论土地承包经营权

一、引论

在《中华人民共和国民法通则》的“民事权利”一章中，规定了“土地承包经营权”这样一种“与财产所有权有关的财产权”的权利种类，成为中国民法上的一个新型的财产权利。随后，这样的一个权利被广泛地应用在实践之中。在理论上，土地承包经营权被描述为“中国民事立法的创举”，对其称赞有加。应当承认，这是在民法发展史上的一个前所未有的新的民事权利，其性质、内容、法律特征都有其“新颖”之处。然而，也正是其所具有的这种所谓的新颖性，使这样一个概念与民法史上的任何财产权的概念均不相同，无法准确地界定其真实的内涵和外延，使这样的一个法律概念的内涵具有了不确定性，在司法实践中造成不应有的混乱。其中，最重要的问题，就是混淆了地上权和永佃权之间的界限，无法分清这样两个民事权利概念之间的法律差别。在《中华人民共和国物权法》的制订正在进行的时候，我们来认真地、实事求是地研究地上权和永佃权之间的法律区别，研究土地承包经营权概念的失误，以及与《民法通则》创造的另一个新的概念即土地使用权概念之间的界限，以利于制订准确、科学的与之相关的民事权利概念，无疑具有非常重要的意义。

二、最明显地反映土地承包经营权概念缺陷的典型案例

1996年，厦门市中级人民法院和福建省高级人民法院判决了黄振煌诉厦门市禾山镇县后村委会征地补偿费纠纷案。具体情况是：

厦门市中级人民法院（1996）厦民初字第2号民事判决书认定：黄振煌与第三人陈和基原于1985年1月1日共同承包县后村委会50余亩场地种植经营，双方签订一份“合同书”，每年承包款为3000元，承包期为30年，并且约定国家需要征地时，土地底款归村委会所有，青苗赔偿款，村委会分九分之四，承包人分九分之五。1986年初，黄振煌、陈和基与新疆建设兵团农业建设第一师十团建立联营关系，共同经营种植“厦门天山葡萄试验场”。1987年1月因陈和基迁居香港未参予投资，同年7月，十团将其股权转让给黄振煌，陈和基获悉后要求与黄振煌共同经营该试验场，双方便于1989年6月签订“共同承包天山葡萄试验场协议书”，双方约定由陈和基分期补付给黄振煌投资款102550元。之后，陈和基先付给黄振煌投资款57300元。同年10月15日，陈和基提出退伙，双方又签订一份“转让经营协议书”，约定黄振煌退还陈和基的全部投资款，试验场的种植由黄振煌自主经营，自负盈亏，黄振煌与十团的关系与陈和基无关。之后，黄振煌与陈和基就返还投资款发生纠纷，经厦门市湖里区人民法院调解，纠纷解决。嗣后，黄振煌承担返还十团的投资款的全部债务，于1994年11月30日签订了“有关厦门天山葡萄试验场转让后的有关经济协议决断证明”，了结了双方的债权债务关系，该试验场由黄振煌一人经营。1994年1月因国家建设需要，黄振煌所经营的果园被征用，国家付给征地补偿款3230090.28元，其中青苗补偿款39513.98元，地上物补偿款3170090.30元，水利设施补偿费19338元，误工补贴费2000元。全部款项县后村委会交给黄振煌9万元外，其余均占为己有。黄振煌多次找县后村委会交涉付款，县后村委会均以黄振煌与陈和基有纠纷为由，予以拒绝。黄振煌诉至法院。

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关于土地承包经营权的法律问题

关于土地承包经营权的法律问题 退耕还林土地的登记

1998年第二轮土地承包后，农户承包土地按相关规定已经退耕还林的，应按林地承包颁发林权证，不再列入这次土地承包经营权确权范围，只在登记簿中登清。

流转承包地的登记

农户之间如果互换、转让以后的承包地，若经营权没有纠纷，应按现占有土地的承包人进行确权登记。对存在纠纷的，先解决纠纷再进行登记转让承包土地，限于集体经济组织内部，对于跨村民小组的承包地互换，双方村民小组经民主协商同意互换的，可按互换后的承包关系登记。双方或一方村民小组不同意互换的，仍按互换前的承包关系登记。对以转包、出租、入股、抵押等方式流转的土地按原承包转出农户登记，不得给受转让颁发土地承包经营权证，其流转关系继续履行原土地流转合同约定。自行开垦耕、自留地、园地本次暂不进行确权登记。

关于土地承包经营权的法律问题

土地权属不清或有争议的承包地的登记

凡权属不清或有争议的承包地应由村、组调查解决后再确权登记。对矛盾纠纷较大，暂不能解决的，划定争议区，查清争议区的位置、面积、形成原因，并登记造册，记录在案，待化解争议后再进行确权公示和登记。 本文整理于网络，仅供阅读参考

二轮承包后家庭弃耕的承包地的登记

若原承包户既没有申请放弃，又没有回来耕种的农户，在确权时既不确权给原承包人，也不确权给现承包户，作为待定地处理，若有书面申请放弃的，村组又没有给其他农户安排承包地的，该土地集体收回，作机动地管理。而对于个别农户委托他人代种的，无论有无合约，都应登记确权原承包户，不得确权给代种户。

基本农田统一规划整理后的承包地承包

1998年二轮承包以后，按照国家有关规定统一规划整理的承包土地，以及土地流转以后受转让方统一规划整理的土地，由于改变了原先的沟、渠、路、坝等，使原有的“四至”界限变动或消失的，如村组已处理好的，按村组承包户已确认的四至界限、面积确权登记;村组没有处理好的，应按土地整理或流转以前涉及的农户承包关系，在充分尊重农民意愿的基础上，采用测量切分的办法，重新划定边界，合理确定相关农户的承包地四至后进行登记，不改变已形成的土地流转关系。

承 诺 书

晋中开发区中小企业投资担保有限公司：

（金晟农业） 于2012年 7月 日在晋中开发区农村信用合作联社申请期限为一年的流动资金贷款800万元，同时申请晋中开发区中小企业投资担保有限公司为该笔贷款提供担保。

李晟对此郑重承诺，如（金晟农业）上述贷款到期未按期足额归还造成贵公司形成代偿，我本人自愿将于2010年9月13日与新付村村民委员会签订的《土地租赁协议》取得的土地承包经营权无偿转让于晋中开发区中小企业投资担保有限公司名下，以保障贵公司的相应权利，并授权贵公司有权代表我本人及共有人办理转让手续，我本人及共有人将无任何推卸理由保证予以积极配合办理。

附：取得土地承包经营权的相关批文及协议。

本 人：

财产共有人：

年 月 日

于2010年9月13日与新付村村民委员会签订《土地租赁协议》取得的土地承包经营权为该笔贷款提供设定抵押，

甲方：_________________有限责任公司

乙方：_________集团控股股份有限公司

为壮大林业经济，搞好林业综合开发，甲、乙双方本着自愿公平、诚实信用的原则，经充分协商，就__________土地转承包经营及林木资产转让事项达成以下合同条款：

一、土地面积、座落地点及面积

1．甲方将__________土地面积_________亩（甲方《林权证》面积，含湖北华林公司租赁的土地____亩，具体面积以实际测量为准，超出_________亩的，以______亩计算，不足的按实际测量面积计算）全部转承包给乙方。转承包地块的四至为东至___________ ，南至_________，西至_________，北至_________ ，具体座落地点和四至详见鄂城林证字（2004）第000671号《林权证》中新洲综合林场平面图。

浅论我国农村土地承包经营权的征收与保护

[摘 要]近些年来,随着我国城乡统筹建设步伐的加快,政府对农村集体土地实施征收的行为也日益频繁。实践中,农村土地征收涉及利益广泛,尤其是关乎到农民这些社会弱势群体的切身利益，并且如果处理不当的话，极易酿成严重的社会问题,影响社会的和谐与稳定。因此,研究土地征收中的土地承包经营权和农民利益的保护就显得更为重要。本论文从河北省香河“圈地门”事件大规模土地违规征用问题出发,指出了我国当前土地征收制度在土地承包经营权保护方面存在的问题,并阐述了关于完善农村集体土地征收制度的思考。

[关键词]农村土地征收；土地承包经营权；农民利益保护

一、我国农村土地征收的相关规定及其现状

在我国，土地征收是集体土地的征收，是指国家为了满足社会公共目的的需要，以补偿为条件，把农村集体所有的土地强制变更为国家所有的土地的行为。

基于我国现行土地政策和保护农业经营者尤其是农民利益的考虑，《物权法》对征收土地承包经营权作了严格限制，并规定：“征收集体所有的土地，应当依法足额支付土地补偿费、安置补助费、地上附着物和青苗的补偿费等费用，安排被征地农民的社会保障费用，保障被征地农民的生活，维护被征地农民的合法权益。”

然而，我国农村土地征收还存在着不少问题，使农民利益并没有得到应有的保护。比如河北省香河“圈地门”事件，香河大规模违规“圈地”行为，据了解河北廊坊香河县从2008年以来，就开始打着“城乡统筹、建设新农村”的旗号，大规模地“圈占”耕地。当地政府占用农民1亩地租金每年一千多，而转手卖给房地产开发商达每亩60多万。[1]从初步调查情况看，香河县个别乡镇存在违规改变土地利用目的、违规占地等问题，严重违反了农村土地流转和利用相关政策法规，扰乱了土地管理秩序，侵害了农民群众利益。

二、我国目前农村集体承包土地征收中存在的问题

随着我国城镇化进程的加快，以“征占农地，搞开发”为标志的城镇化扩张渐入高潮，大量农民失去了赖以生存的土地，农民基本权益无法得到保障。而河北省香河“圈地门”事件恰恰反映了我国目前在征用农村土地方面主要存在的问题包括：