显示为可读形式①,电子计算机储存的资料都可以在计算机终端显示出它所储存的图形、数字、符号、形象等,故应把计算机存储信息视为视听资料。
英国1984年刑事司法就是将计算机证据归入视听资料的。
2、认为应把电子证据归入“书证”类。
理由主要有(1)这样更符合电子证据的特点和国际规范,电子证据虽然有多种外在表现形式,但都无一例外地以其内容证明案件事实,这符合书证的特征。
而且1982年的欧洲理事会的《电子处理资金划拨》秘书长报告和1982年英国A.Kelman和R.Sizer的《计算机在法庭上的地位》中,就已经提出计算机记录相当于书面文件作为证据的看法②。
(2)数据电文与视听资料有着本质的区别,数据必须经过重新组合才能被人们所使用,大量散乱无章的数据在法庭上无法起到证明作用。
(3)法律将视听资料与其他证据加以区分,强调的是其以声音或图像而非文字内容证明案件的真实情况。
而电子数据在案件中发挥证据作用时虽可能也是利用其记载的图片,但更多是利用其记载的内容,这一特征与书证的本质属性更为相似①。
(4)我国在《合同法》中肯定了“数据电文”属于合同的书面形式,在“数据电文”中就包括了“电子数据交换(EDI)”和“电子邮件(E-mail)”,从证据学的角度理解,数据电文即电子证据归属于书证类②。
(5)法律可以对书面作更宽泛的解释,使之涵盖数据电文。
笔者认为:电子证据是一种电磁记录物,它具有法定七种证据所没有的特点。
书证和电子证据虽然都是以记录的内容证明案件事实的,但书证是以书面文字形式记载的思想或行为内容来证明案件事实,而电子证据则独立地反映了案件的一部或全部的真实情况和法律事实,以直观的数据、储存资料来再现案件事实的,更具有动态反映案件事实的直观性和逼真性。
视听资料与电子证据虽然都需要借助于一定的技术设备才能显示出来,但是它们之间在技术上是存在本质区别的,视听资料是对声音、图像的记载,记录的是模拟信号;而电子证据是用二进制数据表示的数字信号,可以记录包括录音、录像在内的多种内容。
模拟信号之间的任何变化,在理论上说都是可以再现的,但数字信号根本不具有这种特性。
而且电子证据在多媒体的技术下,其外在形式基本上可以涵盖所有传统证据类型,所以在这种情况下把电子证据和数据电文这两种本质不同的证据归纳在一种证据类型下显然不妥。
鉴于电子证据的本质特点,笔者认为不应再局限于通过扩大“范围”或归入“范畴”的办法来解决电子证据在诉讼中的法律问题,而是应当跳出传统的思维模式,在立法上将电子证据单列为一类独立的证据,使之成为《民事诉讼法》中独立的第八种法定证据类型。
(二)电子证据的法律地位和法律效力电子证据的法律性质直接决定着其在法律上的地位和证明效力的大少,如前所述关于电子证据性质的两种观点,就是电子证据应纳入“直接证据”或“间接证据”范畴之争。
部分学者认为,由于电子证据容易被伪造、篡改,而且被伪造、篡改后不留痕迹,再加上电子证据由于人为的原因或环境和技术条件的影响容易出错,故应将电子证据归入间接证据①。
根据这种观点,若把电子证据定性为视听资料,我国《民事诉讼法》第六十九条规定:“人民法院对视听资料,应当辨别真伪,并结合本案的其他证据,审查确定能否作为认定事实的根据。
”据此规定,视听资料不能单独、直接地证明待证事实,需要与其他证据相结合才能确定其证明力,这就把电子证据列入间接证据的范畴,那么电子证据的证明力就会大大减损,这显然有违于1996年联合国国际贸易法委员会通过的《电子商务示范法》中关于电子证据“可接受性”的价值规定,也有悖于电子证据作为直接证据的司法实践②。
部分学者认为,由于电子证据符合书证的特征,故电子证据应属于原始证据和直接证据,具有独立证明案件事实的证据效力③。
笔者认为:鉴于前述电子证据应列为一类独立的证据类型,对于电子证据是直接证据或间接证据,不能一概而论,应该具体情况具体分析。
区分直接证据或间接证据,应按照证据与证明对象的联系程度作为划分的准则,一个证据是直接证据还是间接证据,要视该证据能否可以直接证明案件的事实,从而决定其证明力的大小,根据我国的证据理论,证据的证明力决定于证据同案件事实的客观内在联系及其联系的紧密程度,同案件事实存在着直接的内在联系的证据,其证明力较大;反之,其证明力就较小。
基于此,如果查明一项电子证据自生成以后始终以其原始形式展现或留存,则该证据属于原始证据,同时如果该证据与案件事实有着内在的、密切的联系,则该项电子证据属于直接证据;反之,若该证据不足以单独证明待证事实,则属于间接证据。
三、电子证据在民事诉讼中的实践(一)电子证据的可采纳性电子证据的出现对很多国家和地区的证据法是一个很大的冲击,主要是计算机储存的数据能否在诉讼中被法院采纳为证据。
从另一方面看,电子证据的易破坏性使得其真实性和安全性受到威胁,在诉讼或仲裁中能否被采纳为证据就成为各国证据法的难题。
从各国的立法看,各国证据法对证据的可采纳性的要求不完全相同,因此,电子证据在各国所遇到的难题也不尽相同。
实际中,大多数国家的诉讼法都要求当事人提交证据的原件,而电子文件是在计算机内传递,并以电子数据形式记录在计算机内,电子证据不存在传统意义上的有形“原件”。
如果把“原件”这一概念界定为信息首次固定于其上的媒介物,则无从谈起任何的电子“原件”。
因为接收到的电子信息是计算机系统重新显示或复制出来的,只能是原件的副本。
如果证据法只承认原件才能作为证据,副本或其他形式的文件不能作为证据,也将对电子证据的可采纳性造成困难。
在英美法系中,其证据法中规定的传闻证据规则与最佳证据规则对采纳电子文件作为证据构成障碍。
根据传闻证据规则和最佳证据规则,计算机输出的书面材料被视为传闻证据,而且由于其不是证据的原件而不能被法院所采纳。
因此,联合国国际贸易法委员会于1996年通过了《电子商务示范法》,其中第5条规定:不得仅仅以某项信息采用数据电文形式为理由而否定其法律效力、有效性和可执行性。
第8条对原件作了规定:(1)如法律要求信息须以其原始形式展现或留存,倘若情况如下,则一项数据电文即满足了该项要求:(a)有办法可靠地保证自信息首次以其最终形式生成,作为一项数据电文或充当其他用途之时起,该信息保持了完整性;(b)如要求信息展现,可将该信息展示给观看信息的人。
该法第9条中也规定如果数据电文是举证人按合理预期所能得到的最佳证据,不得以其不是原件而否定其作为证据的可接受性。
在绝大多数大陆法系国家中,不存在传闻证据规则,任何证据都可被采纳,只不过立法中对电子证据未予规定而已。
对此,根据我国《民事诉讼法》的规定和立法精神,在提交证据原件有困难时,可以提交复制品或副本,故我国的诉讼法对电子证据在诉讼中的应用不构成障碍,只需在日后的立法中加以明确规定即可。
笔者认为,对待电子证据中的“原件”问题,应该用同等功能法(functional—equivalent)进行识别,只要能确保其所记录的原始数据充分完整并从未被改动,就应视该电子证据为“原件”,在诉讼中作为认定事实的依据。
(二)电子证据的收集对于电子证据的收集,由于电子证据在储存和传递过程中极容易被篡改或删除,目前最好的方法就是建立电子证据制度,人们在网上签订的所有合同、往来的电子邮件和其他数据电文都必须经过一个电子数据交换中心的备案,由其对数据电文的收发和提取作出记录,发生纠纷时,法院或仲裁机构向其收集数据电文的备份材料作证据使用,由于数据交换中心的中立性和独立性,向其收集的证据是一种客观、公证、可靠的证据。
另外,收集到的电子数据还需以适当的方式提取或固定下来,而目前所谓的适当方式只能是备份或打印,因而两个以上的人员同时在场就极为重要。