公司法案例分析公司法某股份有限公司董事会由11名董事组成.1995年5月10日,公司董事长李某召集并主持召开董事会会议,出席会议(de)共8名董事,另有3名董事因事请假.董事会会议讨论了下列事项,经表决有6名董事同意而通过. （1）鉴于公司董事会成员工作任务加重,决定给每位董事涨工资30%；（2）鉴于监事会成员中(de)职工代表张某生病,决定由本公司职工王某参加监事会；（3）鉴于公司(de)财务会计工作日益繁重,拟将财务科升级为财务部,并向社会公开招聘会计人员3名,招聘会计人员事宜及财务科升格为财务部(de)方案经股东大会通过后实施；（4）鉴于公司(de)净资产额已达2900万元,符合有关公司发行债券(de)法律规定,决定发行公司债券1000万元. 根据以上材料回答以下问题：（1）公司董事会(de)召开和表决程序是否符合法律规定为什么（2）公司董事会通过(de)事项有无不符合法律规定之处如有,请分别说明理由.答：1）公司董事会(de)召开和表决程序是否符合法律规定.根据公司法,股份有限公司(de)设立和组织机构第一百一十七条：董事会会议应由1/2以上(de)董事会出席方可举行.董事会作出决议,必须经全体董事会(de)过半数通过.2）根据公司法对股份有限公司(de)规定(de)第一百两三条规定,决定有关懂事(de)报酬是由股东大会行使(de)职权；监事会成员应由股东大会选举产生,而不是指派决定.公司内部管理机构(de)设置和聘任财务负责人属于董事会(de)职权；对发行公司债券作出决议是股东大会行使(de)职权.某房地产股份公司注册资本为人民币2亿元.后来由于房地产市场不景气,公司年底出现了无法弥补(de)经营亏损,亏损总额为人民币7000万元.某股东据此请求召开临时股东大会.公司决定于次年4月10日召开临时股东大会,并于3月30日在报纸上刊登了向所有(de)股东发出了会议通知.通知确定(de)会议议程包括以下事项：（1）选举更换部分董事,选举更换董事长；（2）选举更换全部监事；（3）更换公司总经理；（4）就发行公司债券作出决议；（5）就公司与另一房地产公司合并作出决议.在股东大会上,上述各事项均经出席大会(de)股东所持表决权(de)半数通过.根据上述材料,回答以下问题：（1）公司发生亏损后,在股东请求时,应否召开股东大会为什么（2）公司在临时股东大会(de)召集、召开过程中,有无与法律规定不相符(de)地方如有,请指出,并说明理由我国公司法规定,股东大会应当每年召开一次年会,有下列情形之一(de),应当在2个月内召开临时股东大会：（1）董事人数不足本法规定(de)人数（2）公司未弥补(de)亏损达股本总额1/3；或公司章程所定人数(de)2/3时；（3）持有公司股份10%以上(de)股东请求时；（4）董事会认为必要时；（5）监事会提议召开时.本案中,公司亏损达到股本总额(de)1/3,故在有 10%以上(de)股东请求可以召开临时股东大会.在临时股东会(de)召开上是符合法定条件.公司法规定,股东大会会议由董事会依照本法规定负责召集,由董事长主持.董事长因特殊原因不能履行职务时,由董事长指定(de)副董事长或者其他董事主持.召开股东大会,应当将会议审议(de)事项于会议召开30日以前通知各股东.临时股东大会不得对通知中未列明(de)事项作出决议.本案例中是3月30日发出通知,4月10日召开(de),这个过程不符合规定.选举更换董事长,不属于股东大会(de)职权,应由董事会选举更换董事长；更换总经理不属于股东大会(de)职权,应由董事会聘任；我国公司法规定,股东出席股东大会,所持每一股份有一表决权.股东大会作出决议,必须经过所持表决权(de)半数以上通过.股东大会对公司合并、分立或者解散公司作出决议,必须经过出席会议(de)股东所持表决权(de)2/3以上通过.而本案中只有半数通过,而不是半数以上,所以就合并作出(de)决议是无效(de).分析要点：（1）公司发生经营亏损后,在股东请求时,应当召开临时股东大会.召开(de)理由是,该公司(de)未弥补亏损7000万元已超过注册资本2亿元(de)1/3.（2）该公司在临时股东大会(de)召集、召开过程中,存在以下与法律不符(de)地方：召开股东大会应提前30日通知股东,该公司通知股东(de)时间少于30日；选举更换董事长,不属于股东大会(de)职权,应由董事会选举更换董事长；股东大会不能选举、更换全部监事,因其中有公司职工选出(de)监事,股东大会只能选举更换由股东代表出任(de)监事；更换聘任公司经理,是董事会(de)职权,不是股东大会(de)职权；公司合并决议应经出席股东大会(de)股东所持表决权(de)2/3,而不是半数以上通过.某百货公司是以商品零售为主(de)公司,由两个私人股东设立.公司成立前拟定注册资本为25万元,1994年10月依公司法(de)规定调整注册资本后正式成立.两个股东,一个为执行董事,一个为财务负责人,其中执行董事兼任监事.该公司聘请在市财政局工作(de)丁某作为公司(de)总经理.此时,丁某买回(de)一批服装正欲卖出,上任后未经任何人同意私下和某百货公司签订了合同,用公司名义买下了他买来(de)服装,总价款达12.5万元,占用了公司(de)大量流动资金.后该批服装由于数量过多,款式陈旧而积压,致使该公司下半年(de)投资计划流产,大量(de)购货合同难以履行.公司执行董事向人民法院起诉,要求丁某赔偿经济扣失.丁某认为：他是公司(de)经营主管,有权同任何人签订合同,确定经营方式,公司起诉他是没有任何道理(de).问：（1）本案中,某百货有限公司(de)法人机构是否合法（2）丁某能否担任公司(de)总经理（3）丁某和本公司签订(de)合同(de)是否有效（4）丁某是否应向公司赔偿损失1、析：私营企业可以采用有限责任公司(de)形式.但必须指出(de)是,我国公司法颁布以后,私营企业暂行条例并未废除,这就造成同一种形态(de)公司可以适用不同(de)法律.实践中,注册登记机关往往给当事人以选择余地,由其决定依据哪一法律设立有限责任公司.私营企业暂行条例限制较低,相对于公司法(de)规定而言,其设立条件及程序较不规范.本案中,某百货有限公司是依据公司法设立(de).所以,本案诸问题之分析应依据公司法(de)规定进行.有限责任公司必须依法设立,即有限责任公司要依法定(de)条件和法定(de)程序才能设立.本案某百货公司拟注册资本25万元,根据我国公司法第23条(de)规定,从事商业零售(de)公司注册资本不得少于人民币30万元,某百货公司拟定(de)注册资本数额低于法律(de)要求,在设立时应依法补足.（1）根据公司法(de)规定,股东会是有限责任公司(de)权力机构,董事会是有限责任公司(de)执行机构.有限责任公司,股东人数较少和规模较小(de),可以设一名执行董事,不设董事会.所以,本案中某百货公司股东人数少,不设董事会是合法(de).监事会是对公司(de)财务和董事会执行公司业务活动进行监督(de)机构.有限责任公司,股东人数较少和规模较小(de),可以设一至二名监事.所以本案中某百货公司只设一名监事也是合法(de),需要注意(de)是,公司法还规定董事、经理及财务负责人不得兼任监事.本案中,执行董事兼任监事,这是不符合公司法规定(de).（2）公司法明确规定,国家公务员不得兼任公司(de)监事、董事、经理.本案中,丁某身为财政局工作人员,不能任公司总经理. （3）公司法规定,董事、经理除公司章程规定或股东会同意外,不得同本公司订立合同或进行交易.本案中丁某滥用职权,未经任何人同意,为谋私利和本公司订立合同,是违反公司法(de).丁某(de)行为同时也违反了民法通则中有关代理(de)规定.因此.丁某和本公司签订(de)合同无效. （4）公司法规定,董事、监事、经理执行公司职务违反法律、行政法规或者公司章程(de)规定,给公司造成损害(de),应当承担赔偿责任.所以,不仅丁某和本公司签订(de)合同是无效(de),而且丁某还应承担因此而给公司造成(de)损失. 1992年12月8日,某建筑材料股份有限公司召开董事会临时会议,讨论召开股东大会临时会议和解决债务问题.该公司共有董事9人,这天出席会议(de)有李某、章某、王某、丁某、唐某,另有4名董事知悉后由于有事未出席会议.在董事会议上,章某、王某、丁某、唐某同意召开股东临时会,并作出决议.李某不同意,便在表决之前中途退席.此后,公司根据董事会临时决议召开股东大会临时会议,并在大会上通过了偿还债务(de)决议.李某对此表示异议,认为股东大会临时决议无效.问：（1）该董事会临时会议(de)召开是否合法说出其法律依据.（2）作出召开股东大会临时会议(de)决议是否有效说出其法律依据.析：（1）董事会(de)召开是合法(de).我国公司法规定,董事会可根据需要随时决定召开董事会会议,并应当于会议召开前10日通知全体董事,但紧急事项可以另定通知方式和时间.董事会会议由1/2以上(de)董事出席即可举行.该建筑材料股份公司召开董事会通知了公司全体董事,并且出席会议(de)董事超过1/2,因此董事会临时会议(de)召开是合法(de).（2）作出召开股东大会临时会议(de)决议是无效(de).我国公司法规定,董事会决议须经全体董事过半数同意.而该案例中,董事李某反对,另有4名董事未参加临时董事会,只有董事章某、王某、丁某、唐某4人同意该决议,未达到全体董事(de)过半数(de)要求,因此是无效(de).爱兰有限责任公司董事会议拟增加注册资本,公司监事会全部七名成员坚决反对,但董事会坚持决议.于是,监事会中(de)三名成员联名通知全体股东召开监时股东会议.除两名股东因故未参加股东会以外,其他股东全部参加.与会股东最终以2/3人数通过了公司增加注册资本(de)董事会决议.监事会认为会议(de)表决未到法定人数,因而决议无效.董事会认为,监事越权召开股东会,会后又对会议通过(de)决议横加指责,纯属无理之举.问：（1）公司董事会是否有权作出增加注册资本(de)决议（2）临时股东大会(de)召集程序是否合法（3）临时股东大会通过(de)决议是否有效（1）该公司董事会无权作出增加注册资本(de)决议.我国公司法规定,对增加注册资本等重大事项(de)决议应当由股东会作出.（2）临时股东会(de)召集程序合法.公司法规定,1/3以上(de)监事可以提议召开临时股东会,本次临时股东会由三名监事召集,该公司共有监事七人,达到1/3以上.（3）股东会通过增加注册资本(de)决议无效.公司法规定,股东会通过增加注册资本(de)决议应当由代表2/3以上表决权(de)股东通过.而此次临时股东会(de)表决只是参加本次股东会(de)2/3股东通过."一人公司"设立(de)效力[案情]2000年6月22日,范某个人筹资50万元,以另一自然人郭某为挂名股东,向工商部门申请设立A有限责任公司,公司注册资金为50万元,公司章程记载范某享有60%(de)股份,郭某享有40%(de)股份.A公司成立后,在对外经营过程中欠B公司货款60万元,B公司经多次索要无望,遂向法院提起诉讼,要求A公司归还欠款60万元.在诉讼过程中,B公司经调查取证,发现A 公司实际系范某一人出资设立,郭某是虚设股东,于是变更诉讼请求,要求法院否认A公司(de)法人资格,确认A公司为范某(de)个人独资私营企业,并请求范某对A公司所欠B公司(de)债务以其个人财产承担无限责任. [分歧]本案在审理过程中出现两种不同(de)意见：第一种意见认为应由A公司对60万元(de)债务承担清偿责任.理由是：A公司是经工商部门依法登记成立,具有独立(de)法人资格,应以自己(de)财产对外清偿债务.第二种意见认为应由范某对60万元(de)债务承担无限清偿责任.理由是：A公司(de)成立不符合公司法规定(de)成立要件,其设立具有根本瑕疵,实质上等同于公司未成立,工商部门(de)登记系错误登记,根据公司法第206条(de)规定应撤销公司登记,由实际出资人范某对A公司(de)债务承担无限清偿责任.根据公司法）和公司登记管理条例(de)规定,公司设立须经过股东资格及人数审查、制定公司章程、建立组织机构、申请设立登记等程序,并最终经工商登记机关依法核准登记,领取企业法人营业执照）后,方能取得企业法人资格,因此,公司法人资格是由公司登记机关而非由法院予以认定.虽然司法实践中承认公司人格否认制度,但该制度是在个案中否定公司(de)法入资格,即在特定(de)案件审理中无视公司法入(de)独立人格,否认公司财产与股东财产(de)分离,以排除股东(de)有限责任(de)保护,直接追究股东(de)民事责任.公司人格否认制度是以承认公司法人资格(de)存在为前提,是对法人制度必要(de)、有益(de)补充,而不是消灭公司(de)法人资格.公司法第19条规定,设立有限责任公司,股东应当符合法定人数；第20条规定,有限责任公司由二个以上五十人以下股东共同出资设立.本案中, A公司在公司设立之初,虽然实际由范某一人出资,另一自然人郭某系挂名股东,但该公司(de)设立从形式上符合公司法）(de)上述规定,公司章程所确立(de) 50万元注册资本在公司设立时已经全部一次缴清,且该公司已经工商登记机关依法核准登记并领取了企业法人营业执照）,取得了公司法入主体资格.A公司成立后,公司章程成为公司存在和活动(de)基本依据及公司行为(de)根本准则,股东对公司(de)权利、义务和责任,不再以股东之间(de)基础法律关系为依据,而以公司章程和公司法为准,并且范某与郭某作为该公司(de)公司章程记载确认(de)股东,在公司登记事项经公示后,即产生两种法律效力：对抗力和公信力,赋予登记公示事项对抗力以保护登记人(de)合法权益,赋予登记公示事项公信力以保护善意第三人(de)利益,因此,A公司成立后(de)股东权利依法由范某和郭某按照公司章程记载(de)投入(de)资本额享有,其二入之间因挂名设立公司而产生(de)基础法律关系不能对抗公司登记事项.其次,公司具有独立(de)财产是公司具有独立法入主体资格(de)最重要(de)基础,而公司设立时具备法定注册资本是公司取得法人资格(de)必要条件,否则公司不能以自己(de)财产独立承担民事责任.公司法）实行(de)法定资本制是奠定公司对外信用(de)基础,有利于维护公司债权人(de)合法权益和交易安全,而本案中(de)A公司在申请设立时,注册资金已全部足额到位,该公司在设立过程中存在挂名股东(de)“瑕疵”行为没有影响到公司债权人(de)利益和交易安全,不属于公司设立中(de)根本瑕疵,并且股东(de)有限责任原则是公司法人制度(de)基石,公司法）明确规定有限责任公司(de)股东以其出资额为限对公司(de)债务承担有限责任,范某为使公司(de)设立符合法定人数而虚设股东(de)行为尚构不成<公司法）第206条及<公司登记管理条例）第59条规定(de)“情节严重”,不足以导致撤销公司登记并否认公司(de)法人资格.范某在申请工商登记过程中,存在弄虚作假行为,并不影响A公司作为责任主体对外承担民事责任.范某个人(de)行为是应按相关(de)公司登记行政管理规定受相应行政处罚(de)行为,不能因此认定A公司设立无效并否认其法人资格.另外,需要说明(de)是,公司设立无效不同于一般无效民事行为(de)认定,后者是自始无效,而前者仅表明已失去了继续存在(de)依据,其法律后果是公司被撤销,并经清算和办理注销登记后,才能最终消灭公司(de)法人资格.公司设立无效(de)认定不能影响公司在此之前所从事(de)正当交易活动,任何人亦不得以无效为由对抗此前与该公司进行交易(de)第三人.正是公司成立后所产生(de)社会法律关系(de)复杂性和涉及利益(de)广泛性,要求对公司设立无效(de)认定需持谨慎和宽容(de)态度.甲有限责任公司(de)有关情况如下：（1）甲有限责任公司（以下简称"甲公司"）由A企业、B企业、C企业共同投资于2006年4月1日成立,注册资本为1000万元,其中A企业认缴(de)出资为600万元,B企业认缴(de)出资为300万元,C企业认缴(de)出资为100万元.根据公司章程(de)规定,A企业、B企业、C企业(de)首次出资额为各自认缴出资额(de)25%,其余70%(de)出资在2007年10月1日前缴足.（2）2006年5月,甲公司为A企业(de)银行贷款提供担保,该担保事项提交股东会表决时,A企业、C企业赞成,B企业反对,股东会通过了该项决议.（3）2006年6月,A企业将实际价值100万元(de)设备作价250万元转让给甲公司,为此,给甲公司造成了150万元(de)经济损失.（4）2006年7月,C企业拟将自己(de)全部出资对外转让给D企业,C 企业就其股权转让事项书面通知A企业、B企业征求同意,但A企业、B企业自接到书面通知之日起45日内未予以答复.（5）2006年8月,乙公司侵犯了甲公司(de)商标专用权,给甲公司造成了200万元(de)经济损失.B企业直接向人民法院提起诉讼,要求乙公司赔偿损失（1）出资期限符合规定.根据公司法(de)规定,有限责任公司全体股东(de)首次出资额不得低于注册资本(de)20%,其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足.在本题中,甲公司股东(de)首次出资额、出资总期限均符合规定.（2）首先,A企业不应参加表决.根据公司法(de)规定,公司为公司股东提供担保(de),必须经股东会决议,接受担保(de)股东不得参加表决.在本题中,A企业作为接受担保(de)股东不应参加表决.其次,股东会不能通过该项决议.根据公司法(de)规定,公司为公司股东提供担保(de),必须经股东会决议,该项表决由出席会议(de)其他股东所持表决权(de)过半数通过.在本题中,由于B企业反对,因此,该项决议未经出席会议(de)其他股东所持表决权(de)过半数通过.（3）A企业(de)做法不符合规定.根据公司法(de)规定,公司(de)控股股东、不得利用其关联关系损害公司利益.违反规定给公司造成损失(de),应当承担赔偿责任.（4）C企业可以转让自己(de)出资.根据公司法(de)规定,股东向股东以外(de)人转让股权,应当经其他股东过半数同意.股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意,其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复(de),视为同意转让.在本题中,由于股东A企业、B企业自接到书面通知之日起满30日未答复,视为同意转让.因此,C企业可以转让自己(de)出资.（5）B企业可以直接向人民法院提起诉讼.根据公司法(de)规定,公司董事、监事、高级管理人员以外(de)他人侵犯公司合法权益,给公司造成损失(de),有限责任公司(de)股东可以书面请求董事会或者监事会向人民法院提起诉讼,或者直接向人民法院提起诉讼.三个企业准备投资组建一新(de)有限责任公司.经协商,他们共同制定了公司章程.其中,章程中有如下条款：（1）公司由甲、乙、丙三方组建；（2）公司以生产经营某一科技项目为主,但非高新技术企业,注册资本为30万元人民币；（3）甲方以专利权和专有技术折价出资,占注册资本(de)30%；乙方以现金和机器设备折价出资,占注册资本(de)40%；丙方以土地使用权与房屋折价出资,占注册资本(de)30%；（4）公司获得利润时,除依法提取各项基金外,甲、乙、丙分别按40%、30%、30%(de)比例进利润分配；（5）公司设立董事会,董事长负责董事会工作；（6）公司经理由董事会聘任,作为法定代表人,负责日常经营管理工作；（7）公司存续期间,出资各方均可自由抽回投资.等等.据上述材料,请回答：上述章程中(de)条款,哪些符合规定哪些不符合规定为什么条款中符合规定(de)是：（1）第1条公司由三方组建.公司法规定,有限责任公司股东数为2个以上50个以下.（2）第5条公司设立董事会,董事长负责董事会(de)工作.根据公司法(de)规定,有限责任公司一般须设董事会,只是在股东人数少、规模小(de)情况下,可不设董事会,只设一名执行董事.但这仅是例外,并不排除在股东人数少、规模小设董事会(de)情况.其余(de)条款均不符合法律规定：（1）根据公司法(de)规定,组建以生产经营为主(de)有限公司(de)注册资本,最低限额为50万元人民币,而第2条约定30万元人民币则不符合规定；（2）第3条约定以专利权及专有技术等折价出资(de)金额超过了公司法规定(de)有限公司注册资本(de)20%,不符合规定；（3）根据公司法规定,有限公司是依出资人比例享有利润分配和承担风险(de),因此,第4条约定(de)利润分配方案不符合规定；（4）根据公司法规定,有限公司(de)法定代表人是董事长或执行董事,而不是经理.因此,第6条约定经理作为法定代表人不符合规定；（5）根据公司法(de)规定,在公司存续期间,出资不得抽回出资,如确须抽回投资,须按转让投资(de)方式进行.因此,第7条(de)约定是不符合规定(de).甲公司、乙公司、丙合伙企业和自然人张鸿远准备成立北京鸿远电子有限责任公司,张鸿远为业界着名(de)领军人物,在公司设立协议中,张鸿远同意新成立(de)公司使用自己(de)名字作为公司名称,其他股东同意支付张鸿远姓名使用费100万元（此按照2005年当地资产评估事物所(de)评估,张鸿远品牌评估价值为100万元）.张鸿远即以估价(de)100万元作为自己(de)出资成为公司股东.同时,公司章程记载,召开公司股东会应当于会议召开15日前通知全体股东,股东会会议不按照股东出资比例,而是按照股东人数行使表决权,公司(de)注册资本为500万元.鸿远公司成立后,在公司首次会议上选举公司董事会和监事会成员,甲公司提议其公司(de)财务经理韩某为监事候选人之一,该提议得到通过.董事会成员共有5人,其中陈某因为贪污罪被判处有期徒刑5年,于2003年刑满释放,董事长由乙公司总经理周某兼任.公司成立后,吴某通过出资20万成为公司(de)新股东,他(de)出资载入了公司章程,验资报告载明吴某出资占公司资本(de)4%.2006年3月,公司召开了股东会,决定将公司注册资本金增加到人民币1000万元,同时确定了各股东(de)增资数额,但该次股东会没有通知吴某参加,这次股东会决议由他人代替吴某签署.增加注册资本后,验资报告显示吴某占到公司。
