刑法学讲义书摘

高铭暄马克昌《刑法学》（第三版）总论讲义第一章刑法概说第一节刑法的概念和性质一、刑法的概念（一）总概念：刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律。

具体些说，刑法就是掌握政权的阶级即统治阶级，为了本阶级政治上的统治和经济上的利益，根据自己的意志，规定哪些行为是犯罪和应负刑事责任，并对犯罪人处以何种刑罚处罚的法律。

（二）概念分类：①根据刑法规定范围的大小，可将刑法分为广义刑法和狭义刑法。

广义刑法是指一切规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律规范的总和，包括刑法典、单行刑法、附属刑法等。

狭义刑法仅指系统规定犯罪、刑事责任和刑罚的刑法典。

在我国即《中华人民共和国刑法》。

②根据刑法适用范围的大小，可将刑法分为普通刑法和特别刑法。

普通刑法是指具有普遍适用效力的刑法，实际上即指刑法典。

特别刑法指仅适用于特定人、时、地、事刑法。

在我国，也就是指单行刑法和附属刑法。

二、刑法的性质(一)刑法的阶级性质①刑法是统治阶级根据自己的意志和利益制定的，是统治阶级对被统治阶级实行专政的工具。

②刑法的阶级本质是由国家的阶级本质决定的。

一切剥削阶级国家的刑法都是镇压人民的工具。

③我国刑法是社会主义类型的刑法，它是建立在我国社会主义经济基础之上的上层建筑的重要组成部分，反映工人阶级和广大人民群众的意志，保卫社会主义政治制度和经济制度，保护广大人民当前及长远的利益。

(二)刑法的法律性质其一，刑法所保护的社会关系的范围更为广泛。

①刑法所保护的是所有受到犯罪侵害的社会关系，既涉及经济基础，又涉及上层建筑。

②刑法可以说是其他部门法的保护法，没有刑法作后盾，其他部门法很难得到彻底的贯彻实施，即充任“第二道防线”的角色。

其二，刑法的强制性最为严厉。

刑罚不仅可以剥夺财产，限制或剥夺人身自由，剥夺政治权利，而且在最严重的情况下还可以剥夺犯罪分子的生命。

其三，刑法是直接用来同犯罪作斗争的法律。

第二节刑法的创制和完善一、刑法的创制1、早在建国初，我国先后制定了一些单行刑事法律，如《惩治反革命条例》，为刑法的制定奠定了基础。

读书笔记张明楷刑法学讲义
《读书笔记张明楷刑法学讲义》是一本介绍刑法学的讲义，由张明楷撰写。

本书主要分为七个部分，分别介绍刑法学的基本概念、犯罪行为的构成要件、刑法责任、刑罚种类、刑法诉讼、刑事附带民事诉讼以及刑法学的发展历程。

在基本概念部分，张明楷主要介绍了刑法学的定义、作用、基本原则、刑法的意义以及刑法与其他法律的关系。

在犯罪行为构成要件部分，他详细讲解了主观方面和客观方面的要件，以及犯罪的各种形式和特殊情况。

在刑法责任部分，他讲述了犯罪责任和民事责任的区别和联系，以及刑事责任的种类和刑罚的目的。

在刑罚种类部分，他详细介绍了死刑、有期徒刑、拘役、管制、罚金、剥夺政治权利等各种刑罚，并讨论了各种刑罚的适用原则。

在刑法诉讼部分，张明楷阐述了刑事诉讼的主要程序和原则，以及证据的认定和刑事判决的执行。

在刑事附带民事诉讼部分，他介绍了刑事案件中的民事诉讼，包括民事赔偿和民事调解。

最后，在刑法学发展历程部分，他回顾了刑法学的发展历程，探讨了现代刑法学的理论和实践问题。

总体而言，本书是一本系统、全面、深入的刑法学讲义，对刑法学的基本概念、犯罪构成要件、刑罚种类、刑事诉讼等方面都有详细的介绍和分析。

适合法学专业的学生、法律从业人员以及对刑法学感兴趣的读者阅读。

刑法学讲义读书笔记罗翔老师的《刑法学讲义》是一本科普类读物的刑法教义，本书采用了举案说法的方式将刑法总论和分论在理论上深入浅出地讲了出来。

若要明白刑法的发展，与其从其本身出发讨论变化，不如从社会物质条件的发展中出发去观察其出现变化的动因。

如今，刑法作为现代法律体系中公法的一个种类，调节的是政府与公民之间的法律关系；因为，刑事犯罪危害到的法益是社会的公共安全，所以，提起刑事诉讼的一般都是行政机关（检察院），极少数情况下才会出现由公民个人到法院提起刑事诉讼。

而公民个人提起的刑事诉讼是由于案件在公安机关认为不够成刑事案件，因而不予立案侦查；但由于我国倡导“有权利必有救济”，因此在诉讼途径多元化的情况下公民个人可以自己到法院进行刑事诉讼的起诉。

这一点所体现出的，正是刑法对于程序正义追求的进步。

这是社会进步的使然，因为，刑法是国家法律体系中对公民的自由甚至生命处置最为严格的法律，而其衍生出的执行机关便是警察和监狱等暴力机关，所以，刑法天然最强调的是实体正义的实现；所以，当国家从程序正义出发，将刑法从一种单纯实现维护秩序稳定的法制工具转向视为保护公民以及罪犯本身的权利的法治工具时，体现的正是时代和文明的进步。

程序正义优先于实体正义，这是现代法治社会的共识，程序辅佐刑罚本身的合法实现，但是也许并不看重刑法本身规定了什么。

比如，韩国会对强奸幼女罪的罪犯在脚踝戴上可定位的机器，这成为了一种识别该类罪犯和其他社会人的最大标识，这让很多出狱的罪犯在生活中无地自容，纷纷要求撤掉这种装置。

这就像《水浒传》里体现出的，我国封建时代在犯人脸上刺字以表现和正常人的区别，宋三郎武二郎的脸上都有，而武松去快活林为施恩抢回酒庄时还要特意用一个药膏遮挡住脸上的“囚”字。

这种带有歧视性质的标识从理论上来说确实是现代社会所不应有的，但是，从实体正义和公共利益的角度出发，谁叫他活该呢。

正如《邪不压正》里，李天然对亨德勒大夫说:“我要把师兄和根本他们绑在一起facetoface，让他们知道什么叫罪有应得。

《刑法学讲义》刑法规定了犯罪和刑罚，刑罚是对犯罪的惩罚，而刑法则是对刑罚的约束。

从表面上看，"刑"字从刀，拿人开刀，把开刀的依据合法化就叫刑法，但是如果只是为了惩罚犯罪，真的需要刑法吗？有一位女士网上发帖，说有两个同村的村民，在她小学7岁的时候就强暴她，现在她才敢出来向公安机关举报。

这两个男子在公安机关也承认有过强奸行为，但这个案件已经过了21年，公安机关会处理此案吗？如果没有刑法，该案能够打击吗？当然可以，法官拍案而起，下令把这种人渣拖出去，犬决。

但有了刑法，该案却无法处理，因为现行刑法规定追诉时效最长是20年，只有可能判死刑和无期徒刑的犯罪才可以报最高人民检察院核准追诉。

而本案并不属于可以核准追诉的情节，按照刑法规定，它的追诉时效是15年。

可见，如果只想惩罚犯罪的话，根本没必要制定刑法，刑法往往束缚了国家打击犯罪的手脚。

另外一个更经典的案件是1998年深圳的邓某驹案。

邓某驹年轻有为，30多岁就当上了农村信用合作社主任，不到3年贪污公款2.3亿，包养了5个情妇。

凭借我们朴素的情感，对邓某驹应该判处什么刑？你可能想到了死刑，不杀不足以平民愤。

但是邓某驹是农村信用合作社主任，按照刑法规定，他不属于国家工作人员，不构成贪污罪，只能构成职务侵占罪，而职务侵占罪的最高刑是15年有期徒刑，最终邓某驹也确实被判处了15年有期徒刑。

你觉得，刑法是惩罚了邓某驹，还是保护了邓某驹？刑法，不仅惩罚罪犯，也保护罪犯刑法的机能不是一元的，而是二元的。

刑法既要实现惩罚犯罪的保护机能，也要恪守保障罪犯人权的保障机能。

古话说，"刑不可知，威不可测，则民畏上也"。

如果刑法的使命只是打击犯罪，其实没有必要制定成文刑法。

它只需存于统治者的内心深处，一种秘而不宣的刑法较之公开明示的法律，更能打击一切所谓危害社会的行为。

刑法理论也是简单明快的：因为你实施了危害社会的行为，所以你犯罪了，那么你就要接受包括死刑在内的一切刑罚，至于具体处何刑罚与你无关，这要看法官的心情。

理论精讲阶段刑法学讲义陈永生主讲需要说明的是，本讲义内容的排列与考试大纲有一定的差别。

由于考试大纲不少内容司法考试实际上不会考，因而我这里不讲；另外，破坏社会主义市场经济秩序罪以及妨害社会管理秩序罪考试大纲自08年将每一节升格为一章，但实际上，这两类犯罪考试分数比重并不大，因而我还是将其作为一章；此外，有些内容大纲里没有规定，但实际上司法考试经常考到，因而我将其单列为一个问题甚至一章予以讲解。

第一章刑法概说一、刑法的解释：1 •根据解释主体的不同，可以分为立法解释、司法解释、学理解释。

(1)立法解释与司法解释是有权解释，学理解释是无权解释；立法解释的效力大于司法解释。

(2 )立法可以创制新的规则，法律解释，包括立法解释不得超越法律条文字面可能具有的含义，不得创制新的规则。

2 •根据解释方法的不同，法律解释可以分为：文理解释：根据刑法用语的文义及通常使用方式阐释刑法意义的解释方法，主要根据语词的含义、语法、标点等进行解释。

论理解释：根据刑法产生的原因、理由、沿革及其他相关事项，按照立法精神，阐明刑法真实含义的解释方法。

论理解释又包括扩大解释与缩小解释。

注意：罪刑法定原则不排斥扩大解释，但排斥不利于被告人的类推解释。

二、刑法的基本原则我国刑法规定了三项基本原则：罪刑法定原则、平等适用刑法原则、罪刑相适应原则。

就司法考试而言，最重要的是罪刑法定原则。

刑法第3条规定：“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。

”1. 理论基础：保障人权。

2 •派生规则：8项派生规则。

这8项派生规则又可以分为两个方面：形式方面的要求和实质方面的要求：z (1)规定犯罪与刑罚的法律只能由中央立法机关制定：排斥行政法规、规章、地方性法规和规章。

(2 )规定犯罪与刑罚的必须是成文法：排斥判例、排斥习惯法。

Y (3)禁止不利于行为人的事后法：禁止溯及既往。

(4 )禁止有罪类推；不禁止扩大解释。

刑法学讲义刑法学讲义犯罪概念：（一）客体：犯罪行为所侵害的社会关系。

（二）犯罪主体：实施危害社会行为的自然人和单位。

（三）犯罪主观方面：故意，即明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生的心理态度。

（四）犯罪客观方面：实施危害社会行为。

（五）犯罪客体与犯罪对象的区别： 1、客体是社会关系。

而对象则是事物。

2、客体是指人的身体组织，而对象是指人身体外的器官、组织等。

3、客体是由社会的物质生活条件所决定的，如矿藏、水流、植被、天气、风云雷电、山川草木等。

而对象则可能是事物，也可能是自然界的其他物质。

4、客体的内容是已经客观化了的社会关系，是不以人们的意志为转移的客观存在；而对象的内容仅仅是已经在现实中出现过的具体事物。

1、犯罪的概念和特征(1)犯罪是具有严重社会危害性的行为，是触犯刑律，应受刑罚处罚的行为。

(2)犯罪的严重社会危害性是犯罪的本质属性，它决定着刑事违法性和应受刑罚处罚性的统一。

(3)犯罪的社会危害性必须达到一定程度才构成犯罪，否则就只能依照其他法律规范追究法律责任。

(4)犯罪的严重社会危害性是犯罪的本质属性，但不是犯罪的必要条件，而是犯罪成立的充分条件。

(5)犯罪的严重社会危害性与犯罪对象之间不是同一关系，即一个犯罪是否存在、是否具有社会危害性，不能仅仅从犯罪对象的客观存在与否来确定，还应当根据行为人的行为是否具有严重的社会危害性而定。

2、犯罪客观方面：实施了危害社会的行为。

（一）客观方面是犯罪的本质属性，是一切犯罪的共同特征。

这一特征，体现了犯罪行为与一般危害社会行为的区别。

（二）犯罪客观方面又称犯罪的行为。

其特点是，只要行为人实施了危害社会的行为，无论是何种形式，也无论是预备犯、未遂犯还是中止犯，都构成犯罪。

（三）犯罪客观方面还称犯罪的客观要件，是指决定某一具体行为的社会危害性及其程度的各种事实特征，即该行为本身的一些必要特征。

1、犯罪的概念和特征(1)犯罪是具有严重社会危害性的行为，是触犯刑律，应受刑罚处罚的行为。