法律服务中的知识产权侵权诉讼

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电子商务服务平台在商标侵权中的法律责任探析

作者：魏力

来源：《经营管理者·中旬刊》2016年第06期

摘 要：随着我国电子商务的发展，商标侵权现象变得更加的普遍，具有成本低廉、手段多样、主体复杂的特点。目前我国对电子商务中的网络服务提供者的法律责任认定主要依据我国《侵权责任法》第36条规定的“提示”和“明知”规则，但第36条必要措施的规定在定位和标准上并不十分明确。本文主要以淘宝网为研究对象，分析网络交易平台服务商侵权责任承担问题。

关键词：网络服务提供者 淘宝网 商标侵权

一、引言

《2015年中国电子商务用户体验与投诉监测报告》中指出售后服务、发货迟缓、网络售假、退换货难、退款难、订单取消、网络诈骗、虚假发货、价格欺诈、货不对板是2015年网购用户投诉最多的十大问题结症。电子商务市场具有交易主体虚拟、不直接接触实物、实际经营情况不详、依赖物流交付等特点，这为制假售假提供了便利，也为制售假冒伪劣商品的监督查处制造了很多的障碍，使得本就不甚明朗的知识产权保护难题变得更加棘手。而电子商务市场知识产权侵权泛滥的主要原因也有行政监管不利监督执法技术难度大、网络交易平台经营者法律地位不明确、恶意投诉干扰维权等。同时数据表明淘宝网作为国内最大的电商平台投诉量稳居首位。所以本文以淘宝网为例，分析其在商标侵权中的法律责任承担问题。

二、淘宝网作为电商平台的商标侵权责任分析

淘宝网并不是单一的经营模式，淘宝网分为淘宝集市和天猫商城。假货泛滥犹如附骨之蛆一般一直困扰着淘宝网，据有关人士分析“假货”不单单会造成业务发展障碍和客户流失隐患，而且预埋了侵权等法律纠纷风险隐忧。在电商平台侵权案件，大部分原告都会选择将电商服务提供者作为被告共同起诉，主要是因为电商服务提供者是侵权案件的参与者、电商服务提供者易于寻找、电商服务提供者有赔偿能力等几个方面的原因。而淘宝网作为电商平台常见商标权侵权现象多样，表现主要有“使用他人商标”、“盗用他人商标宣传”、“使用他人商标”、“更替商品商标”、“销售商标”、“为他人商标侵权提供便利的”。所以在商标侵权的责任认定上，对淘宝网需要区别分析。

1 英美法中“滥用法律诉讼”的侵权责任

徐爱国 北京大学法学院 教授

上传时间:2008-2-16

在英美法中，滥用法律诉讼（misuse of legal process ）可以构成一种独立的民事侵权行为责任。其基本含义是：被告恶意地、没有合理的和合适的理由，使原告陷入一种刑事的诉讼或者民事的诉讼；诉讼的结果有利于原告，即被告造成的诉讼失败；原告因此受到损害。在这些情况下，原告可以提起滥用法律诉讼的侵权行为诉讼，从被告那里获得补偿。（注：c.d.baker，tort（3rd edition），sweet ＆ maxwell1981，p. 295.）一般而言，存在三种“法律诉讼的滥用”的情况， 因此也就存在三种滥用法律诉讼的侵权行为形式，具体而言，法律诉讼的滥用有这样三种形式：第一，恶意刑事起诉；第二，恶意地提起民事诉讼；第三，其他的诉讼滥用。在这三种诉讼中，大量的诉讼是第一种形式，即恶意的刑事诉讼。

一、恶意刑事起诉

要构成恶意刑事起诉，原告必须证明被告：第一，对原告提起刑事诉讼；第二，恶意地；第三，没有合理或可能的理由；第四，未成功地；第五，导致对原告的损害。现在分述如下：

1.被告导致原告陷入一种刑事的诉讼

这个要件是要求，被告必须使原告陷入一种刑事诉讼，使原告可能遭受刑事的审判。被告不一定成为这个刑事诉讼的一方当事人，原告所涉及的刑事审判，可以以英国国王的名义提起，也可以由检察官提起，也可以由警察局提起，不过，原告被交付刑事审判，是由被告的行为引起。这里，被告必须是“个人地”和“积极地”提起刑事诉讼。如果被告仅仅向警察或地方法官表明他所相信的事实，让他们开始刑事诉讼，那么就不是这里谈的问题。比如，在英国1880年danby v. beardsley（注：danby v.beardsley （1880）43 l.t. 603.）一案中，被告告诉警察，他的一宗财产被盗，而且已发现它在原告的手里。原告是被告的一位园林工，警察因此逮捕了原告。后来，原告以被告“恶意刑事起诉”状告被告。判决的结果是，被告没有积极地怂恿该诉讼，他不存在“恶意刑事起诉”的行为。

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关于知识产权侵权纠纷中适用法定赔偿方法确定赔偿数额的若干问题的意见（试行）

《业务文件》

为在知识产权侵权案件中依法公平、合理地确定法定赔偿数额，统一执法标准，加强对知识产权的司法保护，根据《中华人民共和国著作权法》、《中华人民共和国商标法》、《中华人民共和国专利法》及最高人民法院有关司法解释的规定，结合我市审判工作实际，现对确定知识产权侵权损害法定赔偿数额的若干问题提出如下意见，请参照执行。

一、适用法定赔偿的范围、原则与基本要求

1、知识产权侵权诉讼中，确定侵权损害赔偿数额，有下列情形之一的，方可适用法定赔偿方法：

（1）根据案件现有证据，难以确定权利人损失数额、侵权人非法获利；

（2）经法院释明，权利人明确请求法院适用法定赔偿方法确定侵权损害赔偿数额，亦未提供相应证据证明权利人损失、侵权人非法获利。

对于难以证明权利人受损或者侵权人非法获利的具体数额，但有证据证明前述数额确已超过法定赔偿最高限额的，不应适用法定赔偿方法，而应综合全案的证据情况，在法定赔偿最高限额以上合理确定赔偿数额。

代理知识产权侵权诉讼授权委托书

鉴于甲方拥有某项知识产权并发现乙方侵犯了该知识产权的行为，甲方特授权乙方为代理人，向相关国家或地区的法院提起知识产权侵权诉讼。具体授权条款如下：

第一条 甲方特此授权乙方成为其在知识产权侵权诉讼中的代理人，负责代理甲方在诉讼程序中的一切事务。

第二条 乙方作为代理人，有权代表甲方向相关法院提起知识产权侵权诉讼，并行使与该诉讼案件有关的一切权益和义务。

第三条 乙方代理甲方提起知识产权侵权诉讼的权益包括但不限于以下事项：

（一）向法院提交起诉状、回应状、再审申请等各类诉讼文件；

（二）出庭参加庭审，进行辩论；

（三）提请证人出庭作证；

（四）收集、保管、呈递证据；

（五）与被告进行和解谈判；

（六）向法院提出请求、上诉、重审等诉讼申请；

（七）代表甲方制定和变更案件策略；

（八）签署和提交案件有关的各类协议和文件等。 第四条 乙方在代理知识产权侵权诉讼中有权行使与甲方有关的所有权利和义务，包括决策权、信息交流权等。

第五条 乙方代理甲方提起的所有诉讼活动均应遵守相关法律法规，并以甲方利益为前提，忠实地履行代理事务。

第六条 为了顺利代理甲方提起知识产权侵权诉讼，乙方有权委托其他具备相关资质的律师或法律服务机构协助代理，并与其签订代理合同或相关协议。

第七条 乙方代理甲方知识产权侵权诉讼期间，甲方应积极配合乙方工作，保证甲方向乙方提供相关案件资料和信息的真实准确性。

第八条 乙方代理甲方知识产权侵权诉讼期间，甲方发现或掌握与案件有关的新证据或信息，应及时向乙方报告，并提供相应的证据材料。

第九条 授权期限为自本授权委托书签署之日起至案件执行完毕。如甲方或乙方有需要终止授权的情形，应提前书面通知对方。

第十条 本授权委托书的效力适用于相关的国家或地区的法律法规，并以签署地法律为基础。

第十一条 本授权委托书一式两份，甲方和乙方各执一份，具有同等法律效力。

甲方（委托人）：