建设工程施工中的施工纠纷解决与仲裁

情势变更制度在建设工程施工合同纠纷解决中的适用

组织竞争性谈判或询价采购时，采购公平原则是《合同法》所确立的重要原则，为保障这一原则的具体贯彻，《合同法》规定，在订立合同时显失公平的，当事人有权请求法院或仲裁机构变更或撤销合同。然而，“显失公平可撤销”制度仅解决了合同订立时权利义务失衡情形下如何衡平的问题，但对于“在合同订立时是公平的，而在合同生效后因社会环境的异常变化，导致一方当事人依原合同履行必然遭受重大损失情况下”如何衡平双方当事人权利义务的问题，该法并未作出明确规定。而事实上，合同订立之后的权利义务衡平，显然是需要特定制度予以保障的，而这一制度即是被大陆法系所普遍承认的情势变更制度。

《合同法》在制订过程中，曾一度将情势变更制度写入草案，然而，因担心该制度被司法裁判权滥用，故最终颁布的文本删除了情势变更制度。但是，法律不规定并不意味着纠纷的不出现，在情势变更制度缺位的阶段，司法机关大抵采用两种方式变相适用该项制度。其一，将情势变更作为一个法理原则，用以补充法律漏洞。其二，依公平原则作出裁判，理由是在情势变更的情况下，仍要求处于不利地位的一方继续按照原合同履行，违背了公平原则的实质，故应变更或解除合同。当然，司法实践中也有依据诚实信用原则变相适用情势变更制度的情形。

2009年，情势变更制度正式被规定在最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》（简称《合同法司法解释二》）中，该解释第二十六条规定，“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。”从此，情势变更制度由一项法理原则，变成了一项具体制度，为司法裁判者适用该制度提供了明确且具体的依据。

建设工程施工合同因其履行期限较长、不确定性因素多等特点，对情势变更制度有更强的需求，故情势变更制度一度被认为是施工企业寻求利益平衡的有效路径。下面，笔者重点就情势变更制度在司法裁判中的适用情况、情势变更制度的适用条件以及争议难点问题作一探析。

建设工程施工合同是建设工程合同的一种，其概念与特征依建设工程合同的概念与特征而定。根据《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第269条的规定，建设工程合同是“承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同”。《合同法》第275条又对建设工程施工合同的内容作了具体规定，即“施工合同的内容包括工程范围、建设工期、中间交工工程的开工和竣工时间、工程质量、工程造价、技术资料交付时间、材料和设备供应责任、拨款和结算、竣工验收、质量保修范围和质量保证期、双方互相协作等条款”。审判实践中，作为建设工程施工合同重要内容的工程款结算问题往往是双方最后所争议的焦点问题，本文拟从四个方面对该问题进行论述。

一、关于有效合同的工程价款结算

1．关于有效合同明确约定工程价款的工程款结算。《合同法》第8条第1款规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。”根据该条法律规定，当事人应当对自己的行为负责。因此，工程价款的结算，合同有约定的，应依照合同的约定履行自己的义务。

2．关于有效合同工程价款约定不明确的工程价款结算。造成工程价款约定不明确这一现象的主要原因是对合同的造价管理不规范、不到位。按照《建筑法》规定，建筑工程造价应当在合同中约定。可见，工程造价已经确定是签订和履行合同的前提。但是，在实践中仍有大量的合同未约定工程造价，并且相当多的合同已在管理部门输了

备案等手续。造成工程价款约定不明确的直接原因，普遍是由于工程设计尚未完成，无法依据施工图纸等确定工程预算。其情形在合同中表现为：对工程造价决算，笼统约定为按省、市有关文件执行；根据承包方式的不同，笼统约定为施工图预算加签证、执行国家工程定额、工程概算包干、施工图预算加系数包干等；合同未作具体约定等。此外，还存在无书面合同，双方对工程造价决算的方法各执一词等现象。

尽管合同对工程造价及决算未作出明确具体的约定，但如果合同无违反法律、行政法规等禁止性规定情形的，应当认定为合同有效，在此基础上，依据《合同法》第61条、第62条规定的精神，由当事人双方在诉讼中协商补充工程造价及决算的约定。协商不成时，可采用以下方法处理：

电网工程施工建设中遇到的问题及解决措施

【摘 要】 电网工程施工时间紧、任务重，由于在施工过程中经常会遇到许多因素的干扰，如管理方面的因素以及技术方面的因素，导致施工会遇到许多问题，影响施工的进度和质量，为了能够使电网工程施工顺利进行，我们一定要在施工过程中加强管理，有效监督施工质量以及施工进度，保证施工安全，同时，加强各施工单位管理与合作，保证电网工程按时完工。

【摘 要】 电网工程 建设 问题 解决措施

电网工程施工建设受多重因素的影响和制约，人为因素、管理因素、技术因素等都可能影响到电网工程的施工进度，为了有效的完成工程任务，保证按时竣工，我们一定要加强管理，监督、控制、协调好工程施工各方面的工作，认真分析施工建设中存在的问题，采取有效措施解决问题。

1 电网施工建设主要特点

“急”、“难”、“险”、“重”是电网施工建设的主要特点，下面我们一一分析。

首先是“急”，由于电网施工进度直接关系到用户的使用以及公司的经济效益，工程竣工时间越早，用户就能够早一天解决电的问题，公司就能够早一天获得经济效益。例如：配网工程，一般情况下，招投标完成之后再等到物资到货都是已经过了6月份，紧接着就是炎热的夏季7月、8月，天气炎热无法停电施工，然后就是十一长假，由于节假日必须保证用户用电，我们还是不能够施工，配网工程一般还限期要求在年底前竣工，这就给工程施工增添了许多的难度，同时，也增加了许多的工程施工成本，在质量管理上也增加了许多的难度。其次是“难”，由于电力工程施工涉及的工程面积比较广泛，不管我们在农村施工还是在城市施工，都必须和有关单位进行沟通，寻找相关的工作人员以及相关的用户进行协调，施工过程中的赔偿协调是非常困难的，无论是普通用户老百姓、还是企事业单位的领导，对于施工所带来的损失，都很难协调，这些也加大了施工的难度，影响着施工的进度。再次是“险”，电网工程施工建设安全风险高，由于其工程施工建设属于特种作业，容易引发意外事故，特别是那些新组建的没有施工经验的施工企业，在施工中各种规章制度不够完善，安全管理不到位，不管是施工人员还是施工企业的管理人员都缺乏经验，对于安全认识不够，导致安全风险增加。最后是“重”，电网工程施工建设时间紧任务重，并且工程量还比较大，由于这些年电网用户不断增加，电网的范围不断扩大，新电网建设、旧电网改造，建设施工任务不断增加，这一特点也是非常明显的。

建设工程施工合同纠纷中，如何确定开工时间？

律师解答：由合同约定，如合同没有明确约定，那么由双方各自举证证明入场施工的开工日期。如下面这个案件，合同约定由发包人发出书面的开工通知为开工日期，100天内竣工。后发包人主张承包人逾期完工，却没有保存书面开工通知书，无法证明开工日期，最终败诉。

判决书节选：

法院认为，关于穗某公司是否逾期竣工的问题。《民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据〞。《最高人民法院关于民事诉讼证据的假设干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据缺乏以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承当不利后果〞。《“珠某广场〞工程一期永久用电安装工程施工合同》第三条约定：“1-4号楼表后电气工程在具备施工进场条件后100天内竣工，其他楼宇竣工时间由珠某公司根据实际情况另行确定；1-4号楼的低压出线工程在具备施工进场条件后100天内竣工，其他楼宇竣工时间由珠某公司根据实际情况另行确定；一期的高压送电工程在具备施工进场条件后100天内竣工；具体开工日期以珠某公司书面通知为准；合同工期均以日历天计，不分节假日〞。诉讼中，珠某公司主张因合同没有明确约定开工时间，穗某公司应自签订合同后随时进场施工，但珠某公司与穗某公司签订的《“珠某广场〞工程一期永久用电安装工程施工合同》中明确约定具体开工时间以珠某公司的书面通知为准，且该合同仅约定了1-4号楼表后电气工程及低压出线工程的竣工时间，并未明确约定整个工程的竣工时间，珠某公司以1-4号楼的竣工时间作为整个工程的竣工时间有所不妥，即珠某公司珠某广场的诉称与提交的证据之间自相矛盾，鉴于珠某公司未能提交具体开工时间的书面通知，且珠某公司在《工程竣工验收表》“建设单位验收意见〞一栏已加盖工程专用章予以确认，故珠某公司主张穗某公司逾期竣工并要求其支付迟延履行违约金480万元的诉求无事实和法律依据，法院不予支持。