建设工程合同纠纷庭审要领(上海高院)
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建设工程施工合同的开庭问题建设工程施工合同的开庭是解决合同纠纷的重要环节,也是法院审理案件的关键阶段。
在这个过程中,法院将依法对双方当事人的主张进行审查,并根据事实和法律作出判决。
以下几个方面是建设工程施工合同开庭时需要注意的问题:一、开庭前的准备开庭前,法院会通知双方当事人提交证据和答辩状。
当事人应当及时提交相关证据,包括合同文件、施工图纸、工程量清单、付款凭证等,并按照法院的要求进行证据交换。
同时,当事人应当认真准备答辩状,明确自己的主张和理由,为开庭做好充分准备。
二、开庭审理的程序开庭审理主要按照以下程序进行:1. 开庭宣布:法院会宣布开庭,核对当事人身份,告知诉讼权利和义务。
2. 当事人陈述:双方当事人依次陈述自己的主张和事实依据。
3. 证据举证:当事人双方依次出示证据,对方当事人有权进行质证。
4. 法庭调查:法官对案件事实进行调查,询问当事人及相关证人。
5. 法庭辩论:双方当事人就争议问题进行辩论,阐述自己的观点和理由。
6. 最后陈述:当事人最后陈述自己的意见和请求。
三、开庭审理的重点问题在开庭审理过程中,以下几个问题是建设工程施工合同纠纷的关键:1. 合同效力:法院将审查合同的成立、生效和解除情况,确认合同是否有效。
2. 合同履行:当事人应当证明自己已经履行了合同约定的义务,对方未履行或者履行不符合约定。
3. 工程质量:当事人应当就工程质量问题进行辩论,提交相关证据证明工程是否存在质量问题。
4. 工程价款:当事人应当就工程价款的计算、支付和扣除等问题进行辩论,提交相关证据。
5. 违约责任:当事人应当就违约行为和违约责任进行辩论,提交相关证据。
四、开庭审理的注意事项1. 遵守法庭纪律:当事人应当遵守法庭纪律,按时出庭,不得无故缺席或者中途退庭。
2. 尊重法官和对方当事人:当事人应当尊重法官和对方当事人,不得侮辱、诽谤或者威胁对方当事人。
3. 有序举证和质证:当事人应当有序举证和质证,不得随意插话或者干扰法庭审理。
最高院建设工程施工合同案件审理中应注意的问题最高院建设工程施工合同案件审理中应注意的问题在实施建设工程施工合同中,往往会涉及一系列的纠纷和争议。
这些纠纷可能包括工期延误、货物质量问题、合同履行不规范等方方面面的问题。
作为最高法院建设工程施工合同案件审理的撰稿人,我将就应注意的问题进行全面评估并撰写一篇有价值的文章。
一、审理范围的界定在审理建设工程施工合同案件时,首先要注意界定审理范围。
根据最高院的相关规定,建设工程施工合同案件主要包括建设工程施工合同的订立、履行和解除三个阶段的纠纷。
其中,订立阶段主要涉及合同的有效性、合同的解释、合同的变更等问题;履行阶段主要关注合同的履行情况、支付问题、质量问题等;解除阶段则主要考虑合同的解除条件、违约责任等问题。
对于这些不同阶段的纠纷,我们应该分别进行综合评估,并根据具体情况判断相应的法律适用。
二、应注意的证据要点在审理建设工程施工合同案件时,还需特别注意相关证据的收集和审查。
对于建设工程施工合同,尤为重要的证据包括但不限于合同书面档案、工程图纸、技术规范、施工方案、付款凭证、工程监理报告等。
这些证据可以帮助我们判断合同是否有效、工程施工是否符合要求、纠纷的责任归属等。
为了堪当合理地审理案件,需要对这些证据进行全面审查,并发现其中可能存在的问题。
三、重视合同履行的特殊性建设工程施工合同的履行具有一定的特殊性。
在审理中,我们必须特别关注这些问题。
需要审查合同的履行进度,以确定工程工期是否延误等。
应注意工程质量是否符合要求,特别是对于可能存在的施工缺陷、设计缺陷等进行评估。
另外,还需要关注合同价格的支付情况,以避免施工方或业主拖欠款项的问题。
在审理过程中,应根据这些特殊性,综合考虑合同各方之间的权益。
四、加强合同解释的准确性在审理案件中,对于建设工程施工合同的解释至关重要。
合同的解释直接关系到纠纷的解决和责任的认定。
为确保解释的准确性,我们应按照合同相关条款的文字表述,结合合同的目的和双方的意思,以及业界的惯例等进行综合解释。
建设工程争议诉讼庭审程序一、引言建设工程争议诉讼庭审程序是指在建设工程项目发生争议并且无法通过协商解决时,当事人可以向法院提起诉讼并经过庭审程序进行裁决的一种法律手段。
本文将介绍建设工程争议诉讼庭审程序的主要流程和相关注意事项。
二、程序概述1. 提起诉讼建设工程争议的当事人可以向人民法院提起诉讼,申请解决争议。
诉讼请求应当包括具体的诉讼请求、理由和事实依据。
2. 受理和立案法院会对当事人提起的诉讼进行受理,并决定是否立案。
受理后,法院将发出立案通知书,并在法院公告中公布相关信息。
3. 庭前准备在庭审之前,法院会依法进行庭前准备工作,包括传票、举证、质证等程序。
双方当事人应配合法院进行相关程序,并提供必要的证据材料。
4. 庭审程序庭审程序一般包括开庭、举证、质证、辩论、总结陈述等环节。
庭审时,双方当事人应尊重法庭秩序,发言时应如实陈述,合法合规地维护自己的权益。
5. 判决或裁定庭审结束后,法院会根据当事人的陈述、证据和法律规定进行评议,并最终作出判决或裁定。
判决或裁定具有法律效力,当事人应当按照裁决内容履行义务或享受权益。
三、注意事项1. 举证责任在庭审中,当事人需要提供充分的证据来支持自己的诉讼请求。
各方应当根据自身的权益提前准备好相关证据资料,并且在庭审时按照法院要求进行举证。
2. 法庭秩序在庭审过程中,双方当事人应遵守法庭秩序,服从法官的指令。
不得妨碍庭审的正常进行,否则可能会受到法律制裁。
3. 法律顾问当事人可以聘请有经验的律师作为法律顾问,帮助解决争议并在庭审中提供法律支持和建议。
律师能够对相关法律进行解读,并帮助当事人制定合理的辩护策略。
四、结论建设工程争议诉讼庭审程序是当事人解决争议的一项重要法律手段。
遵循正确的庭审程序,充分准备相关证据,尊重法庭秩序,将有助于实现公正裁决并维护当事人的合法权益。
庭审提纲:建设工程合同纠纷案一、案件背景及双方主张1. 案件背景原告(甲方):某房地产开发有限公司被告(乙方):某建筑工程有限公司原告与被告于2018年签订了一份《建设工程合同》,约定由被告承建原告开发的某住宅项目。
合同签订后,原告按照约定支付了预付款,但被告在施工过程中出现了严重质量问题,导致项目停工。
原告要求被告承担违约责任,被告拒绝履行。
2. 双方主张原告主张:a) 被告构成违约,应承担违约责任;b) 要求被告立即恢复施工,并承担停工期间的损失;c) 要求被告支付违约金及赔偿原告因此遭受的损失。
被告主张:a) 施工过程中出现质量问题是由于不可抗力因素导致;b) 原告未按照合同约定履行付款义务,应承担相应责任;c) 要求解除合同,并退还已支付的预付款。
二、庭审焦点1. 被告是否构成违约2. 质量问题是否由不可抗力因素导致3. 原告是否按照合同约定履行付款义务4. 违约责任及损失赔偿的承担三、证据及分析1. 证据a) 双方签订的《建设工程合同》;b) 原告支付预付款的凭证;c) 施工过程中的相关照片、视频等证明材料;d) 质量检测报告;e) 双方当事人的陈述和证人证言。
2. 分析a) 合同约定:根据《建设工程合同》的约定,被告应当按照约定的时间、质量标准完成施工。
现被告未能按照约定完成施工,且出现质量问题,构成违约。
b) 不可抗力:被告需举证证明质量问题是由不可抗力因素导致。
如无法证明,则被告应承担违约责任。
c) 付款义务:原告已按照合同约定支付预付款,被告主张原告未履行付款义务的证据不足。
d) 违约责任及损失赔偿:根据合同约定,被告未能按照约定完成施工,应承担违约责任。
同时,被告的质量问题导致项目停工,原告因此遭受损失,被告应承担赔偿责任。
四、法律适用1. 《中华人民共和国合同法》a) 第一百零七条:当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
最⾼院法官:关于建设⼯程施⼯合同案件审理中应注意的问题张勇健2018年4⽉18⽇,最⾼⼈民法院第⼀巡回法庭在深圳召开巡回区民商事审判座谈会,座谈会上针对巡回区法院审理建设⼯程施⼯合同案件时经常遇到的问题,展开了讨论。
结合在该座谈会上的讲话, 以及会议之后⼀巡民事主审法官会议就座谈会上提出问题的讨论情况,我与⼏位术有专攻的主审⼀起,就建设⼯程施⼯合同案件审理中应注意的问题做了梳理,形成了以下⼀些倾向性观点。
⼀、关于效⼒问题建设⼯程施⼯合同效⼒的认定既要正确理解和切实贯彻契约⾃由原则,⼜要充分认识施⼯合同的特殊性。
要正确适⽤建设⼯程司法解释第⼀条和第四条关于合同⽆效情形的规定,依法认定合同效⼒。
要正确区分合同变更与“⿊⽩合同”。
要妥善处理⿊⽩合同问题,在裁判结果上,不能使当事⼈因合同⽆效获得⽐合同有效更多的利益。
在多份合同均被认定⽆效时,应区分过错责任来结算⼯程款,⽽⾮⼀律以实际履⾏的合同来计算⼯程款,否则⽆异于⿎励当事⼈积极促成合同⽆效。
在司法实践中,还应注意以下⼏个问题。
(⼀)关于中标通知书的效⼒建设⼯程施⼯合同⾃中标通知书发出之⽇起成⽴并⽣效。
从合同内容看,可以根据招投标⽂件的内容确定本约合同的主要条款。
在招投标实践中,招标⼈可选择的合同对象⽐较⼴泛,投标⼈相对招标⼈来说,处于⽐较弱势的地位,中标⼈⼀旦遭遇投标⼈毁标的不利后果,可能⾯临巨⼤的损失。
追究招标⼈本约的违约责任,有利于保护相对弱势的中标⼈。
如果采⽤预约合同的观点,由于其违约责任明显低于本约合同的违约责任,这会⼤⼤降低违约⽅的违约成本,从结果上看,将有失公平。
(⼆)关于合同的效⼒⼀般来讲,建设⼯程施⼯合同的发包⼈尚未取得建设⽤地规划许可证、建设⼯程规划许可证等⾏政审批⼿续的⼯程,与承包⼈签订的建设⼯程施⼯合同⽆效。
发包⼈未取得建筑⼯程施⼯许可证、国有⼟地使⽤权证的,⼀般不影响施⼯合同的效⼒。
对于建设⼯程施⼯合同的⾮实质性条款,应当允许当事⼈依据具体情况对于合同进⾏变更,不轻易认定合同⽆效。
建筑工程合同纠纷庭审提纲一、开场陈述1. 双方当事人基本情况介绍2. 纠纷案件背景概述3. 争议焦点明确4. 请求法院支持的诉讼请求二、事实和证据陈述1. 合同签订情况- 合同双方信息- 合同签订时间、地点- 合同内容概要2. 工程进度及履行情况- 工程开始时间- 工程进度描述- 工程变更、延期等情况说明3. 付款情况- 已支付款项明细- 未支付款项原因分析4. 工程质量问题- 质量问题描述- 整改措施及结果5. 违约责任认定- 违约方认定- 违约行为描述- 违约后果分析6. 损失计算- 直接损失计算- 间接损失估算7. 证据提供- 书面合同文本- 工程进度报告- 付款凭证- 质量检测报告- 相关通信记录三、法律依据与论证1. 适用法律条文引用2. 合同约定与法律规定的关系分析3. 违约责任的法律依据4. 损失赔偿的法律依据5. 其他相关法律规定的引用四、辩论阶段1. 对对方主张的反驳- 针对事实的反驳- 针对证据的质疑- 针对法律适用的异议2. 己方观点的强化- 强调关键事实的重要性- 突出证据的证明力- 重申法律依据的适用性五、最后陈述1. 总结本案争议焦点2. 强调己方诉求的合理性和合法性3. 请求法院依法公正判决4. 表达对法院工作的尊重和感谢六、附件材料清单1. 书面合同文本复印件2. 工程进度报告原件或复印件3. 付款凭证复印件4. 质量检测报告原件或复印件5. 相关通信记录打印件6. 其他辅助证明材料列表。
建设工程施工合同庭审要领一、事实陈述要清晰在庭审过程中,各方当事人应当清晰地陈述与建设工程施工合同相关的事实。
这包括合同的签订、履行情况、变更、终止以及双方的权利义务等。
事实陈述应当基于证据,避免主观臆断,确保法官能够准确理解案件的真实情况。
二、证据提供要充分证据是证明事实的关键。
当事人应当提供充分的证据来支持自己的主张,包括但不限于合同文本、施工日志、工程进度报告、质量检验报告、付款凭证、通信记录等。
所有证据应当在法定期限内提交,并在庭审中予以展示和说明。
三、法律依据要明确在庭审中,当事人应当明确指出自己主张的法律依据,包括相关的法律法规、司法解释、案例指导等。
法律依据的明确性有助于法官正确适用法律,从而作出公正的裁判。
四、争议焦点要突出庭审过程中,各方应当围绕争议焦点进行辩论。
争议焦点可能涉及合同的有效性、违约责任、赔偿金额等。
通过对争议焦点的深入探讨,有助于法官把握案件的核心问题,提高审理效率。
五、辩论要有条理在庭审辩论阶段,当事人应当有条理地发表意见,逻辑清晰地阐述自己的观点。
避免情绪化的言论和无关的陈述,以免影响庭审的正常进行。
六、尊重法庭纪律在整个庭审过程中,当事人及其代理人应当遵守法庭纪律,尊重法官和其他诉讼参与人。
保持庭审秩序,不打断他人发言,不在未经允许的情况下发言,确保庭审的严肃性和效率。
七、积极应对法官询问法官在庭审中可能会对某些事实或法律问题进行询问。
当事人应当积极回应,如实回答,不得隐瞒事实真相或进行虚假陈述。
八、注意庭审笔录庭审笔录是记录庭审过程的正式文件,当事人应当关注庭审笔录的内容,确保其准确性。
如有异议,应当在庭审结束前提出。
第1篇一、审判原则1. 合法原则:法院在审理建设工程施工合同纠纷案件时,必须以法律法规为依据,确保案件审理的合法性。
2. 公正原则:法院在审理过程中,要公正地对待当事人,不偏袒任何一方,确保案件审理的公正性。
3. 便民原则:法院在审理过程中,要尽可能方便当事人参与诉讼,减轻当事人的诉讼负担。
4. 效率原则:法院要高效地审理案件,缩短审理周期,提高审判效率。
二、审判程序1. 起诉与受理:当事人因建设工程施工合同纠纷提起诉讼,应当向有管辖权的人民法院递交起诉状,法院依法受理。
2. 调查取证:法院在审理过程中,依法调查取证,查明案件事实。
3. 开庭审理:法院依法组织开庭审理,当事人可以陈述、举证、质证、辩论。
4. 休庭评议:法院根据案件事实和证据,进行休庭评议。
5. 判决与执行:法院依法作出判决,当事人不服可以上诉。
判决生效后,法院依法执行。
三、审判重点1. 诉讼请求审查:法院首先审查原告诉讼请求以及请求权基础法律规范,明确原告主张款项的构成,包括工程总价款、已付款、欠付款、违约金、窝工损失/赔偿费用等具体数额。
2. 合同效力审查:法院审查承包人是否具有相应资质,是否存在借用他人资质承揽工程或超越资质等级许可的业务范围承揽工程。
3. 招投标程序审查:法院根据当事人提交的中标合同、施工合同、会议纪要、备忘录等证据,审查招投标过程中是否存在相互串通、弄虚作假、泄露标底等情形。
4. 合同履行情况审查:法院审查备案施工合同和备案外合同,以及两份合同在建设工期、施工质量、工程价款等方面有无实质性变化。
5. 利息与优先权审查:如原告方主张了利息,法院要求原告明确利息的起止日期、利率标准以及计算方法;如原告方主张了工程价款优先权,法院审查是否符合行使优先权的构成要件。
四、审判结果法院根据审理查明的事实和证据,依法作出判决。
当事人不服可以上诉,二审为终审。
总之,建设工程施工合同审判是维护当事人合法权益、维护建筑市场秩序的重要途径。
建筑工程合同纠纷庭审在建筑工程项目中,由于涉及多方合作、资金投入大、周期长等特点,合同条款的执行尤为关键。
一旦出现违约情况,往往会引起连锁反应,甚至导致整个项目的延误或失败。
因此,当事双方应首先通过协商解决分歧,若协商不成,方可诉诸法律途径。
假设甲公司与乙公司签订了一份建筑工程合同,由甲公司负责施工,乙公司负责提供材料并支付工程款。
在施工过程中,因乙公司提供的材料存在质量问题,导致工程进度受阻,甲公司因此提出索赔。
以下是该纠纷可能的庭审过程:法庭会核实双方的身份及代理律师,确认双方对案件事实和争议焦点无异议后,进入正式审理阶段。
甲公司的代理律师首先陈述了案情,指出乙公司提供的材料不符合合同约定的标准,严重影响了工程质量和进度。
甲公司据此要求乙公司赔偿相应的损失,包括但不限于材料更换费用、延期交付的违约金等。
随后,乙公司代理律师回应称,所提供的材料是按照行业标准采购的,且在签订合同时已向甲公司明示了材料的具体情况。
乙公司认为甲公司的要求缺乏依据,不应承担赔偿责任。
在交叉询问环节,法官针对双方提出的证据进行审查。
甲公司提交了相关质量检测报告和工程进度记录,证明材料问题确实存在并影响了工程进度。
乙公司则提供了采购合同和质量合格证明,试图证明其提供的材料符合约定标准。
在听取了双方的辩论后,法官可能会提出一些关键性的问题,例如材料问题是否为甲公司施工不当所致、乙公司在采购过程中是否尽到了合理的审查义务等。
双方进行了最后的陈述。
甲公司强调,根据合同条款和实际影响,乙公司应当承担相应的赔偿责任。
乙公司则坚持认为自己已经履行了合同义务,不应承担额外责任。
在休庭评议后,法官将根据事实和法律作出判决。
如果判决支持甲公司的诉求,乙公司可能需要支付赔偿金;如果判决支持乙公司,甲公司则需要自行承担因材料问题导致的额外成本。
值得注意的是,上述庭审范本仅为一种可能的情形,实际的庭审过程会根据案件的具体情况而有所不同。
庭审的结果也会受到证据的充分性、法律规定的解释以及法官的判断等多种因素的影响。
建设工程合同纠纷法庭技巧建设工程合同纠纷通常涉及合同条款的解释、工程量的认定、工程质量的评判以及违约责任的划分等问题。
在法庭上,如何准确、高效地展示证据,阐述立场,提出论点,是每个当事人必须考虑的问题。
充分准备是成功的关键。
当事人应当在庭审前仔细研究相关法律法规,理解法官可能关注的焦点问题。
同时,收集并整理好所有相关证据,包括但不限于合同文本、往来函件、工程进度记录、质量检验报告等,确保每一项证据都能在法庭上得到合理利用。
明确诉讼请求和辩护策略。
在法庭上,表达清晰的诉讼请求有助于法官理解你的立场和目的。
辩护策略应当围绕证据展开,确保每一论点都有证据支撑。
在此基础上,构建逻辑严密的论证链条,使法官能够顺利跟随你的思路。
第三,有效利用证人证言。
在建设工程合同纠纷中,专家证人的意见往往对案件结果有着重要影响。
因此,选择具有专业背景和良好信誉的证人出庭作证,可以为你的案件增添说服力。
同时,确保证人的证言与案件事实相符,避免因证人的不实陈述而损害自己的利益。
第四,妥善应对对方证据。
在法庭上,对方可能会提出与你方证据相矛盾的材料。
在这种情况下,保持冷静,对对方的证据进行客观分析,找出其中的漏洞或不足,并提出有力的反驳。
这要求你在庭审前就对可能出现的对方证据有所预判,并准备好相应的应对策略。
第五,注意法庭礼仪和沟通技巧。
在法庭上,尊重法官和对方律师是基本的法律礼仪。
同时,清晰、有条理地表达自己的观点,避免使用专业术语或复杂的句子结构,以便法官和陪审团能够更好地理解你的立场。
做好充分的心理准备。
法庭诉讼可能是一个漫长且充满压力的过程。
保持耐心,准备好应对各种可能的情况,包括意外的证据出现或对方策略的突然改变。
在整个过程中,保持冷静和专注,有助于你更好地应对法庭上的挑战。
建设工程合同纠纷庭审要领(上海高院)建设工程合同是承包人进行工程建设,发包人支付价款的合同。
承包人的义务是按照发包人的要求,完成指定的工程任务,并交付给发包人;发包人的义务是向承包人支付工程价款,并接收承包人完成的工程成果。
从广义上讲,建设工程合同包括建设工程勘察合同、建设工程设计合同、建设工程施工合同、建设工程监理合同等,狭义的建设工程合同仅指建设工程施工合同。
合同法中规定了建设工程勘察合同、建设工程设计合同、建设工程施工合同等三种类型。
在司法实践中,建设工程设计合同和建设工程施工合同纠纷案件居多,建设工程勘察合同、建设工程监理合同纠纷案件较少发生。
一、庭前准备阶段建设工程合同纠纷案件通常事实复杂、证据繁多,审案工作量相对较大,因此,法官在庭前准备阶段不仅要完成审查管辖、当事人诉讼主体资格等程序上的工作,而且要进行证据交换和对证据初步质证,同时由于此类案件通常需要进行司法鉴定工作,因此还需对当事人是否在举证期限内提出鉴定申请、是否予以准许、当事人未提出申请是否需要释明等问题均需认真审查,并根据实际情况作出处理。
1、审核诉讼主体资格通常情况下,建设工程合同案件的当事人是订立合同的双方当事人,包括发包人和承包人。
庭前准备阶段需要对双方当事人的主体是否适格进行审查,审查当事人是否具备相应的民事权利能力和民事行为能力,审查承包人是否具备相应的施工资质。
同时在司法实践中建设工程施工合同诉讼主体还存在一些特殊的情况:(1)实际施工人、发包人与转包人或者违法分包人为诉讼参加人在因转包、非法分包而导致建设工程施工合同无效的案件中,根据最高人民法院《关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》的相关规定,实际施工人可以选择向转包人或非法分包人起诉,也可以选择直接向发包人起诉;实际施工人以发包人为被告主张权利的,人民法院可以追加转包人或者违法分包人为案件当事人。
在审判实践中,应当注意在审理此类案件过程中,法院可以追加转包人或违法分包人为当事人。
首先,从合同关系上看,发包人与转包人或违法分包人存在施工合同关系(在多重转包或分包情况下至少与第一违法分包人、转包人存在建设工程施工合同关系);其次,在实际施工人向发包人主张工程欠款案件时,必然要触及对转包和违法分包行为的效力定性,因此可以将转包人、违法分包人视为发包人和实际施工人之间的法律关系上的“桥梁”;再次,此类纠纷的核心问题通常是工程造价的结算和工程款的支付,作为参与施工工作的一方或多方,转包人、违法分包人参加诉讼,有利于人民法院就工程造价结算,甲供料结算,已付、代付、垫付费用结算等事实的查明。
(2)发包人、总承包人、分包人、实际施工人作为诉讼参加人根据最高人民法院《关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十五条的规定,因建设工程质量发生争议的,发包人可以以总承包人、分包人、实际施工人为共同被告提起诉讼,总承包人、分包人、实际施工人就建设工程质量对发包人承担连带责任。
总承包人、分包人、实际施工人相对发包人而言均是承包人,对业主而言都是施工方,因此均应当按照建筑法第五十八条的有关规定对工程的施工质量负责,对工程质量缺陷承担连带责任。
在审判实践中应当注意,对于此类因建设工程质量而引发的纠纷,鉴于实体法明确规定总承包人、分包人、实际施工人就建设工程质量对发包人承担的是连带责任,因此可以将总承包人、分包人、实际施工人列为共同被告参加诉讼,以免日后再发生讼累。
2、审核当事人诉辩意见审核双方当事人的诉辩意见,主要要解决以下几个方面的问题:(1)找出争议焦点。
通过对原告诉状、证据以及被告答辩状的审核,初步了解整个基本事实以及双方的争议焦点所在。
(2)审查被告的抗辩是否构成反诉,如构成反诉,应当及时向被告释明。
在建设工程施工合同案件审理中经常发生被告将反诉内容作为答辩意见提出,要求直接在本诉中抵扣情况。
针对这种情况,法官应当准确判断上述主张是属于抗辩还是反诉,并根据个案情况分别作出释明。
在作此类判断中,势必对基础合同条款进行详细审查,而不能简单以常规进行判断。
例如在建设工程施工合同案件中,最常见的情形是,承包人向发包人起诉主张工程欠款,而发包人主张承包人逾期竣工或工程质量问题要求承包人承担违约赔偿责任。
此类答辩意见,一般认为属于反诉请求。
经审核,如被告的抗辩意见构成反诉,应当向被告进行释明,要求被告就该部分主张另行提起诉讼。
(3)如双方对解除合同均不持异议的,可以先判决解除合同,避免损失的进一步扩大。
建设工程施工合同与其它合同纠纷不同,停工、窝工必然发生大量费用,因此审理这类纠纷,法官首先需要树立解决纠纷、减少损失的意识,避免当事人在诉讼中扩大损失。
如在诉讼过程中,双方当事人虽然均主张对方违约,但均同意工程施工合同不再继续履行,那么法官在审理中,就不能将目光仅仅停留在解决谁违约、如何承担违约责任的问题上,而是首先作出合同终止履行的判断(可以通过中期判决的方式,也可以通过部分调解笔录的方式),确定双方当事人对工程进行中间交接和结算,以避免停工、窝工、工程款利息、材料耗损等损失的进一步扩大。
3、组织庭前证据交换、司法鉴定工作(1)组织庭前证据交换。
建设工程合同纠纷一般涉及到大量的证据材料,因此在举证期限到期后,法庭应当组织双方当事人到庭进行证据交换。
证据交换过程中应考虑到建设工程合同纠纷有其特殊性,如案件需要进行司法鉴定的,那么涉及到司法鉴定这部分的证据材料可以在司法鉴定中由双方进行确认,无需作为庭前交换的证据材料。
(2)组织司法鉴定工作。
建设工程合同纠纷案件通常需要进行司法鉴定工作,一般有以下几种情况:对工程造价进行审核;对延误工期造成的损失进行审核;对已付工程款、垫付材料款等财务凭证进行审核;对相关有争议的签证、结算材料印鉴或签名真实性进行审核;对工程质量进行鉴定并设计修复方案以及对修复方案所需费用作出预算等。
当事人如在庭前提出鉴定申请,应委托高院指定的鉴定机构进行鉴定,鉴定机构出具鉴定结论后,应向双方当事人送达鉴定结论,并听取双方当事人对鉴定结论的初步质证意见,需要补充鉴定的,应当及时与鉴定机构沟通并要求鉴定机构出具相关的补充意见。
二、法庭审理阶段在这一阶段,主要需要查明合同的成立与效力、合同的履行情况、当事人是否存在违约行为以及当事人的抗辩理由是否成立等。
1、审查合同的成立与效力(1)对合同的性质进行判断。
审理建设工程合同纠纷,第一步需要对合同的性质进行判断。
建设工程施工合同作为一种有名合同,其合同的内容一般包括工程范围、建设工期、中间交工工程的开工、竣工时间、工程质量、工程造价等条款。
这些内容是其他合同所不具备的,具有特殊性。
(2)对合同的效力进行审查。
建设工程施工合同的效力是审查的重点,庭审中需要重点审查:(A)施工人是否具备施工资质;(B)是否存在转包、分包的情形;(C)是否有挂靠的情形;(D)是否办理了建设用地许可证、建设规划许可证、建设施工许可证等行政许可手续;(E)是否属于《招投标法》规定的应当进行招投标的项目,是否进行了招投标的事实。
(3)建设工程合同无效的情形。
在对合同的效力进行审查之后,可以结合相关事实对其效力作出认定。
建设工程合同是否有效,应该从签约主体(是否有资质)、签约的前提条件(是否需要进行招标)、签约的起由(是否存在非法转包、违法分包)等方面进行认定。
无效建设工程施工合同主要有以下几类:(A)合同主体不适格。
按照《建筑法》的上述规定,只有具备相应法律资质的法人单位才有资格与建设单位签订施工合同,个人或者不具备相应资质的法人签订的建设工程施工合同因合同主体不合格而无效。
这一类型的建设工程施工合同的无效属于违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效范畴。
(B)违法招标、投标订立的建设工程施工合同或者建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的建设工程施工合同。
《招标投标法》第三条规定:在以下建设项目包括的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购,必须进行招标:1、大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目;2、全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目;3、使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。
从上述规定来看,需要进行招投标的建设工程项目仅限于几个特殊的类型。
另外,《招标投标法》第五十条、第五十二条、第五十三条、第五十四条、第五十五条、第五十七条规定了导致中标无效的六种情形,这些情形主要存在于招投标过程中招投标人互相串通、弄虚作假等行为,若中标无效,则当事人由此而签订的建设工程施工合同也必然无效。
(C)违法分包、转包的建设工程施工合同。
违法分包是指下列行为:1、总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的;2、建设工程总承包合同中未有约定,又未经建设单位认可,承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的;3、施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的;4、分包单位将其承包的建设工程再分包的。
转包是指承包单位承包建设工程后,不履行合同约定的责任和义务,将其承包的全部建设工程转给第三人或者将其承包的全部工程肢解以后以分包的名义分别转给第三人承包的行为。
其特征为:(1)转包人不履行建设工程合同全部义务,不履行施工、管理、技术指导等技术经济责任。
(2)转包人将合同权利与义务全部转让给转承包人。
在司法实践中,转包往往表现为,转包人在承接建设工程后并不成立项目部,也不派驻管理人员和技术人员在施工现场进行管理和技术指导。
法官在审理案件时,如果核实查清进行实际工程建设的单位不是承包人而是承包人以外的第三人,承包人也没有为工程项目成立项目部,也未在施工现场派驻管理人员和技术人员进行现场管理和技术指导,施工现场的管理人员和技术人员均隶属于承包人以外的第三人,则基本可以认定承包人的行为为非法转包。
(D)关于垫资条款的效力。
最高人民法院《关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条规定,当事人对垫资和垫资利息有约定,承包人请求按照约定返还垫资及其利息的,应予支持,但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。
当事人对垫资没有约定的,按照工程欠款处理。
当事人对垫资利息没有约定,承包人请求支付利息的,不予支持。
法官在审理涉及垫资问题的案件时,首先应对合同效力进行判定。
只有在判定合同是否有效的基础上,才能正确审理好垫资纠纷。
在涉及建设工程合同无效时,如果该合同尚未履行完毕,双方当事人即发生纠纷,而在诉讼过程中,双方均要求继续履约的,法官应当要求双方先修订原先的无效合同,使之变为有效;如对已无履行可能和履行必要的无效合同,则应当对已投入部分进行审计,而后根据审计结论以无效原则来进行判定。
若合同有效,则应按上述司法解释第六条之规定,遵从当事人合同中的约定,有约定利息的,按利息判决,无约定利息,则对当事人主张的利息损失不予支持。