建设单位在工程总承包合同中需要注意的法律问题
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总包合同法律风险分析及防控建议书总包合同法律风险分析及防控建议书一、引言二、总包合同的法律风险分析1.合同条款的不明确性总包合同中常常存在合同条款不明确的情况,包括对责任、时间、价款等相关条款的表述不清晰。
这给合同履行过程中的争议解决带来了困难。
2.业主方的变更要求在工程建设过程中,业主方可能因为设计变更、预算调整等原因提出变更要求。
合同中未明确约定变更要求应如何处理,可能导致工程方因变更而遭受巨大经济损失。
3.工程质量问题总包合同的一个重要风险是工程质量问题。
若工程质量不达标,可能会导致重大事故发生,严重影响工程的安全性和可持续性发展。
4.不可抗力事件合同履行过程中,可能会发生不可抗力事件,如自然灾害、突发事件等。
这些事件可能导致工程无法按时完工,给合同履行方造成经济损失。
三、总包合同的防控建议1.明确合同条款在签订总包合同之前,双方应详细讨论并明确合同条款,尤其是责任、时间、价款等相关条款。
避免合同条款的不明确性,从而减少争议的发生。
2.约定变更要求的处理方式双方应在合同中明确约定变更要求的处理方式,包括变更的实施程序、费用承担等。
及时处理业主方的变更要求,以减少变更给工程方造成的经济损失。
3.加强工程质量管理工程方应加强对工程质量的管理,确保工程符合相关标准和规范。
建立健全的质量验收制度,及时发现和解决工程质量问题,减少因质量问题导致的法律风险。
4.建立应对不可抗力的机制在合同中约定不可抗力事件的处理方式,包括相关程序和经济补偿等。
建立应对不可抗力事件的机制,有效应对突发情况,减少因不可抗力事件带来的法律风险。
四、结论总包合同在建筑工程中具有较高的法律风险,但通过明确合同条款、约定变更要求处理方式、加强工程质量管理以及建立应对不可抗力的机制等措施,可以有效降低法律风险的发生。
双方在签订总包合应慎重考虑上述风险,并采取相应的防控措施,以保护自身的合法权益。
总包合同法律风险分析及防控建议书总包合同法律风险分析及防控建议书一、引言总包合同作为一种常见的商业合同形式,在建筑工程、信息技术、制造业等领域广泛应用。
然而,与其它商业合同相比,总包合同存在一定的法律风险。
本文将对总包合同的法律风险进行分析,并提出相应的防控建议。
二、总包合同的法律风险分析1. 不明确的合同条款总包合同往往由多个子承包商参与,且项目范围广泛。
而部分总包合同的合同条款可能存在模糊、不明确的情况,导致双方在履行合同过程中产生分歧。
2. 收付款条款争议在总包合同中,收付款条款是一项重要内容。
然而,由于工程进度、质量等因素的变化,总包合同中的收付款条款可能会引发纠纷。
例如,如何界定工程完工的标准、工程款的支付方式等都可能成为争议点。
3. 未能履行合同义务总包合同一方未能按照约定履行合同义务,会对合同的稳定性产生不良影响。
例如,总包商未能按时完成工程、提供合乎要求的产品等。
4. 施工质量问题在总包合同中,双方通常都会对施工质量进行约定。
然而,一些施工工艺可能对质量造成隐患,导致工程质量不达标,可能引发纠纷。
5. 法律法规变动带来的风险随着法律法规的不断变化和完善,总包合同中的法律风险也在不断演变。
例如,相关环保、安全、劳动等法规的变动可能对总包工程产生影响,增加合同风险。
三、总包合同的防控建议为了降低总包合同的法律风险,以下是一些防控建议:1. 制定明确的合同条款在起草合同时,双方应明确各项合同条款,特别是有关工程范围、工程进度、质量要求等相关内容,避免模糊不明的情况。
2. 合理规划收付款条款双方应合理规划收付款条款,明确工程完工与支付条件的关系,并约定好支付方式。
同时,应制定相应的监督机制,确保工程进度与付款之间的平衡。
3. 明确各方责任和义务在总包合同中,明确各方之间的责任和义务,特别是总包商与子承包商之间的权益与义务,以减少双方利益冲突导致合同风险的发生。
4. 加强质量管理在总包合同中,应严格约定和管理施工质量,建立相应的质量监控机制,及时发现和整改质量问题,减少纠纷发生的可能性。
EPC工程总包项目合同法律风险及防范措施摘要EPC工程总包项目在实施过程中存在一定的法律风险,如果不加以防范和控制,可能会导致严重的经济损失。
本文通过分析EPC 工程总包项目合同中存在的法律风险,提出了相应的防范措施,以帮助承包方和甲方降低合同风险,保障项目顺利进行。
1. 合同条款风险合同条款是EPC工程总包项目中最基础的约定,合同条款不合理或不完善将带来法律风险。
因此,在合同订立过程中,应当认真审查和修订相关条款,确保其科学合理、符合法律法规要求。
同时,合同中的各项约定应尽可能明确具体,避免模糊和含糊不清的表述,以免给项目执行带来不确定性。
2. 合同履行风险EPC工程总包项目的合同履行具有复杂性和长周期性,因此合同履行风险较高。
在项目实施过程中,可能会出现工期延误、质量不达标等情况,这可能涉及到违约责任、索赔等法律问题。
为降低这些风险,承包方应严格按照合同约定履行合同义务,并建立完善的项目管理机制,定期进行进度、质量等方面的跟踪和监控。
3. 法律法规风险EPC工程总包项目的合同履行必须符合国家相关法律法规的规定,否则可能面临法律风险。
因此,承包方在项目实施前应充分了解和研究相关法律法规,确保项目的合法性和合规性。
同时,在合同中应明确约定双方应遵守的法律法规,以规避因违反相关法律法规而导致的责任和风险。
4. 索赔风险在EPC工程总包项目中,由于各种原因,可能会发生索赔情况,包括合同变更、工程设计变更、材料质量问题等。
为应对这些风险,承包方应妥善处理索赔事宜,及时采取补救措施,并与甲方进行沟通协商,寻求双方都能接受的解决方案。
5. 司法诉讼风险在EPC工程总包项目中,双方可能因为合同履行问题产生纠纷,而进入司法诉讼程序。
这将导致项目延期、经济损失等问题。
为降低司法诉讼风险,双方在签订合同时可以约定争议解决方式和途径,如选择仲裁,以解决纠纷。
结论EPC工程总包项目合同中存在一定的法律风险,但只要认真审查和修订合同条款、严格履行合同义务、遵守相关法律法规、妥善处理索赔事宜,并制定适当的争议解决方式,就能有效降低法律风险,确保项目的顺利进行。
建筑工程总包合同注意事项建筑工程总包合同是指一个承包商承担整个建筑工程的施工任务,并与建设单位签订合同。
在签订和使用建筑工程总包合同时,需要注意以下几个方面的问题:一、审查承包商和建设单位的资质在签订建筑工程总包合同之前,应当对承包商和建设单位的资质进行审查。
承包商应具备相应的施工资质和安全许可证,且在有效期内。
建设单位应具备相应的建设项目批准文件和资质等级。
避免因资质问题导致合同无效或无法履行。
二、明确工程内容和范围合同中应明确工程的内容和范围,包括工程项目的地点、规模、建设内容、施工标准等。
合同条款中应详细描述工程的各项要求,以避免因工程范围不明确导致的合同纠纷。
三、合理约定工期和质量标准合同中应明确约定工期和质量标准。
工期应根据工程实际情况合理确定,避免过于紧张或拖沓。
质量标准应符合国家相关法律法规和工程建设标准,明确质量要求,以确保工程质量。
四、价款和支付方式的约定合同中应明确约定工程价款和支付方式。
价款应根据工程实际情况和市场行情合理确定。
支付方式可以采用进度付款、验收合格付款等方式,并明确付款的时间和条件。
五、违约责任和赔偿方式的约定合同中应明确约定违约责任和赔偿方式。
违约责任包括但不限于工期延误、工程质量问题、安全事故等。
赔偿方式可以采用违约金、赔偿金等形式,并明确赔偿标准和计算方式。
六、合同的履行和管理签订合同后,双方应按照合同约定履行各自的权利和义务。
承包商应按照合同约定完成工程,并保证工程质量和安全。
建设单位应按照合同约定支付价款,并提供必要的施工条件。
同时,双方应建立健全合同管理制度,定期进行合同履行情况的检查和评估,及时发现和解决问题。
七、合同的变更和解除合同履行过程中,如发生合同变更或解除的情况,应按照合同约定或依法进行。
合同变更应明确变更的内容、范围和影响,并签订书面变更协议。
合同解除应符合合同约定和法律规定的条件,并办理相应的解除手续。
八、合同争议的解决合同履行过程中如发生争议,双方应首先通过友好协商解决。
如何防范总包工程中的法律风险在当今的建筑工程领域,总包工程模式被广泛应用。
然而,这种模式在带来高效与便利的同时,也伴随着诸多法律风险。
如果不能有效地加以防范,可能会给总包方和相关各方带来巨大的经济损失和法律纠纷。
因此,了解并防范总包工程中的法律风险至关重要。
首先,我们需要明确什么是总包工程。
总包工程,即总承包工程,是指由一个承包商对整个工程项目负责,包括设计、采购、施工等各个环节。
在这种模式下,总包方承担着巨大的责任和风险。
合同签订是防范法律风险的首要环节。
合同条款必须清晰、明确、完整,涵盖工程范围、工期、质量标准、价款及支付方式、违约责任等重要内容。
在签订合同前,总包方应仔细审查合同条款,确保自身的权益得到充分保障。
对于模糊不清或不公平的条款,要及时与发包方协商修改。
同时,要注意合同的法律效力,确保合同的签订符合法律法规的要求。
工程质量是总包工程的核心,也是容易引发法律风险的重要方面。
总包方必须建立严格的质量管理体系,确保工程质量符合合同约定和相关标准。
在施工过程中,要加强对原材料、构配件和设备的质量控制,严格按照施工工艺和规范进行操作。
对于隐蔽工程和关键部位,要做好验收工作,留存相关记录。
一旦出现质量问题,不仅会影响工程进度和声誉,还可能面临发包方的索赔和法律诉讼。
工期管理也是不容忽视的法律风险点。
总包方应根据工程规模和复杂程度,合理制定施工计划,并严格按照计划组织施工。
如因不可抗力或发包方原因导致工期延误,应及时办理工期顺延手续,并保留相关证据。
否则,总包方可能因逾期完工而承担违约责任。
工程款的支付问题常常引发纠纷。
总包方要明确工程款的支付节点和支付方式,及时向发包方提交工程进度报告和付款申请。
对于发包方拖延支付工程款的情况,要通过合法途径进行催讨,并保留相关证据。
同时,要注意防范发包方以各种理由扣减工程款,如质量不合格、工期延误等。
在分包管理方面,总包方要严格选择分包单位,确保其具备相应的资质和能力。
工程总承包模式下合同管理应注意的十个法律问题我国在推行工程总承包模式的过程中,充分利用了工程总承包有利于简化各方参与者的复杂关系,优化资源配置等优点。
现阶段,工程总承包在国内已经被普遍使用,建筑领域推广工程总承包模式已经进入实质性阶段,工程总承包项目管理试点和人才培养进程也有所加快。
然而,虽然我国工程项目总承包模式经过多年的发展已经日趋成熟,但仍存在不少问题。
一、重视以工程总承包方式承包项目的资质和实际能力条件在市场竞争日趋激烈的当今,以及投资结构的多元化,使建设工程总承包合同利润逐渐减少,而合同风险增大,合同条件日趋苛刻。
不正确认识这些客观条件的变化,不重视主体自身的实际资质和能力条件,放松工程建设施工过程中的合同管理,就很难取得工程盈利,甚至造成工程亏损。
在国内外以工程总承包方式承包工程,承包资质及其实际能力都是一个应引起高度重视的问题。
工程总承包前提下的设计、施工承包,包括专业分包和劳务分包等行业资质都会决定相应合同的效力。
企业资质方面存在的未取得资质,或者不具有相应资质,或者原有资质后被取消,或者原没资质后已取得的不同情况,对施工合同的效力会造成不同的法律后果,承发包双方均应对资质问题寄予高度重视。
二、借用工程总承包企业应具有的资质与内部承包的区别借用资质会导致合同无效;内部承包和挂靠如管理不当都可能被认定借用资质;确系内部承包而引起的其它违法行为不必然导致合同无效,但法人要承担因此造成的民事责任。
国家提倡建筑施工企业推行各种形式的内部承包负责制。
加强施工企业对项目经理内部承包的有效管理,预防企业承担项目经理个人责任可采取的对策:首先,对借用人员要加强考察,对人品不好、不守信用的要拒绝借用,要防止因用人不当引起的风险。
其次,对外部人员的内部承包应与借出单位签订人员借用协议;与借用人员本人签订内部承包协议应明确双方权利义务关系,协议还应明确如发生争议通过法院诉讼解决;如授予其项目经理职务的,应签发授权委托书并经工商登记机关备案。
如何有效防范总包工程的法律风险在当今的建筑市场中,总包工程模式因其能够整合资源、提高效率而被广泛应用。
然而,这种模式也伴随着一系列的法律风险,如果不能有效地加以防范,可能会给总包方带来巨大的经济损失和法律责任。
因此,了解并掌握如何有效防范总包工程的法律风险显得尤为重要。
一、合同签订阶段的法律风险防范合同是总包工程中明确双方权利义务的重要依据,因此在签订合同时必须谨慎对待。
首先,要对合同条款进行详细审查,确保条款清晰、明确、完整。
特别是对于工程范围、工期、质量标准、价款支付方式、违约责任等关键条款,要进行反复推敲,避免出现模糊不清或歧义的表述。
其次,要注意合同的合法性。
合同内容必须符合法律法规的规定,不得存在违法条款。
例如,不得约定免除总包方的法定责任,不得违反工程建设的强制性标准等。
另外,要合理分配合同风险。
对于一些不可预见的风险,如地质条件变化、政策调整等,应在合同中明确风险的承担方式,避免风险全部由一方承担。
同时,要约定好争议解决方式,如选择仲裁还是诉讼,以及仲裁机构或管辖法院的确定。
二、工程质量方面的法律风险防范工程质量是总包工程的核心,也是容易引发法律纠纷的重要环节。
总包方要建立完善的质量管理体系,从原材料采购、施工过程控制到竣工验收,都要严格按照相关标准和规范进行操作。
在施工过程中,要加强对分包方的质量监督。
与分包方签订质量协议,明确质量标准和违约责任,确保分包工程的质量符合要求。
同时,要做好质量记录和验收工作,保存好相关的证据材料,以备日后可能出现的质量纠纷。
如果工程出现质量问题,总包方应及时采取措施进行整改,避免问题扩大化。
对于因质量问题给业主造成的损失,要根据合同约定和法律规定承担相应的责任。
三、工期管理中的法律风险防范工期延误是总包工程中常见的问题之一,也是容易引发法律纠纷的因素。
总包方要制定科学合理的施工进度计划,并严格按照计划组织施工。
在施工过程中,要及时关注可能影响工期的因素,如天气变化、设计变更、材料供应延误等,并采取相应的措施进行应对。
总包中应注意哪些法律风险在建筑工程领域,总包模式是一种常见的项目管理方式。
然而,总包方在承担整个项目的责任和义务时,也面临着诸多法律风险。
如果不能有效地识别和应对这些风险,可能会给总包方带来严重的经济损失和法律纠纷。
以下将详细探讨总包中应注意的一些主要法律风险。
首先,合同风险是总包方需要重点关注的。
合同是明确双方权利和义务的重要法律文件,一旦签订,就对双方具有法律约束力。
在签订总包合同时,总包方可能会面临合同条款不清晰、不公平的情况。
例如,对于工程范围、工期、质量标准、价款支付方式等关键条款,如果约定模糊或存在歧义,在项目实施过程中就容易引发争议。
此外,一些业主可能会在合同中设置过于苛刻的条款,如不合理的工期要求、过高的质量标准、巨额的违约金等,这都会增加总包方的履约风险。
其次,工程质量风险也是不容忽视的。
总包方对整个工程的质量负有最终责任,如果工程质量出现问题,不仅会影响项目的验收和交付,还可能导致业主的索赔。
在施工过程中,可能会因为施工工艺不当、材料质量不合格、人员操作失误等原因导致质量缺陷。
同时,如果总包方对分包单位的质量管理不到位,分包工程出现质量问题,也会牵连到总包方。
再者,工期风险也是总包中常见的法律问题。
工期延误往往会导致业主的索赔,增加总包方的成本。
造成工期延误的原因可能有很多,如天气恶劣、设计变更、业主未能按时提供施工条件、分包单位施工进度滞后等。
总包方需要在合同中明确工期延误的责任划分,并在项目实施过程中加强对工期的管理和控制,及时采取措施应对可能导致工期延误的情况。
另外,安全风险也是总包方必须高度重视的。
建筑施工是一个高风险行业,一旦发生安全事故,不仅会造成人员伤亡和财产损失,还可能面临行政处罚和法律诉讼。
总包方需要建立健全的安全管理制度,落实安全生产责任,加强对施工现场的安全监督和管理,确保施工过程符合相关的安全法规和标准。
在资金方面,资金风险也是总包方可能面临的一个难题。
⼯程总承包合同需要注意什么进⾏⼯程建设时,我国⿎励⼯程实施总承包的,就是由⼀个承包⼈完成⼯程的所有建设,例如⼯程的设计、勘察、施⼯、设备采购等,都由⼀个完成,那么⼯程总承包合同需要注意哪些问题?店铺⼩编整理相关知识,希望对⼤家有帮助。
⼀、⼯程总承包合同需要注意什么建设⼯程实⾏总承包的,承包⼈要注意不能将⼯程肢解进⾏分包,总承包⼈分包⼯程的,只能将部分⾮主结构⼯程分包,并且要分包给具有资质的单位。
《中华⼈民共和国建筑法》第⼆⼗四条提倡对建筑⼯程实⾏总承包,禁⽌将建筑⼯程肢解发包。
建筑⼯程的发包单位可以将建筑⼯程的勘察、设计、施⼯、设备采购⼀并发包给⼀个⼯程总承包单位,也可以将建筑⼯程勘察、设计、施⼯、设备采购的⼀项或者多项发包给⼀个⼯程总承包单位;但是,不得将应当由⼀个承包单位完成的建筑⼯程肢解成若⼲部分发包给⼏个承包单位。
第⼆⼗九条建筑⼯程总承包单位可以将承包⼯程中的部分⼯程发包给具有相应资质条件的分包单位;但是,除总承包合同中约定的分包外,必须经建设单位认可。
施⼯总承包的,建筑⼯程主体结构的施⼯必须由总承包单位⾃⾏完成。
建筑⼯程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责;分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。
总承包单位和分包单位就分包⼯程对建设单位承担连带责任。
禁⽌总承包单位将⼯程分包给不具备相应资质条件的单位。
禁⽌分包单位将其承包的⼯程再分包。
⼆、转包合同⽆效后怎样结算⼯程款1、发包⼈与承包⼈之间的⼯程款结算通常情况下,⼯程转包没有发⽣纠纷时,在⼯程完⼯后,发包⼈都会按照将相应的⼯程款⽀付给承包⼈。
但因⼯程转包发⽣纠纷,⼯程转包合同被依法认定为⽆效时,承包⼈不可以要求发包⼈⽀付相应的⼯程款,也不可以要求发包⼈⽀付相应的⼈⼯费、管理费等成本⽀出。
因为承包⼈没有实际的履⾏合同,且转包⾏为违法,所以承包⼈不能因⾮法转包⾏为获利,实则发包⼈⽆需向承包⼈⽀付⼯程款。
2、承包⼈与实际施⼯⼈之间的⼯程款结算根据合同法规定,在转包合同⽆效,当事⼈应当互相返还各⾃财产。
工程总承包合同法律风险及防范随着我国经济的快速发展,基础设施建设需求日益增长,工程总承包模式作为一种新型建设方式,逐渐在国内得到广泛应用。
工程总承包合同作为一种特殊的合同形式,涉及到多个环节,包括设计、采购、施工等,因此合同条款复杂,法律风险较高。
本文将从工程总承包合同的法律风险方面进行分析,并提出相应的防范措施。
一、工程总承包合同的法律风险1. 合同条款不明确工程总承包合同涉及环节多,合同条款复杂,容易导致合同约定不明确。
在合同履行过程中,双方可能会对合同条款产生不同理解,从而引发纠纷。
例如,合同中关于工程范围、质量标准、工期、价款等方面的描述不详细、不具体,容易导致双方在履行合同过程中产生分歧。
2. 合同计价方式风险工程总承包合同的计价方式主要有固定总价、固定单价和成本加酬金等。
不同的计价方式会给发承包双方带来不同的法律风险。
例如,固定总价方式下,承包商承担了价格波动的风险,若工程过程中出现材料价格上涨等不可预测因素,可能导致承包商亏损。
而固定单价方式下,发包商承担了工程量变化的风险,若实际工程量超过预计工程量,可能导致发包商支付更多的价款。
3. 合同履行风险工程总承包合同履行过程中,可能出现工期延误、质量问题、安全事故等风险。
工期延误可能导致发包商遭受损失,质量问题和安全事故可能导致工程验收不合格,甚至引发纠纷。
4. 合同变更和索赔风险工程总承包合同在履行过程中,可能会出现合同变更和索赔情况。
合同变更可能导致合同价款和工程范围发生变化,索赔则可能导致双方产生纠纷。
在合同变更和索赔过程中,若双方未能就变更内容和赔偿金额达成一致,可能导致合同无法继续履行。
5. 法律法规变化风险工程总承包合同履行过程中,可能会受到法律法规变化的影响。
如政策调整、法规修改等,可能导致合同无法继续履行或者需要重新签订合同,从而给双方带来法律风险。
二、工程总承包合同法律风险防范措施1. 明确合同条款在签订工程总承包合同时,双方应尽量明确合同条款,具体、详细地描述工程范围、质量标准、工期、价款等方面,以减少合同履行过程中的纠纷。
建设单位在工程总承包合同中需要注意的法律问题和防范对策建设单位在签订工程总承包合同的全过程主要包含以下几个部分:一是合同总体策划阶段,二是招投标阶段,三是签订建设工程施工合同阶段,四是履行建设工程施工合同阶段,五是纠纷处理阶段。
在以上每一个阶段都会遇到不少法律问题,我们在下文将会分别进行分析并且提出相应的建议以供参考。
一、合同总体策划阶段存在的法律问题和防范对策(一)合同总体策划的概念及其重要性合同总体策划指的在项目实施之前,建设单位针对合同的实施和签订有重大影响的决策事项,根据现有的实际情况、工程特点、环境特点,从多种实施方案中选择最优方案的活动。
“凡事预则立不预则废”,在整个工程的最开始,首先就是要对整个工程做一个总体的策划,如此才能够保证在工程项目启动后做到心中有数,有条不紊地解决工程建设中的问题以使工程项目的总目标得以最终实现。
因此,合同总体策划的重要性不容忽视。
(二)合同总体策划阶段存在的问题在这一阶段主要存在两个问题:一是没有进行合同总体策划,这样对整个工程的进度和把握不够细致,不能应变很多工程中出现的突发情况,更不然就像“脚踩西瓜皮,滑到哪里算哪里。
”在签合同的时候,不该签的也签了,或者没等条件成熟就签了等等。
直接导致的结果就是建设单位或者称业主方、发包方的管理混乱,从而影响工程的质量或者进度等。
二是虽然进行了总体策划,但是没有根据现有的实际情况、工程特点或者环境特点、法律环境等等,不能做到有效管理,同样会影响工程的建设。
(三)总体规划的主要内容总体规划包括的内容有很多,最需要重视的是以下几个内容:1.项目的施工发包模式、2.业主方的管理模式、3.其他策划事项。
1.项目的施工发包模式项目的施工发包模式归纳后主要有以下三种:(1)平行发包模式,即建设单位把项目发包给一个项目总承包,然后对机电安装工程、弱电工程、装修工程等专业项目发包给机电安装工程承包商、弱点工程承包商、装修工程承包商等专业项目承包商的模式。
(2)施工总承包模式,即建设单位把项目全部发包给施工总承包商,之后由施工总承包商再把主体结构以外的专业工程分包给专业工程承包商。
并且分包商对总承包方负责的模式。
(3)施工总承包加指定分包模式,即建设单位把项目全部发包给施工总承包商,但是专业项目的承包商是由建设单位自行挑选的一种模式。
(1)平行发包模式的优缺点及选择误区①平行发包模式的优缺点平行发包模式通常适用于管理力量非常强大的建设单位。
这种模式的优点是可以节约成本,管理的实施也更加有力。
因为每一个承包商和建设单位都是直接签订合同,并且也免除了施工总承包合同中需要支付给总承包商的管理费。
缺点之一是如果工程是必须要进行招投标程序的项目(见《中华人民共和国招投标法》第三条)。
建设单位就得要组织多次招投标,较为繁琐。
缺点之二是整个工程的协调工作都得由建设单位来完成。
因为是分别签订的合同,虽然有总承包商,但是总承包商和这些专业承包商之间并没有合同关系,因此整个工程的协调工作只能由建设单位自己解决了。
这需要建设单位自身有强有力的管理团队来弥补这种模式的缺陷。
②平行发包模式的选择误区选择这种模式的误区主要是建设单位误以为总包人对其他分包人同样负有管理的责任,比如说建设单位选择这种模式后,会在总承包合同中约定总包管理、配合费或者签订补充协议,约定进行所谓的总包管理和配合,并据此支付管理费和配合费。
但是在实质上,正因为其他专业项目承包商和总承包商之间没有合同关系,总承包人会以此作为对其他平行承包单位并不承担工期和质量责任的抗辩理由。
(2)施工总承包模式的优缺点施工总承包模式适用于管理力量并不强大的建设单位。
施工总承包模式的优点之一是,对于必须进行招投标的项目,只需要进行一次招投标即可,因为所有工程内容都已经发包给了总承包商。
优点之二是,施工总承包商需要承担总包责任,一定程度上减轻了建设单位的管理负担。
缺点之一是成本较高,施工总承包单位在管理费的收取上有时候会达到极高的数额。
缺点之二是建设单位对于分包商的的管理力度不够强,因为他们二者之间并不存在合同关系,付款也是由总承包商向分包商付款。
因此建设单位对整个项目的控制力较差。
(3)施工总承包加指定分包模式的优缺点施工承包加指定分包模式适用于境外投资的大型办公室、酒店、商业设施等项目。
施工总承包加指定分包模式的优点之一是,节约成本,因为专业承包商为建设单位自行指定的,建设单位确定好了分包价格,并且总包人收取的管理费也相对较少——招投标过程中已经确定的。
优点之二是总包人要承担总包责任,因为尽管分包人是由建设单位指定的,但是合同还是由总包人和分包人签订的。
这种模式最大的缺点就是要规避直接指定分包的嫌疑。
2.业主方的管理模式业主方也就是建设单位,在工程建设中的管理模式主要有以下几种:(1)业主方管理+监理管理质量(+审价所审价)模式,适用于国内工程的管理;(2)业主方管理+监理管理质量+测量师事务所管理造价、合同的模式,适用于境外投资的一些房地产项目;(3)业主方管理+项目管理公司管理+监理管理质量(+测量师事务所管理造价、合同)模式,适用于境内外资项目、国内市政工程项目。
在进行管理模式的选择上,应当注意以下几个问题:第一要注意多头管理问题,比如:质量控制管理层有业主方、监理、项目管理公司;进度控制管理层有业主方、项目管理公司;造价控制管理层有业主方、测量师事务所、项目管理公司。
可见,在选择管理模式的问题上,应当结合自身情况,避免多头管理的不利后果。
第二要注意自身对项目管理公司的控制和监督。
比如有的项目管理公司和施工单位串通,做出损害业主方利益的行为。
3.其他策划事项:(1)招投标:这里要注意的就是需要比照《招标投标法》以及国家计委3号令招标项目的范围和规模标准来判断工程项目是否是必须进行招标的,否则将导致合同无效。
(2)合同种类:在选择使用固定总价合同、固定单价合同、成本价薪金合同还是采用可调价格合同时需要慎重,否则可能导致造价失控的风险。
(3)项目签约计划:即计划好何时签订什么样的合同,不能没有规划,否则会导致工期失控、管理混乱等问题的发生。
二、招投标阶段存在的法律问题及解决方法(一)违反了《招标投标法》的强制性规定,导致合同无效,从而使承发包双方之间签订的合同不发生预期法律效果。
《招标投标法》中有两种情形将导致建设施工合同无效。
1.应当招标而未招标的;2.中标无效的。
1.应当招标而未招标前文已经提到判断应当进行招标的法律依据——《招标投标法》第二条和国家计委3号令招标项目的范围和规模标准。
这里应当结合选择施工发包模式,即如果采取平行发包模式,那么符合招标的项目必须进行多次招标,而不能绕过招标直接和一个承包方签订施工合同。
否则可能导致合同无效,双方利益都可能受损。
2.中标无效在《招标投标法》中,总共出现了六种中标无效情形,业主方在招投标过程中严格遵照《招标投标法》的相关规定,避免中标无效,进而导致利益受损。
(二)通过招标投标但未获得合理低价作为业主方,进行招标投标的终极目的是为了获得合理低价,在保证工程质量的同时最大限度地减少工程成本。
但是如果业主方在招投标过程中稍有不慎,就有可能导致这一目的落空。
因此,业主方作为招标人时,应当注意以下问题:1.招标人应当在招标文件中统一报价基础。
不统一报价基础将导致投标人的投标价格无法成为评判合理低价的依据,其中或存在陷阱。
2.招标人应当加强评标管理。
评标人如果能够在评标过程中细致认真,那么即使投标人在投标书中挖了陷阱,评标人也是可以发觉的。
因此,一个高效、负责的评标团队对实现招投标目的是非常关键的。
3.招标人应当充分了解并掌握合同条款之间的关联性,以及合同价款确定方式和工程变更的关系。
比如在施工合同中约定的是固定总价,然而在合同中又约定诸如工程变更时,合同价款可以调整之类的条款。
后果就是导致合同的价款又处于不确定的状态。
(三)中标通知书发出后未签订建设工程施工合同1.中标通知书发出后没有签订施工合同将导致的法律后果(1)缔约过失责任缔约过失责任出现在没有签订施工合同也没有进行施工的情况。
由于《合同法》第270条规定:“建设工程合同应当采用书面形式。
”因此,没有签合同就没有生效,没有生效但是已经发出了中标通知书(承诺),这就应当承担缔约过失责任。
(2)违约责任违约责任出现在没有签订施工合同但是已经进行了部分或者全部施工的情况。
《合同法》第36条规定:“法律、行政法规或者当事人约定采用书面形式订立合同,当事人未采用书面形式但是一方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立。
”即施工方已经开始施工或者施工完毕并且业主方接受的,那么该合同成立。
这个时候一方拒绝签订合同就是违约,需要承担违约责任。
2.防范对策招标人要求投标人支付投标保证金。
三、签订建设工程施工合同阶段存在的法律问题及解决办法(一)未将通过招标投标方法获得的合理低价固定到合同中去,导致合理低价的丧失比如业主方在招标投标中始终贯彻总价包干的方式结算,但是在施工合同中却约定了诸如“施工工程量按实计算”的条款,这将导致最终的结算方式成为“单价包干、工程量按实计算”。
如果工程量不大还好,如果大大超过预期,那么损失相当严重。
(二)签订黑白合同所谓黑白合同就是除了约定一份需要备案的合同外(俗称白合同),另外签订一份补充协议(俗称黑合同)。
白合同是给有关部门看的,黑合同才是承发包双方真实意思表示下签订的合同。
在司法实践中,对于黑白合同的认定是依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称《施工合同司法解释》)第二十一条:“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的,应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。
”也就是说,黑白合同按照白合同进行结算。
这样的认定方法很可能会损害业主方的经济利益。
因此,我们有以下建议:首先,尽量不签订黑白合同。
如果要获得合理的低价,就要进行正式的招标投标。
如果工程需要垫资,设法说服行政主管部门对含有垫资条款的施工合同予以备案也是行之有效的。
其次,如果要签订黑白合同,也要找合适理由,签订补充协议,并且备案。
最后,重新招标投标,获得合理低价后,重新签订合同。
(三)签订无效合同,发生争议,当事人的预期无法达到1.无效合同对业主方产生的不利因素第一,施工方可以随时不履行合同;第二,施工方没有违约责任,业主方无法追究其责任;第三,因为合同无效,就没有合同的变更和解除,损失无法获得弥补,实现项目管理的目标就没有确定性。
2.避免签订无效合同需要注意的法条根据《施工合同司法解释》的相关法条来认定无效合同,规避签订这样的无效合同,就是保障了自身的利益。
第一条:“建设工程施工合同具有下列情形之一的,应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定,认定无效:(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。