违法招投标合同效力论文
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违规违纪招投标的心得体会违规违纪招投标是一个严重的问题,对于维护公平公正的市场环境和企业信誉,以及保障国家重要工程项目的顺利进行,都具有重大影响。
在我参与和见证了一起违规违纪招投标案件后,我深感违规违纪行为的严重性和危害性。
以下是我对此类行为的一些心得体会,希望能引起更多人的警示和反思。
首先,违规违纪行为严重损害市场公平竞争的原则。
招投标是一种公平公正的市场机制,通过市场竞争的手段,选择性价比最优的方案和服务提供商,保障资源的合理配置和效益的最大化。
然而,一旦有人以不正当手段干预招投标过程,就破坏了市场的公平性,使得那些真正有竞争力的企业无法享受到公平的竞争机会。
这不仅对企业和市场造成了伤害,也对整个社会产生了恶劣的影响。
其次,违规违纪行为损害了国家和人民的利益。
招投标过程涉及到的往往是国家重要工程项目的实施,这关系到国家的发展和人民的福祉。
一旦存在违规违纪行为,会导致工程项目的质量和进度无法得到有效保障,甚至可能引发事故和损失。
同时,违规违纪行为涉及到的财政资金的流失也会对国家财政的健康发展产生负面影响。
因此,我们必须高度重视违规违纪行为,坚决杜绝此类行为的发生。
再次,违规违纪行为损害了企业的信誉和形象。
对于一个企业来说,信誉是其最重要的财富之一。
一旦企业存在违规违纪行为,不仅会受到法律和监管机构的惩罚,还会对其企业形象产生长期的负面影响。
这种负面影响不仅会使企业无法在市场上获得良好的发展机会,还可能导致客户的流失和合作伙伴的不信任。
因此,企业应该时刻保持良好的行为道德,做到诚实守信,维护自身的信誉和形象。
最后,我所得到的一个重要认识是,要杜绝违规违纪行为,除了加强法律和监管力度外,还需要增强全社会的法律意识和道德观念。
法律是维护社会秩序和公平竞争的重要保障,而道德则是每个人应该具备的基本素养。
只有每一个人都以法律为准绳,有良好的道德品质,才能真正做到从自身做起,树立正确的招投标观念,避免违规违纪行为的发生。
招投标中的不正当行为查处范本一、前言招投标是公共资源配置的一种重要方式,对维护公平竞争、规范市场秩序具有重要意义。
然而,由于缺乏监管和违法行为的盛行,招投标领域的不正当行为时有发生。
为了有效查处这些不正当行为,本文将从查处范本的角度出发,提供几个典型案例,探讨如何应对招投标中的不正当行为。
二、收集证据在查处招投标中的不正当行为时,首先必须收集足够的证据来支持指控。
主要包括以下几种方式:1. 查阅相关文件:仔细阅读招标文件、投标文件、评标文件以及合同等相关文件,寻找可能存在的违规行为。
2. 调查取证:通过走访、访谈、调查问卷等方式,调查相关人员是否存在收受贿赂、串标串联、虚假报价等行为,并记录取证。
3. 电子证据搜集:利用计算机取证技术,收集与招投标活动有关的电子数据,包括电子邮件、通信记录、合同文本等,以获取更直接的证据。
三、案例分析下面将通过三个案例来详细说明招投标中的不正当行为查处范本。
案例一:收受贿赂背景:甲公司在招标过程中收受乙公司的贿赂,以获得合同。
查处过程:经过调查取证,成功收集到甲公司收受贿赂的证据,包括邮件、账目等。
随后,相关部门介入,对甲公司进行问话和调查,最终确认了甲公司涉嫌收受贿赂的事实。
查处措施:根据公司内部规定和国家法律法规,对甲公司进行了严肃处理,包括解除合同、罚款、撤销资质等。
案例二:虚假报价背景:某工程项目中,甲公司以虚假报价的方式中标。
查处过程:通过电子证据搜集,发现甲公司在报价文件中存在明显的矛盾和错误。
随后,专业评审人员进行了详细的评审,并发现了更多的问题。
查处措施:相关部门对甲公司进行了深入调查,最终确认了虚假报价的事实。
甲公司被取消中标资格,相关人员因涉嫌违法行为被依法追究责任。
案例三:串标串联背景:某建设工程项目中,甲公司通过串标串联的方式,以多次拆分合同的形式获取了非法利益。
查处过程:初步怀疑甲公司存在串标串联行为后,相关部门对相关合同和公司进行了仔细检查,重点查找合同拆分的痕迹。
第1篇一、案例背景某建筑工程项目位于我国某市,项目总投资约5亿元人民币。
项目业主为该市某房地产开发公司,委托某招标代理机构负责项目的招标工作。
在招标过程中,某建筑公司(以下简称“原告”)认为招标代理机构存在违法行为,遂向法院提起诉讼。
二、案件事实1. 招标代理机构在发布招标公告时,未按照《招标投标法》的规定进行公示,导致原告未能及时获取招标信息。
2. 招标代理机构在开标前,未按照规定对投标人的资格进行审查,导致原告未能参与投标。
3. 招标代理机构在评标过程中,存在徇私舞弊行为,导致原告未能中标。
原告认为,招标代理机构的上述行为违反了《招标投标法》的相关规定,侵害了其合法权益。
故向法院提起诉讼,请求判令招标代理机构承担相应的法律责任。
三、法律分析1. 案件定性本案涉及的主要法律问题为招投标法律关系中的合同无效和侵权责任。
2. 相关法律规定(1)《招标投标法》第二十条规定:“招标人应当根据招标项目的特点和需要,依法选择招标代理机构,委托其办理招标事宜。
”(2)《招标投标法》第二十六条规定:“招标人应当对投标人的资格进行审查,确保投标人具备相应的资质条件。
”(3)《招标投标法》第四十三条规定:“评标委员会应当根据招标文件的要求,对投标文件进行评审,确定中标人。
”3. 法院判决法院经审理认为,招标代理机构在发布招标公告时未进行公示,违反了《招标投标法》的规定,导致原告未能及时获取招标信息,侵犯了原告的知情权。
同时,招标代理机构在开标前未对投标人资格进行审查,违反了《招标投标法》的规定,导致原告未能参与投标,侵犯了原告的投标权。
此外,评标委员会在评标过程中存在徇私舞弊行为,违反了《招标投标法》的规定,导致原告未能中标,侵犯了原告的合法权益。
综上所述,法院判决招标代理机构承担相应的法律责任,包括:(1)退还原告已缴纳的投标保证金;(2)赔偿原告因投标活动产生的合理费用;(3)支付原告因诉讼产生的合理费用。
四、案例分析本案涉及招投标法律关系中的多个法律问题,以下进行具体分析:1. 招标公告公示问题招标公告公示是招投标活动的重要环节,有助于保障投标人的知情权和公平竞争。
招投标管理论文(通用9篇)招投标管理论文(通用9篇)招标投标是在市场经济条件下进行工程建设、货物买卖、财产出租、中介服务等经济活动的一种竞争形式和交易方式,以下是小编搜索整理一篇招投标管理论文,欢迎大家阅读!招投标管理论文篇1摘要:施工单位在招投标及合同签订活动中经常遇到一些不利于己方的行为,需要加强法律意识,培养专业性人才,在招投标及合同签订活动中加强风险防范,维护企业利益,使企业能够顺利中标,实现经济效益,使国有资产合理配置得到法律保障。
我国目前的招投标过程中很多违法、违规行为存在,与招投标双方对有关法律、法规规定不了解、不熟悉有很大关系。
本文就招投标与合同法律制度之间的有关问题进行论述,并对目前招标投标工作中存在的实际问题进行分析,以期更好地实现招投标工作的公平、公正和规范运作。
关键词:招投标,合同,建设工程,公正一、序言近来,工程招投标活动存在的不规范问题,越来越引起人们的重视。
工程招投标过程是招投标双方相互选择、相互理解,最后通过合同谈判签订建设工程合同的过程,是我国现阶段建设工程合同签订的最主要方式。
虽然属于一种比较特殊的合同订立方式,但也应该遵守有关合同法律制度的规定。
而在实际的招投标工作中,由于很多招标人和投标人对有关招投标制度与合同法律制度之间的关系不十分清楚,导致很多违法、违规现象发生,极大地影响了招标投标过程的规范性。
改革开放三十年来,我国工程建设项目承发包经历了从政府建设行政主管部门指令性计划分配任务,到建设施工企业逐步进入交通建设领域承揽工程施工任务,再发展到现在各工程建设市场的逐步形成,建设施工企业逐渐适应国家的改革,积极参加各个建设项目的招标投标,建设领域在政府的引导下,逐步规范,工程建设项目透明度不断增强,改革的成效是有目共睹的。
2000年1月1日,国家颁布了《中华人民共和国招标投标法》,并陆续制定一系列政策法规,规范相关规章制度,逐步形成建设工程招投标法规体系的基本框架,有效遏制了各个工程建设领域的腐败行为,对规范各工程建设项目招投标工作,惩治招投标活动中的违规行为起到了重要用。
编号:_______________本资料为word版本,可以直接编辑和打印,感谢您的下载建筑工程招投标与合同管理的认识甲方:___________________乙方:___________________日期:___________________建筑工程招投标与合同管理的认识篇一:招投标与合同管理论文招投标与合同管理论文论文题目:姓名:班级:学号:浅谈建筑工程招投标与合同管理12 土木341238210071【摘要】目前,我国建筑工程行业规范已渐渐完善,而在建筑工程中招投标越来越凸显其重要作用,本文主要阐述了建筑工程招投标与合同管理间包含的的主要内容以及它们之间的相互关系,对合同管理在建筑工程中招投标中的作用以及现今易发生的问题进行了探讨,并提出了一些解决措施。
【关键词】建筑工程;招投标;合同;工程造价;管理浅谈建筑工程招投标与合同管理1. 引言随着我国加入世贸组织,大家都能认同工程合同管理是建立和维持良好建筑市场中经济秩序的重要手段和有效方法,同时它也在形成公开、公平、公正的市场竞争机制、提高工程质虽、降低工程造价和缩短工程工期等方面发挥着重要的作用。
然而由于目前建筑市场相关法规还很不完善,加之一些思想观念及管理体制存在的深层问题,使得建设工程招投标与合同管理中还存在这一些问题。
2. 建设工程招标投标与合同管理的关系作为招投标管理机构之所以既监督建设工程招标投标活动,乂要监督施工合同的签订和履行,是因为建设工程招标投标与施工合同有着密切的联系。
一是因为建设工程招标投标的过程是施工合同谈判和订立的过程,就是双方当事人提出订约提议和接受订约提议的协商过程。
二是从市场交易行为看,工程招标投标的过程是交易行为的过程,在这过程中,双方还没有建立依托法律的交易关系,这个关系只受有关招标投标方面法规的调整,只有决标后,承发包双方签订了施工合同,这种交易行为才通过合同这种法律形式被正式确定下来,双方的权利义务关系,才能受到法律的保护。
建设工程招投标与合同管理论文篇一:建筑工程招投标和合同管理论文浅析建设工程招投标与合同管理常见问题及对策摘要:为确保工程建设项目公平、有序进行,就要对建设项目进行招投标;为确保建筑合同的权威性、有效性和约束性,就要进行合同管理工作。
随着我国经济建设的不断发展,我国国内建筑行业未来发展趋势无疑是更加规范化、公平化和国际化的。
在发展过程中,如何平稳而有效地处理招投标工作和合同管理工作所遇到的问题就成了当务之急。
本文对我国建筑行业中常见的诸如:宏观管理体制不完善、法律法规执行不力、行业门槛低和经验不足等现象进行总结,并提出了相应的改进建议。
关键词:招投标合同管理问题分析建议中国加入WTO已十三年。
这段时间里,国内经济建设发生了突飞猛进的发展,随之而来的城市建设,也大大催生了建筑行业如火如荼的发展行情。
一种制度,若是没有足够长的时间使其自我完善,那么不论它生长的多么旺盛、巨大,都会存在很大的缺陷和漏洞,亟需补救。
1、招投标常见的问题1.1法律法规的解读招投标法和合同管理各有其单独的法律条文。
法律条文的过多,有时易形成”深文刻法”现象,即除了法律专业人士之外,一般人对其并不了解或一知半解——建筑法亦存在此种问题——某些非法律专业的工程界人士对法律条文解读不彻底乃至错误等,从而对工程产生不必要的麻烦。
例如:《中华人民共和国招投标法》(以下简称《招投标法》)规定:投标人在招标文件要求提交投标文件的截止时间之前,可以补充、修改或撤回投标文件,并书面通知招标人。
补充、修改的内容为投标文件的组成部分①。
《中华人民共和国合同法》(以下简称《合同法》)规定:要约到达受要约人时生效②。
当要约到达受要约人时,投标文件已生效,又如何再进行补充、修改、甚至撤回呢?③这两段法律正确的解读应当是:所谓的“要约”是指内容“具体而确定”的文件。
当标书可以“补充、修改、或撤回”时,它自然是一个不确定的文件,所以此时的标书算不得“要约”。
求1篇毕业论文,题目是:建筑工程招标投标与合同管理关系的探讨-百建设工程合同纠纷是一类重要的民事案件,此类案件标的额较大,专业化程度较高,而且往往涉及农民工工资等敏感问题,审理难度较大。
在目前建设工程合同的审判实践中,此类案件的难点和热点问题主要集中在建设工程合同效力以及工程款的支付这两个方面。
笔者结合《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称司法解释),就审判实践中合同效力和工程款支付问题的处理进行一些探讨,希望能引发大家的讨论和交流,以统一思想和认识。
一、建设工程合同的效力(一)承包人不具备相应资质导致建设工程合同无效。
这是目前审判实践中最常见的导致合同无效的情况,主要有以下两种情形:⑴没有相应资质即承包工程;⑵无资质的个人以有资质企业的名义承包合同。
(二)审判实践中认定合同效力的一些特殊情形⒈对个人之间的建筑民房协议,一般应当认定有效而不应以无资质为由认定无效。
目前在一些农村地区(或者是城郊),房屋都是由个人自建,通常这些建房人不找正规的有资质的建筑企业,而是自行通过别人介绍来找几个人盖房,从而签订建房协议。
我们认为,这种情形在现实中普遍存在,而且双方都是完全自愿的,所建房屋也只是供个人居住使用,因此不应当因施工方不具备资质而认定这种建房协议无效,在判决理由上可以将这种合同认定为承揽合同或者是劳务合同。
⒉承包方在签订合同时具备资质,之后不具备资质,则合同仍然有效。
由于建设方只能在订立合同时确认相对方是否具有资质,而无从确定订立合同后承包方资质是否变更,所以这种情况不能因承包方无资质认定合同无效,使承包方逃避违约责任。
⒊一些个人之间、或者是单位和个人之间签订的施工协议,在实践中通常不明确认定其为无效。
这种情形在我庭审理的二审案件中大量存在,工程不大(金额一般都是几万或者几十万),承包方是个人,建设方则是单位或者个人,其中还有转包的情况。
此种案件的发生,其社会根源是许多小规模的工程(百万元以下),在现实中建设方很少找正规的建筑企业,而是直接找个人完成施工。
工程招投标与合同管理论文论述工程招标投标体制在我国推行、应用存在的问题与对策,以及今后的发展状况。
十多年来,我国的招标工作虽然得到了长足的发展,取得了一定成效,但是仍然存在一些困难和问题。
影响我国招投标工作进一步开展的因素有很多,例如政府推动不力,法规不健全,有些招标运作尚不规范等等,同时对于招标投标机制的理论研究与探讨十分薄弱也是原因之一。
我国招标事业发展步伐不快的原因是多方面的,但主要的还是认识问题。
招投标在世界上己有近200年的历史,在我国开展此项工作毕竟才只有十几年,可以说是市场经济中的一个新生事物。
招标的优越性及其在经济建设中的作用,还不为社会各方面所认识,未被普遍接受,因而导致招标投标工作中存在着诸多问题和认识误区。
目前存在的问题主要表现为如下几个方面:1现有法规体系存在弹性空间。
目前,建设工程招投标依据的法规主要是《招标投标法》、《建筑法》及有关部令和地方法规(以下简称“招标投标法规”,《招标投标法》有些条款规定本身就留给业主或代理机构弹性空间,如《招标投标法》第十二条赋予项目业主(自行招标或委托代理机构办理招标事宜的权力;第十八条第二款、第二十条有关不得对投标人有歧视性条款规定;第四十条评标委员会对投标文件进行评审和比较的条款等,对这些条款的把握从某种意义上而言,对当事者的道德约束高于法律约束。
目前,招投标竞争非常激烈,综合评审法差距非常微弱,法律提供的微小弹性空间都直接影响评标结果。
《招标投标法》作为指导我国招投标活动的法律,它应当给各方主体追求效率的空间,但作为政府投资建设工程,应有更严厉的规章,确保招标工作的公平性,最大限度的减少弹性空间。
2体制现状提供“操作”可能。
现阶段我国的建设体制基本上还是条、块分割,各个法人单位承担项目业主,并按行政隶属关系接受其上级主管部门监督。
为了解决各项目法人单位的专业素养问题,在招投标阶段引入了招标代理制,施工阶段聘请社会监理,并强制性地接受政府监督。
第1篇摘要:建设工程招标投标是建设工程市场中的重要环节,对于保障工程质量和促进公平竞争具有重要意义。
本文从建设工程招标投标的法律规范出发,分析了我国现行招标投标制度的特点,探讨了招标投标过程中的法律风险及防范措施,并对如何提高招标投标效率提出了建议。
一、引言建设工程招标投标是我国建设工程市场中的重要环节,它涉及到国家利益、企业利益和人民群众的利益。
近年来,我国建设工程招标投标制度不断完善,但仍存在一些问题,如招标投标不规范、腐败现象时有发生等。
因此,加强对建设工程招标投标的法律规范和实践探讨具有重要意义。
二、建设工程招标投标的法律规范1. 《中华人民共和国招标投标法》《中华人民共和国招标投标法》是我国招标投标制度的基本法律,明确了招标投标的基本原则、程序和法律责任。
该法规定了招标投标的主体、招标投标的范围、招标投标的程序、招标投标的监督等内容。
2. 《中华人民共和国招标投标法实施条例》《中华人民共和国招标投标法实施条例》是对《中华人民共和国招标投标法》的细化和补充,进一步明确了招标投标的具体规定。
该条例规定了招标投标的具体程序、招标投标文件的编制和审查、评标委员会的组成和职责等内容。
3. 《中华人民共和国合同法》《中华人民共和国合同法》规定了建设工程合同的基本原则和内容,对于招标投标活动中的合同签订和履行具有重要意义。
三、我国现行招标投标制度的特点1. 招标投标主体多元化我国现行招标投标制度允许企业、事业单位、社会团体和个人等多种主体参与招标投标活动。
2. 招标投标程序规范我国现行招标投标制度对招标投标程序进行了详细规定,确保招标投标活动的公平、公正、公开。
3. 评标方法多样化我国现行招标投标制度允许采用综合评估法、最低评标价法等多种评标方法,以满足不同招标项目的需求。
4. 监督机制完善我国现行招标投标制度建立了完善的监督机制,包括政府监督、行业监督、社会监督等多层次监督体系。
四、招标投标过程中的法律风险及防范措施1. 法律风险(1)招标文件不合法:招标文件内容不完整、不明确,可能导致招标投标活动无效。
第1篇一、案例背景某市公共资源交易中心于2020年5月发布了一项关于某住宅小区建设项目公开招标公告。
该项目建设内容包括住宅楼、商业配套、地下车库等,总投资约10亿元人民币。
在招标过程中,共有10家施工单位报名参加,其中包括A公司、B公司、C公司等知名企业。
经过激烈的角逐,最终C公司以最低投标报价中标。
然而,在合同签订后不久,A公司向公共资源交易中心投诉,称C公司存在不正当竞争行为,违反了招投标法律法规。
经调查,发现C公司在投标过程中存在以下违规行为:1. C公司通过关系获取了招标文件,并在招标文件未正式发布前就开始进行投标报价的准备工作。
2. C公司在投标过程中与招标方进行了不正当沟通,试图影响招标结果。
3. C公司在投标报价中故意压低报价,以低于成本价中标。
二、案例分析1. 违反招投标法律法规的认定根据《中华人民共和国招投标法》及相关法律法规,招投标活动应当遵循公开、公平、公正、诚实信用的原则。
在本案中,C公司通过关系获取招标文件,与招标方进行不正当沟通,故意压低报价等行为,均违反了招投标法律法规,属于不正当竞争行为。
2. 违规行为的法律后果根据《中华人民共和国招投标法》第五十九条,违反招投标法律法规的,由有关行政监督部门责令改正,可以处以罚款;构成犯罪的,依法追究刑事责任。
在本案中,C公司存在以下违规行为:(1)违反了《中华人民共和国招投标法》第十二条的规定,未在规定时间内提交投标文件。
(2)违反了《中华人民共和国招投标法》第十六条的规定,未按照招标文件要求进行投标报价。
(3)违反了《中华人民共和国招投标法》第二十三条的规定,与招标方进行不正当沟通。
(4)违反了《中华人民共和国招投标法》第三十二条的规定,以低于成本价中标。
因此,C公司应当承担相应的法律责任。
具体包括:(1)由公共资源交易中心撤销中标通知书,重新组织招标。
(2)对C公司进行罚款,罚款金额根据违规程度确定。
(3)若C公司构成犯罪,依法追究其刑事责任。
违法招投标合同效力论文[摘要] 对于个体私营、“三资企业”投资的不涉及公共利益、公共安全的项目,虽然工程规模较大,但不属于必须招标的工程项目,即使违反了招标投标的程序性要求,但施工合同并不违反《合同法》有关合同无效的规定,应当认定其合法有效,这样的认定才符合诚实信用这一民法基本原则。
[关键词]合同;强制性规定;无效;计价案件:2007年8月28日,A股份有限公司(以下简称“A公司”)与B建设集团有限公司(以下简称“B集团”)签订了《建设工程施工合同》(以下简称“《合同》”)。
《合同》约定,由B集团承建A公司开发的某科技产业园一期工程,工期为2007年8月31日至2008年7月6日,每延期一天按工程总造价的万分之三处罚,合同总价暂定为28762070元,采用固定价格确定合同价款,风险范围包括除钢材外的材料及人工涨价费用,钢材价格按B集团施工进度钢材实际使用量和规格及使用时段内的《青海省造价信息》西宁地区信息价平均值计算;B集团按形象进度上报形象进度表,A公司按形象进度支付形象进度款,尾款按结算价扣除5%保修金后,24个月内每8个月支付5%,及其他合同先关事宜。
2007年9月7日,B集团开始施工。
2008年7月6日,双方签订《补充协议》。
《补充协议》约定,对已完工的所有单体工程±0.00以下的基础工程的结算按原合同执行,对±0.00以上工程的施工及结算进行部分调整;补充协议签字盖章后7天内,A公司将原合同规定的基础工程进度款的余款555万元一次性支付给B集团,B集团在付款之日起5日内恢复施工,从付款之日起2个月内完成全部工程;在A公司按约定支付全部主体封顶工程进度款且及时组织主体验收的前提下,B集团承诺在封顶后2个月内全部工程竣工验收;总工期不超过120个日历天;工程竣工决算中关于人工工资在严格执行原合同计费标准的基础上,在决算外A公司给予B集团全部工程人工工资补助合计人民币40万元,分两次付清;补充协议签订后,除A 公司原因外,如B集团采取不正当手段造成恶意停工,在恶意停工期间A公司将追究B集团每天工程总造价千分之一的罚款等相关事宜。
《补充协议》签订后,B集团继续施工。
自恢复施工之日起至2009年6月底,双方就工程施工、材料人工费变更、设计图纸明确、工期延误等问题进行多次洽谈并形成相关书面文件。
2009年7月3日,因工期、工程款支付产生矛盾,双方协商B集团撤出工地事宜。
8月2日,B集团撤出工地,该工程由A公司交由第三方继续施工。
2009年10月9日,A公司以B集团未能按照合同约定的工期顺利完工、工程工期严重滞后为由向人民法院提起诉讼,要求B集团支付违约金5770556.86元。
B集团辩称《合同》因违反法律、行政法规强制性规定而无效,故A公司主张的违约金不应得到法庭支持,并提出反诉要求A公司支付剩余工程款7086472.38元。
庭审过程中,B集团提出鉴定申请,请求人民法院鉴定B集团在涉案工程中已完成的工程量及工程价款,历经两年多达10余次听证后,鉴定机构出具了《鉴定意见书》。
2010年11月22日,该工程通过验收并投入使用。
一、争议焦点:双方签订的《合同》及《补充协议书》是否有效合议庭要求原B集团双方出具工程招投标相关文件,双方仅仅提供了一份《中标通知书》以及两份内容、时间均不一致的《投标报价书》,除此之外,再无其他任何文件证明本案涉案工程依法开展了招投标程序。
首先,从《中标通知书》来看,问题有三:其一,该通知书开宗明义“经评标委员会评审推荐,我单位确定你公司为中标单位”,然而从本案审理过程中,A公司从未向法庭出具任何书面材料证明评标委员会的存在,甚至于没有任何口头说明,由此很难证明“评标委员会”的实际存在。
其二,该通知书的中标工期原文为“2007年8月31日-2007年7月6日”,完工日期却在开工日期之前。
其三,招标代理人与招标备案机构系同一组织,不符合招标代理人独立性的法律规定。
其次,就两份《投标报价书》而言,时间、内容、数额均不一致,B集团当庭陈述该两份报价书均非其真实意思表示,双方磋商过程中并未起到任何作用,合同及补充协议也并非依据该报价书作出,故该两份投标报价书不应作为认定本案涉案工程召开过招投标程序的依据。
此外,两份报价书的存在,说明工程未开展过招投标程序,因为根据《招标投标法》规定,无论公开招标还是邀请招标,投标人只能投一次标,投标报价书递交后就起到应有的法律约束力;否则,一个投标人事后更改标书,难免有损于其他竞标人的公平竞标权。
换言之,在两份标书确实存在的情况下,即使的确召开了招投标程序,也是废标。
再次,对于涉案工程究竟是否召开了招投标程序,最有说服力的还是招标备案机构的备案材料。
人民法院受理案件后,无论B集团、A公司还是合议庭法官,均亲身前往备案机构调取备案材料,但均一无所获。
庭审过程中,A公司向法庭出具了该备案机构的书面证明,其意概为因搬迁导致资料遗失,但招标活动确已开展。
对此笔者认为:其一,如前所述,根据《中标通知书》,该备案机构本身即为代理机构,该备案机构本身与本案存在利害关系,其出具的证明有摆脱责任之嫌,故该证明不具备证据效力;其二,该备案机构为A公司招标代理人,与A公司存在利益关系,该证明又系A公司提供,故其证据效力同样薄弱;其三,根据B集团实地调取材料时,发现同一时期的其他工程招标备案材料完好无损的备案存放,何以本案涉案工程招标材料遗失,备案机构理由显然不能令人信服。
由此可见,涉案工程根本未开展招投标工作,双方签订的合同及补充协议因违反法律强制性规定而无效。
二、B集团是否应当向A公司支付违约金姑且不论合同及补充协议是否有效,两份协议中均未约定违约条款。
根据A公司当庭陈述,其主张违约金的依据是补充协议第十条之约定,即“在本补充协议签订后,除甲方原因外如乙方采取不正当的手段造成恶意停工,在恶意停工期间甲方将追究乙方每天工程总造价的千分之一的罚款。
”根据该条内容可见,双方做出该约定的初衷和出发点是为了防止B集团采取“不正当手段”造成“恶意停工”而制定的惩罚性条款,对此笔者认为:该条针对的是因B集团“采取不正当手段造成恶意停工”而进行的罚款,而非A公司所谓的因“逾期完工”产生的违约金。
所谓的“不正当手段”是指不符合通常意义上合法性及合理性的手段;所谓“恶意停工”是指基于不良居心与用意而中途停止施工;而“逾期完工”则是指超过约定期限完成工程任务。
从本案审理过程中查明的基本事实来看,A公司提交的证据均指向B集团未在约定期限内完工施工任务,而根本不能证明B集团实施了无法被通常法律规定或道德底线所接受的行为造成施工中断或中止的情形。
况且,本案的其他证据足以说明逾期完工的主要原因是A公司逾期付款。
因此,A公司依据该条约定主张逾期违约金,于法无据。
三、法律分析:已完工程总价款应如何计算?根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定:“建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人请求参照合同约定支付工程价款的,应予支持。
”但该条适用以“承包人请求”为前提,本案在B集团未明确提出主张的情况下,不能按照合同约定支付方式进行结算。
根据《合同法》第五十八条规定:“合同无效或者被撤销后,因该合同取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。
”建设工程施工合同具有特殊性,合同履行的过程,就是将劳动和建筑材料物化在建筑产品的过程。
合同被确认无效后,已经履行的内容不能适用返还的方式使合同恢复到签约前的状态,而只能按照折价补偿的方式处理。
实务操作中普遍采取的方式是以工程定额或政府公布的市场信息为标准,通过鉴定确定建设工程价值,即据实结算。
正因如此,人民法院委托司法鉴定机构对涉案工程的工程量及工程价款进行鉴定,以确定实际工程款数额,鉴定意见应当作为确定案件事实的依据。
最终人民法院也确实依据鉴定意见作出判决。
我国关于建设工程强制招投标的规定较为复杂。
《招标投标法》第三条规定,以下三类工程建设项目必须招标:一是大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公共安全的项目;二是全部或部分使用国有资金投资或者国家融资的项目;三是使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。
2000年4月4日,经国务院批准、由国家发展计划委员会发布的“准行政法规”《工程建设项目招标范围和规模标准规定》具体规定了哪些项目属于法律规定必须招标的项目,如公共利益、公共安全的公用事业项目范围是指供水、供电、供气、供热等市政工程项目;科技、教育、文化等项目;体育、旅游等项目;卫生、社会福利等项目;商品住宅,包括经济适用房;其他公用事业项目。
建设部于2001年5月31日发布的《房屋建筑和市政基础设施工程施工招投标管理办法》规定,施工新单项合同结算价在200万元人民币以上或项目总投资在3000万元人民币以上,必须进行招标。
国家发展计划委员会2001年7月27日《关于进一步贯彻<中华人民共和国招标投标法>的通知》要求:凡达到国家规定规模标准的建设工程施工、重要设备和主要材料采购,必须依法招标。
省级人民政府确定本地区必须招标项目的具体规模标准,不得缩小国家确定的必须招标范围,同时要防止规模标准过低影响招标活动效率和效益。
除国务院和省级人民政府依法确定外,任何地方和部门不得再行制定必须招标工程建设项目的招标范围和规模标准。
尽管有观点认为:对于个体私营、“三资企业”投资的不涉及公共利益、公共安全的项目,虽然工程规模较大,但不属于必须招标的工程项目,即使违反了招标投标的程序性要求,但施工合同并不违反《合同法》有关合同无效的规定,应当认定其合法有效,这样的认定才符合诚实信用这一民法基本原则。
但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第三项规定,建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的,应当根据《合同法》第五十二条第(五)项的规定,认定无效。