恒通公司控制权之争24页PPT

12
五、现代公司控制权理论 下，经济和法律制度层面 对该冲突的平衡与协调
13
• 1、建立与完善职业经理人制度， 协调股东与职业经理人的矛盾；
• 2、上市公司的公司治理，一切依 照法律办事，公司相关利益主体应 该各自在法律允许的范围内扮演好 角色；
• 3、家族企业从创业期到经营期， 应该逐步适应现代企业制度的管理；
14
• 4、中小股东也应该运用法律武器 维护自己的权益；
• 5、上市公司应该避免大争夺和内 耗，保持公司稳定，稳定公司价值；
• 6、谨慎引入资本。
15
END Thank you.
16
权利束”； • 3、周其仁：排他性利用企业资产，特别是利用企业资产从事投资和市场营运的决策权； • 4、阿尔钦和德姆塞茨：监控者的剩余权力：他可以独立于其他所有者的合同，而与他
们进行合同再谈判。
3
实际控制权
• 证监委《上市公司收购管理办法》： • “实际控制权”：名义上的第一大股东和持有或控制上市公司表决权达到30%的，除非
有相反的证据证明有人持有或控制的表决权超过自己；能够决定半数以上董事会当选 的；行使和控制表决权超过名义上第一大股东的，都视为取得了上市公司的控制权。
4
控制权的意义
• 拥有控制权的一方，可以对公司的重 大事项作出决策，不仅影响公司的活 动，对利益的分配也起到重大作用。
5
二、国美之争的经过、 历程与表现
10
三、国美之争的启示
• 1、“遵循规则”的陈晓 • 2、黄光裕传统商帮文化的舆论
影响力 • 3、股权激励制度 • 4、权利制衡机制
11
四、上市公司大股东与管理层之间 存在哪些权益冲突及根源
• 上市公司大股东和管理层之间的冲突， 归根结底是一场利益之争。在控制权 的争夺之下，是大股东和中小股东的 利益之争，是对利益有重大影响的决 策权之争，筹资权、投资权、利润分 配权，都在决策之中。

企业并购及控制权转移
1、合法而稳定的权力在使用得当时很 少遇到 抵抗。 ——塞 ·约翰 逊 2、权力会使人渐渐失去温厚善良的美 德。— —伯克
3、最大限度地行使权力总是令人反感 ；权力 不易确 定之处 始终存 在着危 险。— —塞·约翰逊 4、权力会奴化一切。——塔西佗
5、虽然权力Leabharlann 一头固执的熊，可是金 子可以 拉着它 的鼻子 走。— —莎士 比
31、只有永远躺在泥坑里的人，才不会再掉进坑里。——黑格尔 32、希望的灯一旦熄灭，生活刹那间变成了一片黑暗。——普列姆昌德 33、希望是人生的乳母。——科策布 34、形成天才的决定因素应该是勤奋。——郭沫若 35、学到很多东西的诀窍，就是一下子不要学很多。——洛克

企业创始人与投资者的控制权博弈(pp t37页)
雅虎获得的回报
❖ 雅虎对阿里的投资显然是相当成功的，雅虎在 2005年投入的10亿美元，在阿里B2B上市后其收益 至少增长了10倍以上。在雅虎衰落之际，阿里丰 厚的利润回报掩饰了其经营业绩的下滑。
企业创始人与投资者的控制权博弈(pp t37页)
企业创始人与投资者的控制权博弈(pp t37页)
2010年稀释后结构变化
阿里巴巴集团股权结构（2010年稀释后）
马云等高管层
雅虎
31.7%
39%
软银
29.3%
阿里巴巴集团董事会结构（ 2010年稀释后）
马云等高管层任命
2
雅虎任命
2
软银任命
1
企业创始人与投资者的控制权博弈(pp t37页)
企业创始人与投资者的控制权博弈(pp t37页)
阿里巴巴集团的公司结构
❖ 这次战略合作使阿里巴巴获得了充裕的发展 资金，淘宝网得以采取免费模式飞速抢占市场， 最终将国际电子商业巨头Ebay赶出中国，占据了 C2C市场90%以上的份额。而阿里巴巴B2B于2007年 11月在港交所上市，IPO金额达到15亿美元，创下 中国互联网企业IPO的记录。
企业创始人与投资者的控制权博弈(pp t37页)
❖ 2003年建立淘宝网站、进军C2C领域，直接与行业巨头Ebay易趣开始 竞争，其凭借免费策略、宣传优势、优质服务等战略，最终将Ebay易 趣赶出了中国。
❖ 2008年阿里巴巴成立淘宝商城（后改名天猫商城），进军B2C市场， 因为B2C市场逐步替代C2C市场成为网络零售主流。
❖ 目前在中国，阿里巴巴几乎成为了“电子商务”的代名词，现已成为 全球最大的电子商务公司，2011年的市场估值约为350亿美元，企业 的使命——让天下没有难做的生意。

12
公司治理这个概念已经成为公司内部管理的主要 内容，公司章程作为公司组织和行为的基本准则， 应当也必然规定公司治理的制度。而且，从公司 章程的特点来看，公司章程对公司治理有很重要 的作用。
13
作为公司自治准则的公司章程应当如何 制定？
1．分公司形态：明确是有限责任公司还是股份有限公司 这两者在公司章程制定上还是有较大区别：有限责任公
5
2011年4月10日 齐健雄、刘莉、钱云向广州市萝岗区人民法院 起诉，要求确认三人作为股东各持有公司20％ 股份以及公司应尽快办理工商变更登记。 2011年6月15日 广州市萝岗区人民法院做出判决，确认了齐健 雄、刘莉、钱云持有公司股份，并要求李海及 恒通公司在判决生效之日起三十日协助办理工 商登记变更手续。 2011年6月25日 李海和恒通公司不服一审判决，上诉至广州市 中级人民法院。 2011年10月20日 广州市中级人民法院做出驳回上诉维持原判的 终审判决。
14
3．特别事项要在章程中明确规定 如在本案中，恒通公司不设董事会的执行董事的职权范
围，也应在章程中有明确规定，章程上对执行董事职权的 记载，是以法律形式对执行董事的授权，执行董事也不可 眉毛胡子一把抓，该由执行董事办的一定要在章程中明确 规定，不可无权，也不可越权，一切都按规矩办事，公司 才能正常运营起来。
16
在股东会议事规则中如何明确和保障股 东意志的表达？
根据新公司法的规定，股东会的决议方式有两种，一种是通 过召开股东会议的方式做出决议，另一种是公司法修改之后 新增加的规定，当股东对股东会职权范围内的事项以书面形 式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接做出决定， 由全体股东在决定文件上签名、盖章即可。这是法律对股东 会书面决议的认可，是出于对公司提高效率的便宜安排。

本问题 （一）什么是控制权 （二）公司控制权与商业合作形式 （三）公司控制权作为交易客体
.
控制权的界定
1、控制公司所拥有的全部财产的处置权，这是公司控制权的核心内容。 2、对董事会的构成和董事的任命具有决定权 3、公司的重大事务做出决策，对公司的重大事项和经营政策具有不同寻常的 影响力。 控制权来源于股权，控制权的配置表现为股权结构的配置，股权结构问题是影 响公司治理结构进而影响企业绩效的重要原因，公司控制权是公司治理理论的 核心问题。
.
一、公司控制权与商业合作形式
（一）公司与合同都是分配资源的手段 科斯：《企业的性质》 （二）采用公司还是合同方式，尤其是合伙合作， 取决于当事人的特定目的 1、当事人以国有土地使用权或资金出资进行合作开 发， 并以一方的名义进行开发建设的，因合作项目 产生的债权债务，如何处理？ （1）按照物权法一百零二条处理。 （2）严格遵循合同相对性原则处理。 ——《2011年全国民事审判工作会议纪要》
•公司控制权法律实务要点与疑难问题
.
目一）什么是控制权 （二）公司控制权与商业合作形式 （ห้องสมุดไป่ตู้）公司控制权作为交易客体
专题二 公司控制权取得的两种模式：并购（合并）与协议控 制
（一）公司控制权与公司并购1：公司并购 （二）公司控制权与VIE（协议控制）
——伯利、米恩斯《现代公司与私有财产》 “公司权力”（corporate power）的分配和行使 必然涉及控制权。
.导论：万科遭遇的“野蛮人”与的“牛卡“1、1994年的“君万之争
1993年，万科跨地域拓展房地产项目的节奏加快。为了给新项目筹集资 金，万科发行B股。其首发B股4500万股，每股港币10.5赢商网3元，筹 资港币4.5亿元，主承销为君安证券。由于市场不看好，接近认购截止期 ，相当比例的股票还没有被认购。而根据赢商网双方承销协议协议，承 销商必须对未被认购的剩余股票买单。1993年5月份，万科B股在开盘后 跌破了发行价，承销商的B股也窝在了赢商网手上，君安因此成为万科的 大股东之一。

股权转让协议效力审查
审查原则——按照合同法相关规定审查
股权转让 股权转让限制性审查
法律限制 章程限制 合同限制
股权转让纠纷
股权转让后未办理工商变更登记
1.2.2股权转让纠纷案例——股权受让后未办理工商变更登记
案例一
A公司、B公司与C公司共同出资设立E有限责任公司，A公司与D公司协商一致，A公司向D 公司转让E公司股权，B公司、C公司同意上述转让行为。D公司受让上述股权后，E公司向D公 司出具了加盖E公司公章及E公司法定代表人签字的出资证明书，但未办理工商变更登记。 问题：D公司受让股权是否有效？ 判决：D公司受让股权有效。虽然D公司受让股权后未办理工商变更登记，但已经经过全 体股东认可，D公司受让股权有效。
1.1.1财产权控制（公司合并）-公司债权债务承继纠纷
原则
补充
追偿
对外概括承受不等于 对内不可追偿，合并 各方应当作出书面的 债务情况说明，各方 股东、实际控制人等 应当为上述债务情况 的真实性负责，若有 隐瞒债务，各方股东 、实际控制人等应当 为所隐瞒的债务承担 无限连带责任保证担 保。
概括承受 《公司法》第174条 规定：“公司合并 时，合并各方的债 权、债务，应当由 合并后存续的公司 或者新设的公司承 继。”
控制印章
在章程中约定公章的使用方 式： 1.公章分成若干份，分别由 不同主体保管； 2.放置公章的保险柜的密码 与钥匙分别由不同主体保管；
印章之争
A公司与B公司共同出资 成立C公司，C公司章程中约 定：C公司印章保存于保险 箱，A公司保管保险箱钥匙、 B公司保管保险箱密码。A公 司派驻财务总监，保管财务 章。A公司挪用资金，B公司 撬开保险柜、在C公司起诉A 公司的诉状上盖C公司章。 问题：起诉是否有效 判决：起诉有效

• 在这类公司中，不存在绝对控股股东，表现为几个大股东股份比例较接近， 其余股份流动性较强 • 股份地位接近使主要股东之间相互制约，对公司不利事项不易发生。 • 主要股东之间相互协调、沟通能力至关重要。
• 害怕控股权稀释，大规模融资时倾向于采用间接融资，在 采用直接融资时，大股东往往不放弃优先认股权。 • 较易发生并购行为。主要取决于收购价值的判断。 • 股东大会→董事会→经理层；其中董事成员由各大股东提 名，董事会选择经理，股东大会往往会发挥作用，达到决 策权与控制权相互制约。 • 各国这类公司内部治理通常较好。 • 接管市场、产品市场、经理市场—经理人员压力大 • 内外部监督制约机制往往易于发挥作用。 • 股票期权—绩效股、选购权
分权经营
统分结合
基本薪酬结构模型
基 层
中 层
高 层
18
（三）股权结构设计的实务意义
（一）股权并购运用离岸交易避税
1、目标公司B公司 • 股权结构中方40％；外方40％；国有股20％。 中方和外方实际控制人为一人；国有股为其债权 的担保。 2.投资公司A公司 Cayman（开曼群岛）公司；境内有多家公司。
• 深交所得研究报告表明：上市公司第一大股东持股比例与公司经营绩 效呈正向关系。第一大股东持股比例越高，公司业绩越好； • 上交所的研究报告也发现：股权集中度与业绩呈正相关关系，即股权 集中有利于业绩的增长 。
2、适度集中型的股权结构：公司拥有较大的相对控 股股东，同时还拥有其他大股东，所持股份比例 在10%与50%之间。 前十大股东中后9名股东的股权数是第一大股东 的1.5-2倍。
3、高度分散的股权结构：公司没有大股东，所有权 与经营权基本完全分离、单个股东所持股份的比 例在10%以下。 • 在美国分散持股公司中，前五大股东持股合计平 均约占总股本的20%，表现为高分散、高流动性。 • 高分散导致来自股东的监督行动弱化，需要来自 公司治理机制的约束、需要外部监督，美国公司 正是通过相关监督完成保障的。

THANKS
感谢观看
监管部门应加强对公司信息披露的监管，对违规行为进行严厉处罚， 维护市场公平和秩序。
建立风险预警机制
风险识别与评估
公司应建立风险识别和 评估机制，及时发现和 评估潜在的风险因素。
预警指标体系
根据公司的实际情况， 建立预警指标体系，对 可能出现的风险进行预 警。
风险应对措施
针对可能出现的风险， 制定相应的应对措施， 降低风险对公司的影响 。
决策流程
02
03
关键职位
详细描述公司决策的流程，包括 决策权的分配、审批程序等，以 明确控制权的分配。
分析公司关键职位的权力和职责 ，了解控制权在组织中的实际分 布情况。
控制权的股权结构
股权链分析
通过股权链分析，了解公司股东的持股比例和股权链结构，识别 控制链。
股权集中度
分析公司股权的集中度，了解大股东对公司的控制力。
03
法律法规的利用
法律法规的利用是指通过合法 手段，利用法律法规的规定来 获得或维护公司控制权。
法律法规的利用可能涉及公司 章程、股权转让规则、信息披 露规则等。
合法利用法律法规可以保护股 东权益，防止恶意收购和内部 人控制等问题。
04
CATALOGUE
公司控制权争夺的后果与影响
对公司经营的影响
3
强化内部审计
内部审计部门应保持独立性，对公司内部控制进 行全面审查和评估，及时发现和纠正问题。
强化信息披露制度
规范信息披露内容
公司应按照相关法律法规和监管要求，及时、准确、完整地披露相 关信息，避免信息不对称。
提高信息披露质量
公司应加强信息披露的规范性和专业性，提高信息披露的质量和可 读性。

……
谢谢大家
规定可以不召开股东会或者股东大会而直接作出决定，并由全体股东在决定 文件上签名、盖章的除外；
（二）会议未对决议事项进行表决的； （三）出席会议的人数或者股东所持表决权不符合公司法或者公司章程规 定的； （四）会议的表决结果未达到公司法或者公司章程规定的通过比例的； （五）导致决议不成立的
※ 裁量驳回制度 《解释四》第4条
股东请求撤销股东会或者股东大会、董事会决议，符合公司法第 二十二条第二款规定的，人民法院应当予以支持，但会议召集程序或 者表决方式仅有轻微瑕疵,且对决议未产生实质影响的，人民法院不予 支持。
案件：陈献新诉上海国电实业有限公司公司决议撤销纠纷案
公司决议纠纷
4、公司决议撤销纠纷
第10号指导案例——李建军诉上海佳动力环保科技有限公司案 中审公司案
（1）通知与开会地点 奥凯航空有限公司董事会决议撤销纠纷案 山东齐鲁乙烯化工股份有限公司董事会决议撤销纠纷案
（2）删除了意见稿第7条（撤销事由）的规定
《征求意见稿》第7条 公司法第22条第2款所称的“召集程序”和“表决方式”，包括股东会或
公司法司法实务与办案指引
（公司决议纠纷）
1、从二分法到三分法 （1）效力争议——无效 （2）成立与否的争议——决议不成立 （3）决议可撤销
公司决议纠纷
《公司法》第22条前2款
公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法 规的无效。
股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法 律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可 以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。
台湾法律上标准股份公司组织架构
股东会
特别股股东会
债券持有人会议