冲突法基本问题探讨

冲突法 本质 上是 不 同法 域之 间 的司法 合作关 系， 正是这 种合
作关系 所具有 的特 殊性 对冲 突法 提 出了灵 活性 的要 求 ， 而传 统冲 突法规 则也 在这里 与冲 突法 实践 发生 了矛盾 ， 在冲 突法实 践灵活
性 地 要求 下 ，传 统冲 突法 表 现 出它 的盲 目性 和机 械性 。可 以看 出， 现代 冲突 法对 传统 冲 突法 进行 了 “ 弃” 这种 扬弃 建立 在协 扬 ，
的认 识 。
关键 词
冲 突法
准据 法
法律 冲 突
文献标 识码 ： Ａ ． 文 章编 号 ： ０ ９０ ９ （０ ９ １－８ ． １ １０ ． ５ ２２ ０ ）１ ３０ ３
中图 分类号 ： ９ ０ Ｄ ２． ４
冲 突法 的含 义
一
、
综 合论 学派认 为冲 突法 兼具 国际法 与 国内法的性 质 ， 是介 于
为调整 法律 冲突 。
但 又具有 涉 外性 或 国际性 ： 不像 国 内法 部 门 ， 也 是用 于设 定 国内
人正 当利益 的实现 ； 它 非 规定 司法机 关在 审理案 件时必 须遵守 的程序 法 ， 又 以寻 找准 据法 及 确定 管辖 权为 使命 ： 但 既非严 格意 义上 完全 的实 体法 ， 又含 有若 干实 体性 的 内涵 。 但 三 、 代 冲突法 的特 点 现
以及 需要利 益 调整 工具 的 客观 基础 上 也就 产 生 了调整 这些 利益 既有 国家和 国际 组织 ， 有法 人和 自然 人 ； 突法 的渊源 既有 国 又 冲 关系 的法律 。 当利 益关 系超 出一 法域 而 发生 时 ， 种利 益关 系 内 这 际条约 和惯 例 ， 又有 国 内立 法 和法 院判 例 。因此 ， 冲突法 应 当看 的各要 素便涉 及到 了不 同的法 域 ， 而使 利益 关系可 能 同时涉 及 作 是两 者 的综合 体 。 从 多个法 律 。这种 一项 利 益 关 系同 时涉及 多 个法 律 或受 多个 法律 笔 者认为 ， 于冲突 法 的定性 ， 以参考 陈安老师 给“ 对 可 国际 经
上仍是 民商事 法律 关系 ： ２ 从法律 渊源 来看 ， （） 冲突 法的主 要渊 源 方 认为 是公正 的才有可 能 是被接 受的， 司法合作 关系才得 以继续 。 仍 以国 内法 （ 包括法 院 判例 ） 为主 ： ３ 从法 律规 范 的适 用 范 围来 （） 看 ， 关 国家制 定的 统一 冲突 规 范只在 限 定 国家范 围 内有 效 ， 相 在
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２０．１中 １（ ） ０９
冲 突 法 基 本 问 题 探 讨
陈溧 簧
摘 要 冲 突法 是从 ｌ— １ 世 纪的 意 大利北部 城 市 国家之 间首先形 成和发 展起 来 的 ， 其 不断发展 的 同时 ， 于 它的许 多 ２ ４ 在 对 问题的争论也从未停止过， 诸如冲突法的含义， ， 性质 发展特点等等。本文试从上述几方面入手， 以期对冲突法得 出更明晰
由在 于 ： １从调 整主 体 和对 象来 看 ， （） 冲突 法 是 以 自然 人 、 法人 之
强调 的是冲 突法 本质 是 一种 司法 合作 关系， 在主权 平等 原则之 下
只有被 对 间的 民商事 法律 关 系为 调整对 象 的 ， 使 是“ 外” ， 其本 质 这 种合 作就 意味 着 各 国的行 为相 互 被接 受认可 。因此， 涉 的 但
约束 的现象 被称 为 “ 法律 冲 突” 。超 法域 关系 的发 生必 然导 致一 济法 ” 的定性 ， “ 即 边缘 性 综合 体” 冲突法 也是 一 门“ 边缘 性综合 项 利益 关系 同时涉 及 多个法 域 的法 律 ， 因此 ， 冲突 法便 经常 表现 体” 的法律 ， 这是 因 为它 既不像 国际 法可 以约束 和 设定 国家行为 ，
商和分 析方 法 的运 用基 础之 上 ， 体现 了灵 活性 的特 点。 从法 院地
冲突 法是 国 内法还 是 国 际法 一直 是其 性 质争 论 的焦 点 。对
于这个 问题 ， 际上 主要 有三种 观 点 ， “ 界主 义学派 ” 国际 国 世 或“
法学派 ”“ 、 民族主义 学派” “ 内法 学派 ” “ 或 国 、 二元论 ” 综合 论” 价 值 出发 的原则使 法律 适用 不再 固执于 传统 冲突法 的硬性 条款 ， 或“ 。 国 内法学 派主 张冲 突 法是 一 门具 有 国 内法性 质 的法 律 。理 而 是 从法 院地 价 值观 念 出发 来分 析相 关 的利 益关 系 。此 外 需要
冲突 关 系 ，在超 法域 条件 下 则表 现 为对 权利 义 务关 系有 不 同确
定 、 效 力并存 的法 律之 间对 这种 关 系竞 相认 可的 冲突 。这样 ， 且 冲突法 即表 现为通 过直接 调 整法律 冲突 ， 间接调 整超法 域利 益 来 关系 。 二、 冲突法 的性 质
历 史上法 律科 学不 发达 的 时候 ， 法律 冲突 是 隐存 的， 突法 个人行 为 、 利义 务关 系 、 身地 位 的法律 ， 冲 权 人 但它本质 上又追 求个
得 以直接 调整涉 外 利益 冲突 关系 。 随着 法律 科 学的 发展 ， 涉外 关
系中的法律 冲突 变得复 杂 多变 ， 时法 律冲 突成 为超法 域利益 冲 这 突 的扭 曲表 现 形式 ， 即那 些在 一法 域 内表 现为 权利 、 务的利 益 义
的是具有 国 际因素 的 民商事法 律关 系 ， 产生 于各 国参 与的 国际 它
要 探讨 冲突 法 ， 法律 冲突 的概 念 是不 能不涉 及 的 问题 。 法 两 者之 间 的一个 独立 的 法学 部 门。 从 该学 派学者 认 为： 冲突 法调 整 学的 角度来 看 ， 国际 社会 是 由不 同的法 域 组成 的 。 一法域 内都 每 存在着 个人之 间或 个人和 社会 之间 的利 益关系 ， 在这 种利 益存 在 交往 过程 之 中， 既与 国际 法有 关 ， 又与 国内法相 连； 冲突法 的主 体