比较宪法学讲义文本
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现代宪法学是由宪法学知识、规则与程序相结合的有机的理论体系。
从宪法学体系的构成要素看,它由本国宪法学、外国宪法学与比较宪法学组成。
当人们对本国宪法和外国宪法学知识的了解达到一定程度以后,就会自然地进入比较不同宪法现象的过程与具体活动之中,观察与分析不同国家之间的宪法制度。
从某种意义上讲,比较宪法学的发展是衡量一个国家宪法学发展程度的重要尺度。
比较宪法学概念比较宪法学是伴随着宪法制度与宪法文化的发展而逐步得到成熟的一门独立的学科。
随着比较法学的发展,比较宪法学作为一门独立的法律学科逐步得到社会承认并以独特的功能影响了人类宪政文明的发展。
由于人类早期的实践活动中,人们没有严格地区分宪法现象与政治现象,两者呈现出混合的状态。
就学科发展而言,早期的比较宪法学与比较政治学在内容、方法与基本的价值趋向方面并没有确立实质性的界限,宪法思维与政治思维是结合为一体。
到了20世纪初以后,随着国家与社会、国家与公民关系的调整与发展,比较宪法学作为一门研究不同宪法体制的共同性与特殊性规律的一门独立学科开始受到学者们的关注。
比较宪法学(comparative constitutional law, vergleichennde Verfassungswis—senschaft)概念在不同的宪法文化背景与话语下有不同的内涵与表述的方式。
即使在统一“比较宪法学”名称下所包含的内容与语意也是不尽相同的。
由于宪法文化发展的历史和环境的不同,对比较宪法学本身的概念学者们的认识与表达方式是不同的。
在西方国家,学者们主要从宪法与社会、宪法与文化等角度分析比较宪法学概念。
早在20世纪初,德国学者C.波纳哥认为,比较宪法学是相互比较特定时代、属于特定空间和文化共同体的国家,以寻求这些国家实定宪法中存在的共同特征与本质差异的一门学科。
[1]叶林内克认为,比较宪法学是一门对一般国家或特定国家群,特别是对特定时代特定国家的制度进行比较,寻求各种制度形态的概念,并加以说明的学科。
《比较宪法学》课程教学大纲一、《比较宪法学》课程说明(一)课程代码:02130060(二)课程英文名称:Comparative Constitution(三)开课对象:法学专业本科学生(四)课程性质:比较宪法学是对不同文化背景下的不同宪法现象进行比较分析,找出异同点并进行价值与事实评价的一种学科与方法。
从学科的性质而言,比较宪法学属于宪法学的分支学科。
(五)教学目的通过介绍国外宪法中的相关问题,比较中外的差异,对国外宪法有一个大致的了解,对中国的宪法问题提供更广阔的思维空间。
(六)教学内容国外宪法的历史及相关的政治制度,对宪法的基本原则、公民基本权利、宪法的实施问题有总体的认识。
理解中外对宪法概念的不同理解,宪法基本原则所涵盖的意义,公民基本权利的重要性,宪法实施中宪法解释所发挥的重要作用。
通过教学的各个环节使学生达到各章中所提的基本要求。
习题课是重要的教学环节,教师必须予以重视。
(七)教学时数教学时数:32学时学分数:2学分教学时数具体分配:(八)教学方式以讲授教学手段为主要形式的课堂教学。
(九)考核方式和成绩记载说明考核方式为考试。
严格考核学生出勤情况,达到学籍管理规定的旷课量取消考试资格。
综合成绩根据平时成绩和期末成绩评定,平时成绩占40% ,期末成绩占60% 。
二、讲授大纲与各章的基本要求导论教学要点:通过学习,要求对比较宪法学有基本的认识和把握,充分理解比较宪法学研究对象的不同,明晰比较宪法学其它分支学科的关系。
教学时数:1学时教学内容:一、比较宪法学的概念二、比较宪法学的体系考核要求:1、比较宪法学的概念(领会)2、比较宪法学的体系(领会)第一章宪法概念教学要点:通过本章的学习,对宪法概念有一个初步的了解,在这一过程中,既要增进宪法知识,又要尽可能的形成宪法学习的历史感和整体把握宪法的思想意识,培养宪法学思维,增强对宪法的理解能力。
教学时数:1学时教学内容:第一节宪法语义与宪法概念成立条件第二节宪法概念的历史变迁第三节宪法概念的比较第四节宪法分类第二章宪法原则教学时数:2学时教学内容:第一节宪法原则概述第二节人民主权原则第三节基本人权原则第四节法治原则第五节权力制约原则第三章宪法渊源教学时数:1学时教学内容:第一节宪法渊源概述第一节关于中国宪法渊源的若干问题第四章宪法的结构教学时数:1学时教学内容:第一节宪法典的形式结构第二节宪法典的内容结构第三节不同国家宪法典结构的比较第五章宪法效力教学时数:2学时教学内容:第一节宪法效力的根据及其体现第二节宪法典的效力第三节宪法性法律的效力第四节宪法解释的效力第五节宪法判例的效力第六节宪法对国际条约的效力第六章宪法基本权利教学时数:4学时教学内容:第一节基本权利的概述第二节基本权利的概念辨析第三节基本权利的法律形式第四节基本权利的分类第五节基本权利的主体第六节基本权利的效力第七节基本权利的限制第八节基本权利的保障第九节基本权利的救济第十节基本义务的体系第七章选举制度教学时数:2学时教学内容:第一节选举概述第二节选举制度第八章政党制度教学时数:2学时教学内容:第一节政党概述第二节政党制度第九章议会制度教学时数:2学时教学内容:第一节议会的起源和性质第二节议会的组织体制第三节议会的构成第四节议会的职权第五节议会的议事制度第十章政府制度教学时数:2学时教学内容:第一节政府制度概述第二节政府组织形式第三节中央政府或联邦政府的组成与职权第四节中央政府或联邦政府的机构设置第十一章司法制度教学时数:2学时教学内容:第一节司法权的特点和功能第二节司法机关的组织体制第三节法官制度第十二章宪法解释制度教学时数:4学时教学内容:第一节宪法解释的功能第二节宪法解释的机构第三节宪法解释的性质第四节宪法解释的原则第五节宪法解释的方法第六节宪法解释的界限第六节宪法解释的程序第十三章宪法修改制度教学时数:2学时教学内容:第一节宪法的刚性与宪法修改的必要性第二节修宪权的性质与地位第三节宪法修改的方式第四节宪法修改的程序第五节宪法修改的界限第十四章宪法诉讼制度教学时数:4学时教学内容:第一节宪法诉讼概述第二节宪法诉权与宪法诉讼目的第三节宪法裁判的效力第四节宪法诉讼的模式。
《宪法学》讲义绪论一、宪法学性质宪法学是一门以宪法现象为研究对象的法律科学,属于社会科学范畴。
二、宪法学研究范围从宪法的存在形式来看,宪法学的研究范围包括:成文宪法、观念宪法和现实宪法。
三、宪法学理论体系宪法学的理论体系,从内容上看应由宪法的基本理论,包括宪法原理和宪法史论;宪法学中的国家理论,包括国家构成的理论、国家权力理论和国家责任理论;公民与公民宪法权利理论,以及从国家、公民及其关系中衍生出来的具有宪法意义的相关问题的理论等部分构成。
四、宪法学研究方法第一,阶级分析与经济分析相结合的方法;第二,历史分析与社会学分析相结合的方法;第三,理论联系实际的方法;第四,比较研究的方法。
第一章宪法原理教学目的和要求:通过本章的学习,使学生在全面、准确理解宪法学中一些基本概念的基础上,能形成一个系统的有关宪法的理论知识体系。
教学重点内容提要:宪法的概念,宪法的分类,宪法的结构,宪法的基本原则,宪法规范,宪法精神,宪法典,宪法性法律,宪法惯例,宪法作用,宪法制定,宪法修改,宪法秩序,宪法关系,宪法适用,宪法解释,宪法监督。
第一节宪法的概念一、宪法的涵义1、西方历史上“宪法”一词的含义在西方,宪法(Constitution)源于拉丁语的(Constitutio),本意是组织、确立、结构之意,用来指称古罗马皇帝以诏敕方式制定和颁布的法律;欧洲中世纪时,宪法则指体现国王同领主、僧侣、贵族之间关系的法律。
2、中国历史上“宪法”一词的含义中国历史上,“宪”或“宪法”一词多作名词使用,指的是国家的法律和典章制度;此外,还可以作动词使用,指颁布或实施法律。
比较古代中西方关于“宪法”的含义,发现“宪法”一词都具有法律的含义,所不同的是,在西方宪法被视为与普通法律不同的法律,类似今天的组织法;在中国则没有这种区别。
近代意义的宪法概念,正是在这种与普通法律不同的法律意义上发展起来的,并用“宪法”这一符号来表示这种新的法现象,且内容与组织法有一定关系。
宪法是设定公权力、运行公权力、限制公权力的法。
从设定公权力的角度来说宪法是国家的组织法。
从运行公权力的角度来说宪法是民主制度法;从限制公权力的角度来说法:宪法是人权保障法。
成文宪法的特点在成文宪法国家,宪法被认为具有内容上的根本性、程序上的严格性、地位上的最高性。
宪法的内容国家的组织、公权力的运行程序、人权的保障、基本国策、宪法自身。
宪法的分类成文宪法、不成文宪法刚性宪法、柔性宪法钦定宪法、民定宪法、协定宪法原生宪法、派生宪法宪法的渊源既指宪法的各种不同表现形式又指宪法关系主体力量的源泉。
宪法典、宪法性法律、宪法判例、宪法惯例、宪法性法令、国际公约、宪法解释、宪法修正案。
宪法惯例以本国国家的组织、公权力的运行程序、人权的保障、基本国策、宪法自身为内容;没有成文的法律形式,但得到人们普遍遵循的习惯和传统。
是宪法的一种特殊的表现形式。
简言之,关于公权力运行的不成文的习惯和传统。
宪法关系受宪法的调整因公权力的运行而产生的社会关系。
宪法关系主体:公民、国家、民族、利益群体、政党、外国人、宪法关系的客体:物、(自然资源、国有资产)、行为(权力行为power权利行为Right)。
宪法关系的特点:以right 和power的相互关系为基本内涵;以right制约power为基本精神;以power间的相互制约为重要补充宪法的基本原则基本原则:一定的出发点。
近代以来世界各国所普遍遵循的宪法基本原则。
民主、人权、法治、分权民主:作为君主制的对称,是关于公权力的根本归属的一种学说和制度,同时又是一种政权类型。
该学说认为,公共权力从根本上说属于国民全体,全体国民通过选举把公权力委托给特定团体或个人行使。
它是以选举制度、政党制度、代议制度为主要内容的一种关于公权力产生以及运行的法律制度。
人权:具有正当性、障碍性、现实性、普遍性的人类内心渴望;是内心渴望的法律化。
由于公权力所具有的公益性和暴力型,决定了人权是与公权力相对应的一个概念,而不是民事权利。
宪法学讲义第一章宪法基本理论【本章重点归纳】『框架结构图』『重点提示』1、宪法的三个特征;2、现行宪法的修正;3、宪法在社会主义法治国家中的作用——立法、司法、执法、守法;4、宪法渊源与宪法典结构;5、宪法效力。
第一节宪法的概念一、宪法的词源二、宪法与法律的关系三、宪法的特征(一)宪法是国家的根本法1、宪法内容的根本性2、宪法效力的最高性3、宪法制定和修改的特殊性(二)宪法是公民权利的保障书(三)宪法是民主事实法律化的基本形式四、宪法的本质各种政治力量对比关系的集中表现五、宪法与宪政的关系(一)宪政的概念和特征宪政也称“民主宪政”、“立宪政体”,是以宪法为前提,以民主政治为核心,以法治为基础,以限制与规范国家权力为手段,以保障人权为目的的政治形态或政治过程。
宪政的特征是:1、宪法实施是建立宪政的基本途径2、建立有限政府是宪政的基本精神3、树立宪法的最高权威是宪政的集中表现(二)宪法与宪政的关系宪法是宪政的前提,宪政则是宪法的实践。
也可以说,宪法是静态的宪政,宪政是动态的宪法。
因此,宪法的内容直接决定宪政的内容,立宪的目的就是宪政的目的;没有宪法就谈不上宪政,而离开了宪政,宪法则成了一纸空文。
六、宪法的分类(一)传统的分类1、成文宪法与不成文宪法2、刚性宪法与柔性宪法3、钦定宪法、民定宪法和协定宪法(二)马克思主义宪法学的分类资本主义宪法和社会主义宪法。
第二节宪法的历史发展一、近代意义宪法的产生(一)近代意义的宪法产生的条件1、经济条件2、政治条件3、思想条件二、中国宪法的历史发展(一)旧中国宪法的历史发展(二)临时宪法和四部宪法1、《中国人民政治协商会议共同纲领》起了临时宪法作用。
2、四部宪法:1954年宪法;1975年宪法;1978年宪法和1982年宪法。
(三)我国现行宪法的四次修正第三节宪法的基本原则一、人民主权原则二、基本人权原则三、法治原则四、权力制约原则第四节宪法在建设社会主义法治国家中的作用一、宪法的一般功能(一)确认功能(二)保障功能(三)限制功能(四)协调功能二、宪法在社会主义法治国家建设中的作用(一)宪法在立法中的作用我国社会主义法律体系确定的原则、规划内容与具体实施过程都在宪法指导下进行,体现了宪法原则的具体化。
公共事务学院张东波第一章宪法基本理论一、宪法的概念(一)概念宪法是集中体现了掌握国家政权的阶级或集团的根本意志和利益,规定了国家的根本制度和公民的基本权利,具有最高法律效力的根本大法。
我国宪法部门包括三个层次:1、宪法典及其修正案(1988、1993、1999、2004)2、国家机关组织法、全国人大组织法、国务院组织法、地方人大组织法、地方各级人民政府组织法、人民法院组织法、人民检察院组织法、民族区域自治法、香港(澳门)特别行政区组织法以及有关公民基本权利和义务的单项立法,如集会游行示威法。
3、宪法解释。
(二)宪法是国家的根本大法所谓的根本大法是指在法律体系中地位是重要、效力最高的法律部门。
宪法之所以是根本大法是因为:第一,从内容上看,宪法所涉及的是国家的根本制度,规定了国家的政治制度、经济制度和社会制度,对人们的政治生活和社会生活作出了总体的、纲领性的规范,具有全局性和根本性的特点,而一般法律部门所涉及的内容是人们政治生活或社会生活的某一方面的问题,具有局部性和具体性的特点。
第二、从法律效力上看,宪法的效力具有最高性。
首先,宪法是其他法律的立法依据和基础,在法律体系中,宪法处于“母法”的地位;其次,普通法律的规定不得同宪法相抵触,否则无效。
我国宪法第五条明确规定:“一切法律、行政法规和地方性法规都不得同宪法相抵触。
”;再次,一切组织和个人都必须以宪法为根本活动准则,一切组织和个人的权力和权利都来源于宪法的授予。
确认宪法的最高法律地位和效力,是所有民族国家都维护的一项基本的原则。
第三、从生成的程序上看,宪法较一般法律有更严格的要求。
宪法的制定一般由专门机构承担,如制宪会议、宪法起草委员会等,而一般法律的起草和制定由常设的立法机关承担即可,无需成立专门机构;宪法的修改极其严肃,一般有特殊的规定;宪法的通过采取严格的绝对多数表决制,有的国家甚至采取全民公决的方式。
总之,确认宪法的最高法律地位和效力,是维护国家制度的统一,保障人民的权利,实施依法治国的基础。
第一讲宪法学的基本范畴宪法学以宪法作为自己的研究对象。
是以宪法理论、宪法历史以及由宪法所规范的国家根本制度和原则为研究对象的一门科学。
学习研究宪法学要理论联系实际,把握本质分析、历史分析、比较分析和系统分析的方法。
第二讲宪法基本理论一、宪法的概念和本质(一)宪法的概念1、宪法的辞源学含义宪法一词在古代就已出现。
但是,其词意与近代宪法产生之后所指称的对象是具有很大差别的。
近代意义上对宪法概念的使用,其最根本的特征是强调宪法必须是限制国家权力、保证公民权利的基本法律。
凡是不符合上述特性的法律都不能称之为宪法。
2、作为法律形式的宪法含义作为法律形式的"宪法"一般指在一个国家法律体系中具有根本法法律地位的法律规范的总称,宪法渊源是其外部形式,宪法规范是其实质内容。
这种意义上的宪法,其内涵主要是指与一般普通法律相对应的根本法。
作为根本法,宪法与一般普通法律的主要区别在于以下几个方面:1、内容不同;2、效力不同;3、创制程序不同;4、监督和调控的方式和手段不同。
3、作为法学概念的宪法含义它泛指宪法学所研究的作为独特的社会现象而存在的宪法本质和宪法现象的总和。
(二)宪法的本质宪法作为一种特殊的社会现象,其产生、存在和变更是由什么因素决定的,这就是宪法的本质问题。
马克思主义关于宪法本质的揭示比较符合近代宪法发展的基本规律。
宪法是一个国家内的根本法,作为法律,它集中体现了宪法制定者的意志。
在阶级社会尚存的历史阶段,宪法制定者的意志必然具有反映阶级斗争中各种力量的实际对比关系的功能,只有到阶级社会消灭后的共产主义社会,宪法才真正地能够反映全民的意志,成为全社会所有成员共同意志的产物。
宪法作为根本法,它处于一个国家统一和完整的法律体系的核心,是依法治国的基础和前提。
宪法的根本法作用在于法律、法规必须依照宪法的规定产生,法律、法规不得与宪法相抵触,法律、法规通过具体的制度来保障宪法的有效实施等等。
另外,宪法也是一个国家实行法治的基础,依法治国首先是依宪治国。
比较宪法学比较宪法学是现代宪法学理论体系的重要组成部分,是一门以比较方法分析不同国家宪法现象的独立的学科。
在价值与事实、规范与现实、国际化与民族化的冲突与融合中,人类将更加珍惜通过长期的宪政实践所积累的经验。
本书的主要内容在于:从宪法理论、公民基本权利、国家制度、宪法运行等方面对当今世界代表性国家的宪法理论与实践进行了比较,既注重于对主要国家宪法中共同内容的介绍,更着力于对有关国家宪法的不同规定及其实践上存在的差异进行对比剖析,突出了不同国家宪法内容的差别及其宪政实践的特色,有助于认识和感悟当今世界各国宪法在形式与内容上的多样性,加深对宪法学课程中所学一般知识与理论的理解。
时事分析:附1:美国“9·11”十年附2:微博言论及其界限附3:梅普组合新时代?附4:英国最高法院两周年附5:美国总统为何多是法律人?附6:救援中的日本自卫队附7:悦悦事件的比较思考附8:没有宪法的国家附9:人类性别、公民身份与权利保障附10:残疾人火车票半价的思考附11:居民身份证法修改附12:公务员招考中的歧视现象附13:从防艾到少数人权利保障附14:普京的选择:权力还是人民?导论一、比较宪法学的概念、性质(一)比较宪法学的概念对于比较宪法学是属于宪法学的一门学科,还是属于比较法学的一门学科?在学术界也是存在着争论的。
1、“宪法学”+比较→宪法学的一个分支学科宪法学是研究宪法的产生、本质及其发展规律的科学,比较宪法学则是从比较对照的角度加深对宪法的产生、本质及其发展规律的研究和认识的科学。
2、“比较法学”+宪法→比较法学的一个分支学科比较宪法或比较宪法学,是比较法的一个部门,它是对作为各国根本法-----宪法或首要部门法进行双边或多边的研究。
这两种意见都在一定程度上认识到了比较宪法学研究的方法与对象的特点。
总的来看,以研究对象的一致性来看,比较宪法学与宪法学有着很大的关联;从研究的方法与原理来看,比较宪法学又是比较法学的一个分支,要遵循比较法学的基本原理与规则。
(二)比较宪法学的性质1、作为一种研究方法的比较宪法学2、作为一门学科的比较宪法学二、比较宪法学在我国的研究从世界范围来看,比较宪法学首先是从西方国家中发展起来的。
运用比较方法探索宪法发展规律,是宪法学理论研究中常见的方法。
亚里士多德的《政治学》1890年布戈尔(Burgess)所写的《政治科学与比较宪法》米尔恩的《宪法的国际化》、罗文斯坦的《比较宪法学总论》等(一)清末立宪运动1898年的“戊戌变法”:实行新政立宪1905年清廷的“五大臣出洋考察宪政”(二)民国时期王世杰的《比较宪法》(1927年)王世杰、钱端升合著的《比较宪法》1936年版本——中国政法大学出版社1997年版还有程树德的《比较宪法》(1931年)、丁元普的《比较宪法》(1931年)、章友江的《比较宪法》(1933年)、周逸云的《比较宪法》(1933年)、费贡的《比较宪法》(1933年)、马质的《比较宪法论》(1948年)等。
(三)新中国成立后1.在制定1954年宪法时期,围绕我国第一部社会主义宪法的制定开始了对外国宪法的研究,并在学术研究中进行一定范围内的比较宪法学研究。
除了参考苏联宪法、东欧宪法外,还参考了旧中国宪法、法国宪法等西方资本主义国家的宪法。
2.从六十年代到八十年代,我国宪法学进入了其“曲折发展时期”和文化大革命十年的“停止时期”,比较宪法学研究没有得到发展,基本上处于停止状态。
3.1978年后,中国宪法学进入了恢复与发展时期,特别是在修改1982年宪法前后,比较宪法学的研究价值与成果受到普遍关注,学者们也开始自觉地运用比较研究来思考中国宪法的理论与实践问题。
三、比较宪法学的目的与意义1.服务型。
2.交往型。
3.文明型。
4、理解型。
四、比较宪法学的内容、体系1.比较宪法学的基本范畴2.制宪过程的比较3.宪法文化形态的比较4.宪法文本、语言、结构的比较5.宪法诉讼形态的比较6.对世界政体模式变化的比较五、比较宪法学的学习方法1.掌握外语,为独立看阅相关语言国家的资料打下语言基础。
2.要紧密结合外国宪法文本进行分析比较。
3.要紧密关注外国宪法知识及其实践的最新变化、最新发展。
4.要将中国宪法放在世界范围内:在研究、比较的过程中对中国宪法文本及其实践进行客观、全面的思考。
第一编宪法基本理论第一节宪法概念一.宪法的概念一定的宪法概念是特定宪法观的产物,宪法概念的成立与演变是受宪法观的支撑的。
(一)西方国家的宪法观1.实证主义的宪法观2.决断主义的宪法观3.整合主义的宪法观(二)我国的宪法观1.宪法是根本法:2.宪法的阶级本质:二.宪法的功能(一)作为调整国家机关与公民之间关系的法律,其功能在于为保护公民基本权利免受国家权力侵害提供有力的保障。
宪法保护公民基本权利的特点:(1)宪法保护公民权利的根本性(2)宪法保护公民权利的整体性(3)宪法保护公民权利的发展性(二)作为调整国家机关之间关系的法律,其功能也在于直接调整国家机构之间的权力关系。
案例:俄罗斯联邦宪法法院关于总统是否必须签署联邦法律的决议1998年4月6日《俄罗斯联邦宪法》第107规定:“如果俄罗斯联邦总统自收到联邦法律时起的十四日内将其驳回,国家杜马和联邦委员会得按照俄罗斯联邦宪法规定的程序重新审议该法律。
如果在重新审议时,联邦法律未加任何修改获得联邦委员会和国家杜马各自院三分之二多数投票赞成时,俄罗斯联邦总统得在七日内签署和公布该法律。
”三.宪法规范的效力(一)宪法的效力――宪法与国际条约宪法与国际条约之间如果发生冲突,该如何解决?1.条约优越说。
2.宪法优越说。
3.折中说。
第二节宪法基本原则一、一般意义上的宪法基本原则(一)人民主权原则(二)基本人权原则(三)法治原则(四)权力制约原则二、代表性国家的宪法基本原则(一)日本宪法的和平主义原则一、一般意义上的宪法基本原则(一)人民主权原则1、主权理论首创者:法国人让·博丹:主权具有最高性(不受外来权力限制)、永久性(不受时间限制的永恒权力)、不受限制性(不受法律约束)。
修正者:英国政治学家霍布斯集大成者:法国启蒙思想家卢梭:从社会契约的角度论证了人民主权理论。
社会主义国家的主权理论与西方资本主义国家有着一定的差异:1.逻辑立论的不同。
2.对“人民”的界定不同。
3.人民主权的政治体制的不同。
2、人民主权原则的宪法形式表现一是,宪法序言中表现的人民主权原则二是,宪法规范体现的人民主权原则:第一种是,宪法规范直接确认、明确宣布主权属于人民。
第二种是,间接宣布主权属于人民。
3、人民主权原则适用的相关问题一是,人民主权的所有和行使的问题二是,人民主权与公民权利之间的关系。
(二)基本人权原则世界各国体现基本人权的形式:1.以人权宣言为序言,同时规定一定数量的公民基本权利:2.序言中确认基本人权原则,然后在公民基本权利义务中具体规定:3.宪法中专列一章(节)确认基本人权原则:4.并不规定基本人权原则,只是规定公民基本权利:基本人权原则适用的问题:1.如何处理人权与主权的关系。
2.如何处理基本权利之间的冲突。
(三)法治原则宪法与法治之间的关系2.法治在宪法中的体现:一种:在宪法序言中明确宣告为法治国家。
一种:在宪法正文中明文规定是法治国家。
一种,虽不直接使用法治字样,单从其它内容、文字可以推敲出宪法以法治为基本原则。
3.法治原则适用的相关问题:一是,后法治国家建设法治的借鉴与移植问题。
二是,法律与习惯规则之间的关系。
(四)权力制约原则权力制约原则,是资本主义国家分权制衡原则和社会主义国家权力监督原则的总称。
1.分权理论:亚里士多德《政治学》:近代分权理论:洛克的《政府论》、孟德斯鸠《论法的精神》2.权力制约原则在宪法中的体现:一是在资本主义国家宪法中的体现:二是在社会主义国家宪法中的体现:人民代表大会制度下的权力监督关系二、代表性国家的宪法基本原则(一)日本宪法的和平主义原则一、序言中表明的和平宪法二、放弃以国家权力发动的战争。
三、为达到放弃以国家权力发动战争的目的,宪法明确规定国家布包持陆海空军即其它战争力量,不承认国家的交战权。
2、日本宪法第九条的执行问题。
3、宪法第9条与修宪争议。
(二)英国的议会至上原则第二编宪法诉讼制度一、违宪审查的模式:(一)立法机关审查模式:英国优点在于,能实现宪法监督的最高性、全权性、附属性和一体性(第482-483页),保证了其在整个国家机关体系中的最高地位,实现了违宪审查的权威性;由于其最了解立法原意,也能充分实现审查的准确性。
然而,缺点在于代表机关的时间和精力的有限性也影响了进行立法是否违宪审查的实际功效。
(二)普通法院的审查模式:美国1.美国最高法院的历史案例:美国马伯里诉麦迪逊案:这个判例开创了司法机关审查违宪法律的先河。
马歇尔在判决中所阐述的宪法理论影响了整个美国的宪法发展史。
在该案中,马歇尔运用高超的政治智慧与精湛的法律技艺,将复杂的政治斗争化解为法律原则的斗争,以政治上法官任命的失败为代价赢得了确立司法审查原则的胜利。
2.美国普通法院违宪审查的基础美国各种社会因素互动整合的结果。
(1)分权制衡理论是违宪审查制度的理论基础。
(2)各州违宪审查的实践是违宪审查制度的社会基础。
(3)判例法与先例拘束原则是违宪审查制度的制度基础。
(三)专门机关审查模式:法国与德国规范法学代表凯尔森奥地利最早在1920年设立了宪法法院。
德国宪法法院违宪审查的特点:1、违宪审查权限于宪法法院所享有。
2、违宪审查程序的启动不以争端为前提条件。
3、宪法法院的受案范围比较宽泛。
案例:德国的“西南重组案”(BverfGE1,14)法国的宪法委员会源于1799年宪法下的“护法元老院”。
法国1958年宪法案例:法国的“结社自由决定案件”二、宪法监督模式的移植与发展:以韩国的经验为例第一阶段:宪法委员会模式(第一共和国时期1948-1960年)第二阶段:宪法法院模式(第二共和国时期,1960-1961)第三阶段:最高法院模式(第三共和国时期,1961-1972)第四阶段:宪法委员会模式(朴正熙执政的第四共和国时期1972-1980、全斗焕执政的第五共和国时期1980-1987)第五阶段:宪法法院模式(1988――至今)《韩国宪法法院法》明确规定了宪法法院的职责:1、根据普通法院的提请,进行法律、法令违宪与否的审查;2、弹劾案件的审判;3、涉及解散政党的案件的审判;4、涉及国家机关之间、国家机关与地方自治团体之间以及地方自治团体之间权限争议的案件的审判;5、宪法诉讼的审判。
第三编国家及相关制度一、政权组织形式政治思想史上,许多著名的思想家都对政体进行了探讨和分类,比如亚里士多德、近代主权学说的创始人布丹、以及洛克等,基本上都是遵循的以执政者人数为标准对政体进行的分类。