民法课本整理 第四章
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第四章自然人教学内容第一节自然人概述第二节自然人的民事权利能力第三节自然人的民事行为能力第四节监护第五节宣告失踪和宣告死亡第一节自然人概述一、自然人的概念指因出生而取得民事主体资格的人。
二、自然人的住所三、自然人与公民公民——一切具有中国国籍的人自然人——一切具有生命形式的人公民——用于公法领域自然人——用于私法领域民法中应使用自然人的概念第二节自然人的民事权利能力一、概念指自然人在民法上享有权利、履行义务的资格。
二、特征(一)普遍性和平等性(二)不可转让性三、自然人民事权利能力的开始自然人的民事权利能力始于出生。
(一)出生的标准1、各国多采用全部露出说2、我国:必须脱离母体、保有生命(二)出生的证明1、户籍证明:无相反证明的情况下确定自然人的出生时间。
2、医院证明:补充、推翻户籍证明。
3、其他证明(三)胎儿的保护1、我国只在继承法领域予以保护。
继承法规定胎儿有继承权,应保留胎儿的继承份额。
2、大陆法系国家有总括保护的趋势。
3、我国民法典应采用总括保护主义。
四、自然人民事权利能力的终止自然人的民事权利能力终于死亡。
(一)死亡的认定标准不同,脑死亡说是趋势。
我国采用呼吸、心跳、脉搏停止、瞳孔放大的标准。
(二)死亡的证明1、医院的死亡证明2、无死亡证明的以户籍簿上的死亡时间为准。
(三)死者人格利益的保护赵某是一名记者,生前多次报道何某虐待家人的情况,使何某对其怀恨在心,伺机报复,但一直没有合适的机会。
赵某死后,何某宣扬其与单位领导有不正当的男女关系,并伪造照片在其工作单位散发。
问:应否保护赵某的名誉权?对死者人格利益予以保护的理由:保护另一个民事主体继起的民事法律关系中现实享有的权利。
死者的遗属基于特殊身份关系,对死者的人格利益拥有特定的经济利益和精神利益。
第三节自然人的民事行为能力一、概念自然人能独立通过意思表示进行民事行为的能力。
二、民事行为能力的划分划分的依据:年龄:社会活动经验精神健康状态:能理智地进行民事活动(一)完全民事行为能力人18周岁以上;精神健全;已满16周岁未满18周岁,能以自己的劳动收入为主要生活来源的人。
第四章自然人4.1 复习笔记一﹑自然人的民事权利能力1.自然人民事权利能力的概念自然人的民事权利能力,是指法律赋予自然人得享有民事权利、承担民事义务的资格。
它是自然人参加民事法律关系、取得民事权利、承担民事义务的法律依据,也是自然人享有民事主体资格的标志。
民事权利能力不同于民事权利,两者的区别主要表现在以下方面:(1)民事权利能力是一种资格,是自然人取得民事权利的前提,它对自然人实现民事权利来说,还是一种可能性;民事权利是民事法律关系的要素,它是自然人在具体的民事法律关系中实际取得的,是自然人民事权利能力得以实现的结果。
(2)民事权利能力不仅指享有民事权利的资格,而且还指承担民事义务的能力,它既可以称为权利能力,也可称为义务能力;民事权利和民事义务则是两个不同的概念,它们在具体的民事法律关系中,互相独立或相互对等,并且互相是不可代替的。
(3)自然人的民事权利能力是法律赋予的,它的内容和范围是直接由法律确定的;民事权利则是在具体的民事法律关系中产生的,它的内容和范围可以直接取决于民事主体的意志,也可以取决于法律的规定。
(4)民事权利能力与自然人的人身是不可分割的。
自然人从出生时起到死亡时止,具有民事权利能力。
自然人的民事权利能力非依法律规定不能受限制或被剥夺,而且自然人自己也不能放弃或转让;自然人的民事权利则是可以依法放弃和转让的。
在实体法中具有民事权利能力的自然人,当然具有诉讼法上的当事人能力,即具有成为诉讼中的原告、被告或第三人的资格。
2.自然人民事权利能力的特征(1)普遍性与平等性。
(2)不可转让性。
民事权利能力不可转让,当事人自愿转让、抛弃的,法律不承认其效力。
3.自然人民事权利能力的开始(1)立法规定《民法通则》第9条规定:“公民从出生时起到死亡时止,具有民事权利能力,依法享有民事权利,承担民事义务。
”(2)学说就如何确定自然人的出生时间,在民法学界主要有三种学说,即一部露出说、全部露出说、独立呼吸说。
第四章侵权责任法的归责原则_民法学第四章侵权责任法的归责原则_民法学第四章侵权责任法的归责原则第一节归责原则概述一、归责原则的概念与特征(一)归责原则的概念归责是指使何人对于何种损害承担责任。
归责事由是指,依据何种理由使得何人对于损害承担责任,即确定责任的依据或理由。
归责原则是以一般条款的形式将确定责任承担的依据或理由加以固定,使之成为一项基本的原则而普遍适用,只要法律没有另外的规定,都应当适用之。
(二)归责原则具有以下特征:1、归责原则在成文法中的表现形式为一般条款,而非具体的或特别的规定。
2、归责原则无须特别指明其适用的范围,只要民法典或者其他法律中没有相反规定时,该条款可以成为所有的侵权赔偿请求权的基础。
二、归责原则的意义(一)归责原则协调了多元化的法律价值并逐一加以实现;(二)归责原则对侵权行为法律规范起到了统帅的作用;(三)归责事由在侵权责任的构成要件当中居于主导的地位。
三、归责原则的类型(一)主观归责原则主观归责也可称为“意思归责”,即基于自由意志理论,依据特定个人的具体能力状况,以决定归责是否成立的法律判断原理。
依据行为人主观心理状态的不同又可以分为过失归责与故意归责。
(二)客观归责原则客观归责是指不以个人的主观心理状态作为判断归责是否成立的标准,而是依据客观实在状态作为确定责任的标准。
早期古代法中的“结果责任”属于一种典型的客观归责。
现代法中客观归责原则是指,基于人类共同体的存在,也就是所谓社会本位的考虑,依照社会秩序一般性的客观需要,对于参与社会活动的人科以责任负担的原则。
理论上对于现代侵权行为法中客观归责原则的究竟包括哪些形态存在争议。
第二节过错责任原则一、过错责任原则的涵义过错责任原则也称“过错原则”或者“过失责任原则”,是侵权行为法上最基本的一项归责原则,自己责任原则的体现,指任何人因自身的过错(故意或过失)而侵害他人权益时,应就所造成的损害承担侵权责任。
过错责任原则的具体内容包括:(一)过错是归责的根本事由,亦即加害人承担责任的基础;(二)数人因共同过错而造成他人损害时,该数人应就损害承担连带赔偿责任;(三)过错责任原则意味着受害人要就其因自身的过错而导致损害的发生或扩大自负损害。
第四章物与有价证券第一节物一、物的概念物是能满足人的需要,并为人能够支配的物体或自然力。
二、物的特征(一)客观存在(二)能被人支配与控制(三)具有效用三、物的分类(一)动产与不动产(二)定着物与附着物(三)流通物、限制流通物与禁止流通物(四)特定物与种类物(五)可分物与不可分物(六)消耗物与不可消耗物(七)有主物与无主物(八)主物与从物(比较重要)(九)原物与孳息(比较重要)四、货币第二节有价证券(看书,以后《证券法》详细讲)第五章民事法律行为第一节民事行为与民事法律行为概述一、民事行为与民事法律行为二、民事法律行为的特征(一)民事法律行为是私行为(二)民事法律行为是合法行为(三)民事法律行为是表示行为任何民事法律行为都必须具备意思表示这一要素。
民事法律行为以意思表示为要素的这个特征,使得民事法律行为与不追求民事法律效果的合法行为区别开来。
区别:法律行为与事实行为(四)民事法律行为是由意思决定效果的行为三、民事法律行为的类型(一)单方行为、双方行为与共同行为(二)财产行为与身份行为(三)有偿行为与无偿行为对于财产性双方民事法律行为,根据当事人是否因给付而取得对价,可以分为有偿和无偿的民事法律行为。
(四)诺成性行为与实践性行为(难点)在双方民事法律行为中,根据民事法律行为在意思表示之外,是否以标的物的交付为成立要件,可以把民事法律行为分为诺成行为和实践行为。
1.概念。
诺成性民事法律行为是当事人双方意思表示一致即可成立的行为,它不以标的物的交付为要件;实践性民事法律行为是除当事人意思表示一致之外,还需要交付标的物才能成立的民事法律行为。
实践性民事法律行为因为有交物这个特点,又被称为要物行为。
实践性民事法律行为,仅有意思表示,行为还不算成立,只有当按照该意思表示完成标的物交付时,行为才告成立,才能发生设定民事权利义务的效果。
补充:主要的实践合同:(1)定金合同(《担保法》第90条)(2)借用合同(《民法通则意见》第126条)(3)自然人之间的借贷合同(《合同法》第210条)(4)保管合同(《合同法》第367条)注意:赠与合同(《合同法》第185条)属于诺成合同(五)要式行为与不要式行为要式民事法律行为是必须依照法律规定的形式实施的行为。
第四章犯罪概念与犯罪第一节犯罪概念一、犯罪概念和犯罪的基本特征犯罪概念,是对犯罪各种内在、外在特征的高度概括。
《刑法》第13条中,重点:情节显著轻微危害不大的,不认为是犯罪。
(一)犯罪是危害社会的行为,即具有一定的社会危害性(是犯罪最本质最基本的特征)社会危害性,即是指行为对刑法所保护的社会关系造成损害的特性。
我国《刑法》第13条通过列举犯罪所侵害的客体,揭示了犯罪的社会危害性的各个方面的表现。
概括起来,它主要表现在这样几个方面:(1)对于社会主义的国体、政体和国家安全的危害;(2)对于社会公共安全的危害;(3)对于社会主义市场经济秩序的危害;(4)对于公民人身权利、民主权利的危害;(5)对于社会主义制度下各种财产权利的危害;(6)对于社会秩序的危害;(7)对于国防利益、军事利益的危害;(8)对于国家机关行政、司法秩序及公务活动的连接性的危害。
(二)犯罪是触犯刑律的行为,即具有形式违法性犯罪是一种违法行为,但不是一般的违法行为,而是触犯刑律的违法行为,是刑事违法行为。
行为的社会危害性是刑事违法性的基础,形式违法性是社会危害性在刑法上的表现。
(三)犯罪是应受刑罚处罚的行为,即具有应受刑罚惩罚性犯罪是适用刑法的前提,刑法是犯罪的法律后果。
不应受惩罚和不需要惩罚并非一回事。
二、犯罪概念的意义刑法书28-29页,特别特别特别重要重要。
第二节犯罪构成一、犯罪构成的特征1、犯罪构成是一系列主观要件和客观要件的有机统一。
依照《刑法》第236条和第17条第2款得规定,构成抢劫罪必须具备以下条件:(1)行为人是已满14周岁、具有刑事责任能力的人;(2)主观上具有抢劫的故意,以非法占有为目的;(3)客观上实施了使用暴力、胁迫等手段截取公私财物的行为;(4)抢劫行为侵犯了公私财产权。
2、犯罪构成是行为的社会危害性的法律标志例,故意杀人的构成要件:(1)行为人已满14周岁且具备刑事责任能力;(2)主观上具有杀人的故意;(3)客观上实施了非法剥夺他人生命的行为;(4)侵犯的是他人的生命权利。
第四章:民事主体概述第一节:民事主体概念及形式结构一、民事主体概念及形式结构民法上的人即是那些在民法上能够享有民事权利并承担义务的自然人或者组织体,并将权利能力的拥有作为民事主体地位的标志与象征。
二元论:民法上仅有两类主体,要么是自然人,要么是法人,不存在第三类主体。
非法人团体不能成为一类独立的民事主体,仅仅称为“无权利能力的社团”。
(德国学者多主张二元论)三元论:民法上的行使主体有三类:一为自然人,二为法人,三为合伙等团体组织形式。
(我国学者多主张三元论,但认为:合伙既没有独立于合伙人的意思机关、代表机关、执行机关,也没有自己独立的财产与独立的责任,因此不能作为一种独立的民事主体。
)二、民事主体的特征(一)平等性民法的基础是市民社会,而市民社会的最大特点就是其组成成员的平等性。
因此,可以说民事主体的平等性是民法赖以存在的基础,是民法体系构建的基石。
因此,民事主体的平等性是民法最基本的特征。
(二)意志的独立性意志的独立性应当是民事主体的重要特征之一,入股哦没有意志就不可能实行“意思自治”,也就不可能从事任何法律行为;同时,没有独立意志,也就不可能被过错归责而承担过错责任。
(三)以自己的名义从事民事活动在民法上,只有以自己的名义从事民事活动,才有可能取得活动的结果,从而承担独立责任。
如果仅仅以他人的名义从事行为,从而使该他人取得活动结果,那么,行为人是否为民事主体就难以判断。
(四)权利与义务的独立性“自己对自己的行为后果负责”是法律承认民事主体意思自治的前提。
如果任何一个组织或者“人”仅仅从事行为而自己不承担后果,则不能认为是独立主体。
(五)抽象性无论民法上的自然人,还是法人,其实都是抽象的而非具体的。
在现实生活中,自然人之间是有较大差别的,但民法上的自然人却是唯一的,其被权利能力与行为能力统一并抽象,从而被认为是平等的。
法人也是如此。
第二节:民事主体的法律标志——权利能力一、权利能力的概念一般认为,权利能力是指一个人作为法律关系主体的能力,也即作为权利享有者和义务承担者的能力(或称资格)。
二、权利能力的特征(一)平等性1.权利能力平等是一种抽象的平等而非具体的平等,是一种资格或者说是一种取得权利的可能性的平等,而非具体权利的平等。
也就是说,是一种起点平等而非结果平等。
由于人的能力不同,因此即使作为平等的起点相同,在具体取得的权利方面也肯定是不平等的。
2.实践中许多对人之行为范围的限制,也即由于考虑到某种行为的特殊性或者资源有限性,往往要附加一些条件,这是对具体行为设定的条件,而非对其权利能力的限制。
综上,权利能力平等作为民法的一项基本的原则是不可动摇的,否则就会借助于所谓实质正义而消灭作为抽象意义上的平等。
(二)自然性在今天,权利能力因出生的事实而当然取得,不需登记;因死亡的事实而当然消灭,不存在像物权、债权那样的转让与继承问题,其与人的自然生命同步而不得被剥夺,因此具有自然性。
(三)不可转让性与不可放弃性权利能力的不可转让性与不可放弃性是基于两个方面的原因:一方面基于法律的伦理性及人文关怀。
因为权利能力是一个自然人为主体而非客体的标志,因此,它与人须臾不可分离。
基于此种对人的关怀,法律不允许转让与抛弃。
另一方面,权利能力不存在转让的市场,因为权利能力对于一个人来说,一个足矣,多余的没有意义。
(四)抽象性权利能力是一个抽象而非具体的东西,只有在这一意义上才有伟大的说明意义。
在具体生活中,权利能力的真正意义往往被行为能力的巨大差异所淡化。
三、自然人权利能力的取得与终止(一)权利能力的取得1.一般原则:现代民法典一般都认为:自然人的权利能力因出生而取得。
2.胎儿的保护问题对胎儿权利能力的讨论,主要涉及胎儿的继承权与受损害的赔偿请求权问题。
(二)权利能力的终止权利能力因死亡而终止为法律的一般原则。
1.关于自然死亡从保护人的价值考虑,法律应选择死亡时间最晚的观点认定死亡时间。
2.关于拟制死亡拟制死亡并非真正的死亡,而仅仅是被宣告人在法律上死亡了。
因此,拟制死亡与自然死亡的法律结果是一样的,但生存着的被法律宣告死亡的人具有权利能力。
第三节民事主体的理性标志——行为能力一、行为能力的概念行为能力是权利主体依自己的意志独立实施法律行为而取得权利或者承担义务的资格。
行为能力是理性能力的直接体现,其所要解决的问题是一个具有权利能力的人能否以其独立的意志去创设、变更或者消灭权利义务关系。
二、制度价值(一)体现了民法对人的关怀和保护。
(二)维护完整真实意义上的意思自治。
*意思自治的真正含义:让民事主义以自己的独立自由意志去创设权利义务关系。
(三)是民法理性主义的实证贯彻。
三、分类标准各国民法典采取的是非个案审查的抽象方式,将人的行为能力类型化,其采取的标准是判断能力的有无以及大小。
一般来说对于没有精神障碍的人,其年龄的增长判断能力也会同步增长,因此,年龄就成为最稳定的分类标准。
另外,还必须考虑到精神障碍方面的因素,对于患有精神障碍的人来说,其判断能力与年龄的增长并不同步。
四、我国民法上的分类(一)完全行为能力人《民通》11条:18周岁以上且精神正常的人为完全行为能力人。
注:16周岁以上18周岁以下的精神正常且以自己的劳动收入作为主要生活来源的,也视为完全行为能力人。
(二)无行为能力人1.精神正常但不满十周岁的人2.虽然已经达到了十周岁,但患有严重精神障碍使其判断能力相当于不满十周岁的未成年人的人。
(三)限制行为能力人1.十周岁以上而不满十八周岁的精神正常的未成年人2.具有部分判断能力的精神病人(其判断能力相当于十周岁以上而不满十八周岁的精神正常的未成年人)五、行为能力对行为之法律后果的影响民法对行为能力进行分类的目的在于确定各类行为能力人的行为在法律上的后果,因此,行为能力对行为后果的影响才是实质性的。
如果行为人的行为超出了法律规定的可能性,将导致其行为后果的瑕疵。
(一)无行为能力人的行为在法律上的后果无行为能力人仍然是权利主体,即也有权利能力,但是他不能自己事实行为来充当法律行为的参与人,亦即他不能自己发出意思表示或者受领意思表示,而必须由他人来代理。
*对限制行为能力人,从事某种依照法律其不能从事的法律行为时,其代理人可以事前同意也可以事后追认。
但是,对无行为能力人却不存在事前同意或者事后追认的问题。
如果说在现实生活中无行为能力人的法定代理人事后追认的话,也仅仅是进行了一项新的法律行为而不是对无行为能力人行为的追认。
(二)限制行为能力人及其法律后果1.限制行为能力人所能从事的法律行为我国民法承认限制行为能力人可以独立从事两种法律行为而不必经其代理人同意:(1)与其年龄、智力、精神健康状况相适应的法律行为。
(2)纯获利益的法律行为2.限制行为能力人不能从事的行为的补救(1)由其法定代理人为其行使。
实现统一既可以是对单个事项的同意,也可以是概括性地同意。
这种允许既可以向未成年人提出,也可以向与未成年人进行交易的相对人作出。
(2)事先得到其法定代理人的同意或者识货得到其法定代理人的追认。
如果未成年人在行为前未得到其法定代理人的同意,也可以在时候取得其法定代理人的追认。
这种追认既可以向未成年人作出,也可以向与未成年人进行交易的相对人作出。
但在追认前,行为处于效力待定状态。
一经追认,被追认的行为自始有效。
3.社会典型交易中行为能力的适用问题德国不莱梅法院判决——儿童不仅应当支付票价,而且应当支付一般运输条件中规定的罚款。
学者认为:民法典中对于未成年人的保护制度,不能因为这些规定而被彻底改变。
4.是否区分单方法律行为与双方法律行为而确定效力?《德国民法典》区分单方法律行为与双方法律行为而规定有不同的法律效力。
根据该法典第110条的规定,未成年人未取得法定代理人的必要同意而为的单方法律行为无效——出于对未成年的保护。
5.限制行为能力人是否可以作为他人的代理人?《德国民法典》165条规定:代理人所为或者所受的意思表示的效力,不因代理人为限制行为能力人而受影响。
我国民法没有禁止。
从代理的一般原理上说,的确如我国台湾地区民法所言,其效果根本不损害作为代理人的限制行为能力人。
(三)完全行为能力人之行为及其法律后果从意思自治的完整性意义上来说,完全行为能力人所为的法律行为应当有效。
当然,影响一个法律行为效力的因素有许多,行为能力仅仅是一个主要的因素。
法律行为也可能因诸如违法、违反善良风俗等无效。
六、需要说明的问题(一)在行为能力问题上,是否存在善意第三人的保护。
在行为能力问题上,不存在善意第三人的保护问题。
我国在此所说的不存在善意第三人的保护问题,是指第三人不得主张自己无过错信赖对方有行为能力而主张法律行为有效。
但是,在限制行为能力人的法律定代理人追认前,善意第三人有撤销其意思表示的权利。
在这种意义上,也存在善意第三人的保护问题。
(二)行为能力在侵权行为中是否合法即使无行为能力人也可以为侵害他人绝对权的侵权人。
如果他本人无财产赔偿,可以使用“责任转承”原则,即由他的监护人承担赔偿责任。
(三)限制行为能力、无行为能力的宣告问题对于具备法定条件的自然人,可以被利害关系人申请法院宣告为限制行为能力人或无行为能力人。
(四)纯获利益行为的之有效规则是否也适用于无行为能力人德国民法典及学者的论述:即使是纯获利益的行为,也仅仅对限制行为能力人适用,而对于无行为能力人无效。