撤销权与代位权

２００２年第１期　江苏煤炭　６５　浅析代位权与撤销权之功能　朱余云　（律州师范太学经济管理系　￡苏绛州２２１００９）　［摘要］论述７债权风险产生原因，分析７代位权、撤销权制度对债权风险防范功能。　［关键词】　诈害债权；代位权；撤销权；债权实现　［中图分类号】Ｄ９２３．３［文献标识码］ｃ［文章编号］　１００３—６０８３（２００２）０１—００６５—０２　０引言　“欠钱的是爷，要债的是孙”时下已成为许多　经营者的口头禅。债权实现难是困扰企业经营者　的一大突出问题，许多企业为此投入了巨大的人　力、财力，但收效甚微。现通过对债务人逃废债　务、诈害债权行为的分析，以探求运用代位权、撤　销权制度防范债权风险，保障债权实现的有效途　径。　１债权风险的形成　经济生活中，债务人诈害债权的行为名目繁　多，归纳起来有下列几种。　１．１　债务人单独实施的诈害债权行为　（１）债务人怠于行使其对第三人享有的债权；　（２）债务人放弃自己的到期债权；　（３）债务人无偿转让财产，致使其清偿能力不　足或丧失。　１．２债务人与第三人共同实施的诈害债权行为　即债务人以明显不合理的低价转让财产，这　里的第三人包括直接受让人和问接受让人，直接　受让的第三人称为第一取得人，第一取得人又将　财物转给他人的，受让的他人为间接受让的第三　人。　１．３债务人担保行为中实施的诈害债权行为　债务人明知其责任财产仅能或者已不够清偿　现有债权，但却又将责任财产抵押、出质给新的债　权人，害及原有债权人；或者将责任财产抵押、出　质于债权人中的一人，危害其他债权人（此类行为　可以是债务人单独所为，也可能是与第三人共同　所为）。　以上行为均严重损害了债权人的利益，阻碍　了债权的实现，使债权人因债权难以按期收回或　无法收回而陷于资金匮乏的境地。　那么，作为债权人，如何有效地防范此类风险　呢？九届全国人大第二次会议审议通过，并于同　年１Ｏ月１日施行的（中华人民共和国合同法）（以　下简称新合同法）中所确立的代位权和撤销权法　律制度，为其提供了有力的法律武器。　２代位权制度　代位权是指债务人怠于行使其对第三人享有　的权利而有害于债权人的债权时，债权人为保全　自己的债权，以自己的名义向第三人行使债务人　现有债权的权利。　新合同法第七十三条规定，“因债务人怠于行　使其债权．对债权人造成损害的，债权人可以向人　民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债　权，但该债权专属于债务人自身的除外”。此款明　确确立了代位权具有保障债权实现的功能。那　么，对债权人而言如何行使代位权呢？笔者认为　应当注意把握好以下几个方面。　２．１依法进行　债权人应当依照法律规定的程序行使代位　权。债权人首先应向人民法院提出请求（债权人　应当提交申请并能提供符合代位权行使条件的有　关材料），法院接到其请求后不是以自己的名义，　也不是以债务人的名义．而是以债权人的名义要　求第三人履行其债务。因为通过人民法院行使代　位权，可以避免债权人直接向第三人行使而可能　产生的纠纷，人民法院出面向第三人追偿债务具　有强制性．有利于债权人债权的尽快实现。　２．２求偿范围　通过代位权求偿的财产数额．只能以债务人　的债权额和债权人所保全的债权额为限，债权人　向人民法院提出代位要求时不得超越此范围。例　如，债务人对第三人债权是３００万元，债权人对债　

第一单元 债法概述

五、代位权（★★★）

代位权，是指当债务人怠于行使其对第三人享有的权利而害及债权人的债权时，债权人为保全自己的债权，可以以自己的名义代位行使债务人对第三人债权的权利。

【举例】甲公司向乙银行贷款100万元，到期不能还本付息，同时甲公司又怠于行使自己对丙公司的到期债权（非专属于债务人甲公司自身）100万元。此时，债权人乙银行以自己名义可以向人民法院提起代位权诉讼，要求第三人丙公司依法偿还欠付甲公司的款项。

1.提起代位权诉讼的条件

（1）债权人对债务人的债权合法；

（2）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；

【提示】“怠于行使”权利，是指“不以诉讼方式或者仲裁方式”向其债务人主张其享有的“具有金钱给付内容”的到期债权。 （3）债务人的债权已经到期；

（4）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。

【提示】专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。

2.代位权的行使

（1）债权人以自己名义行使代位权，且必须通过诉讼程序行使。

（2）债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向“债权人”履行清偿义务，“债权人与债务人、债务人与次债务人之间”相应的债权债务关系即予消灭（债权人就代位权行使的结果有优先受偿权）。

【2014·多选题】债务人对第三人享有的下列权利中，债权人可以代位行使的有（ ）。

A.人身损害赔偿请求权

B.贷款给付请求权

C.扶养费请求权

D.租金给付请求权

E.运费给付请求权

【答案】BDE

【解析】专属于债务人自身的债权不可以行使代位权。专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系（选项C）、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权（选项A）等权利。

撤销权案例：

王某为开服装加工厂，向李某借了10万元，购买机器设备。合同约定还款期限为2年，利息为同期银行存款利息的2倍。2年后，王某无力还款，答应变卖家中财产还给李某。在拍卖家中财产时，正好有朋友赵某想买电视机，王某想反正拍卖后的钱要还给李某，索性送个人情，就以1000元的价格卖给他，而这台电视机的正常市场价格为8000元。其间，王某放弃继承权。2个月后，经核算共拍卖了6万元。李某得知王某以较低的价格把一台电视机卖给了赵某后，要求王某把已经卖了的电视机收回，重新拍卖。而王某和赵某均不同意，于是李某诉到法院，请求法院认定王某和赵某之间买卖合同无效，并要求赵某向自己返还电视机，以冲抵债务。此时，王某的另外债权人孙某得知后，也主张用拍卖的钱款偿还王某欠自己的2万元债务。李某认为自己向王某请求偿还债务为先，不同意孙某参与拍卖钱款的分配。

问：（1）李某是否有权请求法院撤销王某和赵某的买卖合同？为什么？

（2）李某要求赵某向自己返还电视机的诉讼请求是否能够得到支持？为什么？

（3）李某可否主张自己请求在先而对抗孙某的债权？为什么？

（4）如果李某主张撤销王某继承权抛弃的行为，能否得到法院的支持？为什么？

参考答案：

（1）李某有权请求法院撤销王某和赵某的买卖合同。根据我国合同法的规定，债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。

（2）不会得到支持。撤销权行使后，受领人负有恢复原状的义务，应返还原物给给付人。而李某并不是买卖合同中的给付人，因此赵某仅有义务向王某返还，李某无权请求赵某向自己返还。

（3）不可以。因为撤销权行使后取得的财产为全体一般债权人的共同担保，任何人都没有优先受偿的权利，一般债权人按比例分别受偿。

（4）不会得到支持。因为被撤销的行为必须以财产为标的，而王某放弃继承权的行为为债务人的身份行为，不得作为撤销权的标的。

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案情介绍

李*本人热爱收藏，并且具有相当的古玩鉴赏能力。其家中收藏有一商代酒杯，但由于年代太长远，李*无法评估其真实价值，而只能大概估计其价值在10万元以上。*日，李*将其酒杯带到一古董店，请古董店老板鉴赏，店老板十分喜欢该酒杯，并且知道其价值不下百万，于是提出向李*买下该酒杯，出价为50万元。李*对此高价内心十分满意，但仔细一想，心知该酒杯价值绝对超过50万，如果拍卖，超过百万也有可能。但苦于拍卖本钱过高，自身也没有条件拍卖。于是，李*心生一计，同意将酒杯卖给古董店老板，待日后古董店老板高价卖出后再主张合同可撤销，要求变更合同。结果，古董店老板通过拍卖，酒杯被卖到1000万元。此后，李*向法院主张合同显失公正，要求古董店老板至少再补偿900万元。

试分析：

1．李*与古董店老板的合同是否成立，是否有效？

2．李*的请求是否具有法律依据？为什么？

3．法院应如何处理？

评析

1．李*与古董店老板的买卖合同已经成立，双方意思表示真实并且一致，合同有效。

2．没有法律依据。我国"合同法"规定，显示公正的合同属于可撤销或可变更合同，本案中的买卖合同不属于此种情况。首先，李*具有相当的古玩鉴赏能力，虽然他不知道酒杯的真实价值，但内心已经知道其价值绝对超过50万元，在此情况下他仍然将酒杯卖给古董店老板，法律上就应该推定其意思表示真实有效，而不属于因缺乏经历导致判断失误的情形；其次，李*将酒杯卖给古董店老板的时候，就已经准备事后主张合同变更，因此当然不存在被骗或者失误的情形，相反，李*心知肚明，不属于合同显失公正；再次，李*主张合同显失公正属于恶意，不应得到支持。

3．根据上面分析可知，法院不应支持李*的请求，应认定合同有效。