《国际法》第一章 第4节 中国与国际法

国际法总论第一章导论第一节国际法的名称一、近代观点1、“国际法之父”，荷兰法学家格老修斯，在1625年《战争与和平法》中，万国法。

2、英国法学家边沁，18世纪末，国际法，《道德及立法原理入门》。

3、public——国际公法。

privite——国际私法二、现代观点国际法的概念：在国际交往中形成的，主要调整国家间关系的，有法律拘束力的原则、规则和制度的总体。

国际法的特点：1、国际法的主体主要是国家，调整的关系主要是国家之间的关系。

传统观点：国家是国际法的唯一主体。

现代观点：国家是国际法的基本主体。

2、国际法主要是国家之间以协议的方式指制定的。

3、国际法的效力及于整个国际社会。

4、国际法采取不同于国内法的特殊的强制实施方式。

第二节国际法的效力根据（一）国际法的效力根据——国家间的协议1、国家间的协议反映了各国协调意志。

2、各国达成的协议是各国作为国际法制定者通过一定的立法程序共同制定的法律文件。

3、各国之间的协议是各国强制执行国际法的根据。

（二）国际法的实在根据1、各国的宪法（1）规定国际法在国内适用。

1987年韩国宪法第6条第一项：依据宪法缔结和颁布的条约和普遍承认的国际法规与国内法具有同等效力。

（2）承认国际法的优越性。

1959年荷兰宪法第63条：如为国际法律秩序发展的必要，条约可与宪法相抵触。

2、各国的实践。

1983年9月1日韩国民航机007号被前苏联击落。

3、国际条约的规定及国际组织的实践（1）《联合国宪章》第四条规定加入联合国的国家要承认宪章中的义务。

（2）各种国际法院是为直接适用国际法而设置的。

第三节国际法学说一、传统学说（一）格老修斯学派代表人物：德国的沃尔夫；瑞士的瓦尔特。

1、国际法效力的根据是依据自然法，是理性。

2、协定是国家的共同同意。

（二）自然法学派代表人物：普芬道夫提出所谓人类良知、人类理性、人类法律意识等一些抽象的自然法概念，作为国际法效力的根据。

（三）实在法学派代表人物：荷兰的宾客舒克国际法的效力依据，不是如自然法学派所说的“理性之所命”，而是由于国家的承认；国际法的规则不是依推理的程序来发现，而是用归纳的方法从国际交往中去推求；“公认”是国际法的唯一基础。

国际法第一章导论案例国际法的概念国际法的效力根据国际法的渊源国际法与国内法的关系国际法基本原则第一节国际法的概念一、国际法的名称(international law, law of nations, droit international )罗马法jus gentium万民法，格老秀斯（Hugo Grotius）叫万国法，边沁叫国际法。

国际法在19世纪中叶正式传入中国。

1864年丁韙良（William Martin）将惠顿Wheaton 《国际法原理》译成《万国公法》。

清末，“国际法”一词由日本传入中国。

一、国际法的名称（续）：三类国际法规范1.普遍国际法（universal international law）：适用于一切国家和其他国际法主体。

两个概念“对国际社会整体的义务”，对一切人的义务（erga omnes obligations）。

2.一般国际法（general international law）：对绝大多数国家有拘束力的，除了一贯反对的国家。

3.区域国际法regional int. law 或特别国际法special int. law：世界上某个区域内的国家在相互交往中发展起来的，仅仅适用于这些国家之间关系的国际法规则，如所谓“美洲国际法”。

现行法lex lata和应有法lex ferenda。

二、国际法的定义影响国际法定义的因素：对国际法的主体、性质、范围以及效力根据等基本问题有不同见解。

国际（公）法public international law主要是调整国家之间关系的有法律拘束力的原则、规则和制度的总称。

国际法是在国家之间的相互交往中形成的，它是法律的一个特殊体系。

国际法的调整对象使它有别于国际私法private international law/law on conflict of laws和跨国法transnational law 。

国际私法主要是解决不同国家之间的民商事法律冲突问题，又称为“法律冲突法”或“法律的冲突”。

国际法第一章国际法导论第一节国际法的概念一、国际法的名称和演变国际法，亦称国际公法，主要是国家之间的法律。

国际法的名称，在一个相当长的历史时期内被称为"万民法"。

但该法属于罗马法体系，它规范罗马公民同外国人之间的关系，是国内法。

欧洲的哲学家和法学家在著书立法时，仍用"万民法"来称谓国际法。

如被称为"国际法之父"的荷兰法学家格老秀斯，在他１６２５年问世的《战争与和平法》一书中，仍使用"万民法"一词来称呼规范国家间关系的法律。

在此后，有的学者将国际法称为"万国法"，这同样不能正确表达国家之间关系的法律。

直到１８世纪未，英国人边沁首先使用国际法这一名称后，由于科学反映了这门法律的本质特征，逐渐为各国普遍使用，现在国际法已成为国际关系中通用的名称。

我国在早期也无国际法名称。

在１９世纪６０年代西方国际法传入中国时，是用旧称"万国公法"或"公法"。

到了清朝末年，才将国际法或国际公法这个名称代替了"万国公法"或公法。

国际法的定义，各国学者有不同的说法。

但一般认为，国际法是指国家之间交往中形成的，主要用以调整国家间关系具有法律拘束力的原则、规则、规章和制度的总体。

由于国际法是各国公认的，在国际关系上对一切国家具有法律拘束力，因而国际法不是国际道德或国际礼让，任何违反国际法的行为给他国造成损害的，都要因此承担国际法律责任。

二、国际法的特征（一）国际法的特点。

国际法是法律的一个特殊体系。

它作为法律已经为世界各国所承认和普遍遵守。

国际法与国内法相比，有其自身的特殊性，这种特殊性决定了国际法在主体范围、制定及实施方面有不同于国内法的重要特征。

１、国际法的主体主要是国家。

国际法是主要调整国家之间关系的法律，国际法的性质和国家具有的特殊的政治和法律属性，决定了国际法的主体主要是国家，除国家外，正在为争取独立而斗争的民族以及政府间的国际组织在一定条件下和一定范围内也是国际法主体。

国际法笔记第一章导论第一节国际法概念一．1.名称：（即国际公法）源于罗马法的《万民法》---国际法（18世纪由边沁在《道德与理法原理》中提出）2.定义：国家间的法律，与国内法相对应的法律体系，是在国家间相互交往中形成的调整国家之间的关系，有约束力的规则、原则和制度的总和。

3.特征：（1 从法律体系上看：与国内法相对应，（2 与国内法相对比的特征：1 主体上：国家国际组织 2 调整对象3 创立方式：国家间协议条约4强制力的依据：协议5 强制方式：国家本身单独或者集体行为，（3 有法律性：1 所有国家承认2 规则被很好的遵守3 大部分违背国际法的行为多得到追究第二节国际法的发展近代：产生（17世纪---1917）1 创立：17世纪中叶（维斯特把米亚和会：确立基本原则：主权独立平等，标志着近代国际法的诞生）推荐：休斯《战争与和平法》2 发展：18世纪（法国大革命：提出新要求范围也扩大了）19世纪末---20世纪初帝国主义的战争3 当代：1945---现在空前发展的表现：（1产生新的分支（人权的国际保护和平共处五项原则的公认海洋法上的重大发展：深海方面空间法的产生国际环境法）（2 国际法向法典化系统化：早期：在西方基督教殖民地霸权现今：和平民主公正第三节国际法的渊源1主要渊源：（1国际条约（双边条约多边条约）例如：适法性条约指有较多的国家缔结的旨在确立或者修改某些国际法原则、规则和制度的条约。

契约性条约：双边或者少数国家参加的旨在规定缔约国的特定事件上的权利义务关系。

（2 国际习惯 1 概念：国际交往中由各个公家前后一致的不断重复所形成的被广泛接受据偶法律约束力的行为规则和制度 2 要素：客观要素常例，心理要素主观的（3 一般法律原则：1 个国家法律体系中共有的原则例如：三益原则，禁止反言原则 2 作用：填补法律空白司法判例权威法学家的学说国际组织的决议国际法一般原则的辅助资料司法判例：分国际、国内第四节国际法与国内法间的关系一．概述1.对二者关系：国际法没有统一、完整、具体的规定，各国基本观点：国内法不能改变国际法的原则、规则国内法不能对抗国际法的原则、规则国际法一般不干涉国内法的制定2.国际法在国内的适用问题，及其两者冲突时如何解决（1 无规定由国内法自由规定但是如果违背国际义务时应承担相应的国际责任（2 国际法的适用：①国际习惯：作为国内法的一部分直接使用（西方发达国家较多）但要求该习惯不与国内法相冲突②国际条约：只对缔约国有约束力条约在国内的适用方式：转换式并入式采纳式原则上认为该国所缔结的国际条约在该国具有国内法地位。

2021年司考国际法第一章知识点：国际法的概念、渊源和基本原则一、国际法的概念和特征（一）国际法的概念国际法( International Law)是一个与国内法相对应的法律体系。

它是国家间交往中形成的，以国家间协议制定的，主要是调整国家之间关系的，有拘束力的原则、规则和制度的总体。

国际法与国内法二者共同构成了当代人类社会完整的法律秩序。

“国际法”一词准确地反映出该法律体系的所覆盖的基本内容和基本特点，该词由英国法学家边沁最早使用，后被广泛采用，今天已为国际社会（包括联合国及各国际组织）所通用。

有人使用“国际公法”( Public Intemational Law) 一词来称呼这个法律体系（其传人中国早期，也被称为“公法”），强调的也是其调整国家（政府）与国家（政府）间关系的这种特征。

此处“公”的含义与当代有些学者在国内法研究时所使用的“公法”一词中“公”的含义或范围有所不同。

从法律体系上看，国际法体系是与整个国内法体系相对应的，而不是与“国际私法”或“国际经济法”等词所指代的内容相对应或相并列。

后者往往能够是在某个领域的国内法规则与国际法规则的集合体，且在性质、范畴等方面还存有不同理解和争论（见后国际私法、国际经济法编）。

国际法是国际关系发展的产物。

它要求既有“国”（主权独立国家），又有“际”（国家间的交往），才能存有和发展。

古代社会虽然有一些关于条约、使节等方面的规则和制度的雏形，但它们是零星的、小范围的和萌芽性的。

关键问题就在于那时或者“有际无国”（交往的实体不是真正独立的主权国家，比如中国春秋战国时代的诸侯国）；或者是“有国无际”（国家间受制于环境，缺乏稳定、持续交往，比如波斯帝国、罗马帝国与中国之间）。

所以没有近代意义上的国际法体系存有。

1643～1648年结束欧洲30年战争的威斯特伐利亚和会召开和《威斯特伐利亚和约》的诞生，标志着近代主权独立国家体系的出现，成为近代国际关系的起点；同时它确认了国家主权、主权平等的根本原则，也标志着近代国际法的开始。

国际法是一个与国内法相对应的法律体系。

主要调整国家之间关系的、有拘束力的原则、规则和制度的总称。

与国内法一起构成当代人类社会完整的法律秩序。

国际法与国内法对应而非与国际私法对应。

1、国际法通过国家本身单独或集体行动实现2、国际法的主体主要是国家，国家享有主权，这就决定了国际法是平等者之间的法律。

除国家之外，争取独立的民族和政府间的国际组织也是国际法的主体。

国内法的主体则主要是自然人和法人，但自然人和法人都不是国际法的主体。

3、国际法主要是国家之间的法律，而不是国家之上的法律，也不是国家之内的法律。

4、国际法调整的对象主要是国家之间的关系，而国内法调整的对象主要是自然人、法人相互之间及其与国家之间的关系。

5、国际法是各国通过协议共同制订的。

6、国际法的实施主要依靠国际法主体自身的行为。

国际法的特点：主权平等（1）强制力的依据有所不同A．国内法是国内统治阶级的意志B．国际法是意志协议或者说协议意志（2）立法方式不同A．国内法是国家立法机关依一定程序制定B．国际法是国家之间平等的基础上协议制定。

可以是成文法也可是习惯法。

（3）法律关系的主体和调整对象不同（4）强制方式不同英国法学家边沁最早引入。

1643－1648《威斯特伐利亚和约》，标志着近代主权独立国家的出现，成为近代国际关系的起点；同时它确认了国家主权、主权平等的基本原则，标志着近代国际法的开始。

荷兰人格老休斯（近代国际法之父）发表了《战争与和平法》（1625），为近代国际法学奠定了基础。

我国最早运用国际法的人：林则徐国际法最重要的发展在二战结束和联合国成立以后。

（一）主要渊源1、条约：国际法主体之间就权利和义务关系所缔结的一种书面协议。

一般条约：又称造法性条约，其内容主要是确立一般国际法规范。

特别条约：又称契约性条约，少数国家参加以处理特定事项为目的。

2、国际习惯：各国在国际交往中不断重复的一致实践，并被认为具有拘束力的惯例的总和。

国际习惯的两个要素：（1）惯例（2）法律确信3、一般法律原则（二）辅助资料1、司法判例2、各国权威最高的公法学家学说指能够直接享受国际法上的权利和承担国际法上的义务，有能力独立参加国际法律关系的实体。

中国人民大学国际法各章节重点中国人民大学国际法各章节重点第一章导论名词解释．国际法的渊源2．国际习惯．一般法律原则．国际法的编纂5．国际法主体6．一元论7．二元论论述题1．论述国际法与国内法的理论及实践。

2．结合实践，分析我国国内法与国际法的实践。

第二章国际法的基本原则名词解释1．国际法基本原则\2．国际强行法3．主权4．内政简答题1．国际法基本原则的特征是什么？2．国际法基本原则与国际强行法有何关系？论述题1．论述和平共处五项原则在国际法基本原则中的地位。

2．如何理解国家主权的责任观念。

第三章国际法上的国家名词解释1．邦联2．被保护国3．永久中立国4．自卫权5．属地优越权6．不承认原则7．国家继承8．法律上的承认简答题1．国家的基本权利。

2．法律承认的效果。

3．单一国与联邦国家的区别。

4．条约继承的国际法规则。

论述题1．试述国家豁免制度。

2．结合实践，说明中国是一个单一的国际法主体，对于中国的承认与继承问题应适用的国际法制度。

第四章国际法上的个人名词解释1．国籍2．国民待遇3．最惠国待遇4．外交保护5．引渡6．庇护7．双重犯罪简答题1．我国国籍法的基本原则。

2．外国人待遇的一般原则及其适用。

3．外交保护的行使。

4．引渡制度。

论述题1．试述我国引渡法制度。

2．如何认识我国不承认双重国籍的原则。

第五章国际人权法名词解释1．人权2．国际人权法3．人民自决权4．人权的国际保护5．难民6．克减权简答题1．简述人权问题的历史发展。

2．简述国际人权的基本内容。

3．简述国际人权保护的实施制度。

4．核心国际人权条约有哪些?论述题1．试说明人权国际保护与国家主权和不干涉内政的关系。

2．试述中国在人权问题上的立场。

3．分析国际人权保护实施制度的发展趋势。

第六章国家领土名词解释1．国家领土2．国际河流3．先占4．时效5．割让7．国家边界8．国际地役9．占有原则简答题1．对领土主权有哪些限制?2．划界的程序和原则有哪些?3．南极法律制度。

国际法第一章国际法的性质和基础第一节国际法的概念和特征1. 概念：国际法是在国际交往中形成的、用以调整国际关系（主要是国家间关系）的，有法律约束力的各种原则、规则和制度的总称。

2. 特征（与国内法相比）：a.国际法是国际社会各成员所公认的、而不是由某个超国家的世界统一立法机关直接产生的。

b.国际法以国际关系为调整对象，其主要是调整国家之间各种权利与义务关系。

c.国际法由对国际社会成员具有法律约束力的各种行为规范组成，与适用于国内社会的国内法相对照，国际法是法的一个独立体系。

3. 一般国际法：对世界所有国家（及其他国际法主体）适用的那一部分原则、规则和制度。

特殊国际法：只能对两个或两个以上的某些国家（及其他国际法主体）适用的那一部分原则、规则和制度。

4. 国际私法：一国在其涉外关系中用来调整不同国家的自然人、法人相互间的民事关系对比一种法律。

5. 国际法的社会基础：众多主权国家同时并存，且彼此进行交往与协作而形成的各种国际关系和整个国际社会的存在。

（书P7）6.第二节国际法与国内法7．一元论：（1）国内法优先说：国际法和国内法从整体上构成一个统一的法律体系，但以国内法的效力为优先；同国内法相比，国际法是次一级的法律。

（2）国际法优先说：国际法和国内法是一个法律体系，在此体系中，国际法应处于金字塔最高位，各国的国内法从属于国际法，均处于低位。

其实质是国际法的效力高于国内法（宪法）的效力。

8.二元论：平行说。

二元论依据实在法理论，主张国际法和国内法分别构成各自的法律秩序，有各自的效力范围，是两种完全不相同的法律体系。

因此，二者不是一种从属关系，而是一种平行关系。

平行说主要论点：（1）国内法和国际法效力根据不同。

前者的约束力来自本国单独的意志，后者的约束力来自多国共同的意志。

（2）国际法和国内法的调整对象不同。

前者用于调整隶属于国家的个人相互间的关系或国家与其国民之间的关系，后者用于调整国家相互间的关系。