证券期货经营机构私募资产管理业务运作管理暂行规定〔2016〕13号

《证券期货经营机构私募资产管理业务运作管理暂行规定》本办法自2016年7月18日起施行第一条为了进一步加强对证券期货经营机构私募资产管理业务的监管，规范市场行为，强化风险管控，根据《证券法》《证券投资基金法》《证券公司监督管理条例》《期货交易管理条例》《私募投资基金监督管理暂行办法》《证券公司客户资产管理业务管理办法》《基金管理公司特定客户资产管理业务试点办法》《期货公司监督管理办法》和《期货公司资产管理业务试点办法》等法律法规，制定本规定。

第二条本规定所称证券期货经营机构，是指证券公司、基金管理公司、期货公司及其依法设立的从事私募资产管理业务的子公司。

第三条证券期货经营机构及相关销售机构不得违规销售资产管理计划，不得存在不适当宣传、误导欺诈投资者以及以任何方式向投资者承诺本金不受损失或者承诺最低收益等行为，包括但不限于以下情形：（一）资产管理合同及销售材料中存在包含保本保收益内涵的表述，如零风险、收益有保障、本金无忧等；（二）资产管理计划名称中含有“保本”字样；（三）与投资者私下签订回购协议或承诺函等文件，直接或间接承诺保本保收益；（四）向投资者口头或者通过短信、微信等各种方式承诺保本保收益；（五）向非合格投资者销售资产管理计划，明知投资者实质不符合合格投资者标准，仍予以销售确认，或者通过拆分转让资产管理计划份额或其收益权、为投资者直接或间接提供短期借贷等方式，变相突破合格投资者标准；（六）单一资产管理计划的投资者人数超过200人，或者同一资产管理人为单一融资项目设立多个资产管理计划，变相突破投资者人数限制；（七）通过报刊、电台、电视、互联网等公众传播媒体，讲座、报告会、分析会等方式，布告、传单、短信、微信、博客和电子邮件等载体，向不特定对象宣传具体产品，但证券期货经营机构和销售机构通过设置特定对象确定程序的官网、客户端等互联网媒介向已注册特定对象进行宣传推介的除外；（八）销售资产管理计划时，未真实、准确、完整地披露资产管理计划交易结构、当事各方权利义务条款、收益分配内容、委托第三方机构提供服务、关联交易情况等信息；（九）资产管理计划完成备案手续前参与股票公开或非公开发行；（十）向投资者宣传资产管理计划预期收益率；（十一）夸大或者片面宣传产品，夸大或者片面宣传资产管理计划管理人及其管理的产品、投资经理等的过往业绩，未充分揭示产品风险，投资者认购资产管理计划时未签订风险揭示书和资产管理合同。

金融产品单选题1、目前，我国开放式基金的销售体系以商业银行、证券公司（）和基金公司（）为主。

A. 外销、外销B. 代销、直销C. 外销、内销D. 内销、内销正确答案：B2、投资者申购混合型开放式基金时会向投资者收取()。

A.申购费B.过户费C.认购费D.手续费【答案】A3、以下哪种基金最适合厌恶风险、对资产流动性和安全性要求较高的投资者进行短期投资？()A. 股票基金B. 货币市场基金C. 混合基金D. 主动型基金正确答案：B4、按照资金募集方式，投资基金可以分为（）。

A、开放式基金和封闭式基金B、公司型基金和契约型基金C、公募基金和私募基金D、在岸基金和离岸基金正确答案：C5、基金宣传推介材料登载过往业绩，业绩登载期间基金合同中投资目标、投资范围和投资策略发生改变的，（）。

A、不必予以特别说明B、可以予以特别说明C、应当予以特别说明D、不得予以特别说明正确答案：C6、私募股权投资基金是具有（）的特点。

A、周期长、风险小、流动性差B、周期长、风险大、流动性差C、周期短、风险小、流动性强D、周期短、风险小、流动性差正确答案：B7、基金销售机构的客户身份资料自业务关系结束当年起至少保存（）。

A、5年B、10年C、15年D、20年正确答案：C8、股票交易价格在每一交易日内始终处于变动之中，但是开放式股票型基金净值的计算一般（）进行一次。

A. 每分钟B. 每天C. 每小时D. 每周正确答案：B9、通常情况下，关于股票、债券和证券投资基金投资的收益与风险的说法正确的是()。

A.基金是一种风险相对适中、收益相对稳健的投资品种B.债券是一种较低风险、较低收益的投资品种C.股票是一种高风险、高收益的投资品种D.以上说法都对【答案】D10、下列违反基金销售机构人员销售合规性的是()。

A.向投资者承诺基金的投资收益B.向投资者推介适合他风险承受能力的开放式基金C.充分向客户揭示产品风险要素及特征D.指导投资者办理基金份额申购和赎回【答案】A11、我国债券型基金的认购费率通常在()以下，货币型基金的申购费一般为()。

证券期货经营机构私募资产管理计划运作管理规定第一条为规范证券期货经营机构私募资产管理计划（以下简称资产管理计划）运作，强化风险管控，保护投资者及相关当事人的合法权益，根据《中华人民共和国证券法》（以下简称《证券法》）、《中华人民共和国证券投资基金法》、《证券公司监督管理条例》、《期货交易管理条例》、《证券期货经营机构私募资产管理业务管理办法》（证监会令第151号，以下简称《管理办法》）、《关于规范金融机构资产管理业务的指导意见》（银发〔2018〕106号，以下简称《指导意见》）及相关法律法规，制定本规定。

第二条证券期货经营机构资产管理计划募集、投资、风险管理、估值核算、信息披露以及其他运作活动，适用本规定。

本规定所称证券期货经营机构，是指证券公司、基金管理公司、期货公司及前述机构依法设立的从事私募资产管理业务的子公司。

第三条资产管理计划应当向合格投资者非公开募集。

合格投资者是指具备相应风险识别能力和风险承受能力，投资于单只资产管理计划不低于一定金额且符合下列条件的自然人、法人或者其他组织：—1—（一）具有2年以上投资经历，且满足下列三项条件之一的自然人：家庭金融净资产不低于300万元，家庭金融资产不低于500万元，或者近3年本人年均收入不低于40万元；（二）最近1年末净资产不低于1000万元的法人单位；（三）依法设立并接受国务院金融监督管理机构监管的机构，包括证券公司及其子公司、基金管理公司及其子公司、期货公司及其子公司、在中国证券投资基金业协会（以下简称证券投资基金业协会）登记的私募基金管理人、商业银行、金融资产投资公司、信托公司、保险公司、保险资产管理机构、财务公司及中国证监会认定的其他机构；（四）接受国务院金融监督管理机构监管的机构发行的资产管理产品；（五）基本养老金、社会保障基金、企业年金等养老基金，慈善基金等社会公益基金，合格境外机构投资者（QFII）、人民币合格境外机构投资者（RQFII）；（六）中国证监会视为合格投资者的其他情形。

私募基金合格投资者的穿透核查计算及分析内容：慈航资本摘录一、“穿透核查”及投资者人数穿透核查，穿透核查主要是为了防止高风险产品向低风险承受能力客户错误销售，防止金融机构通过结构设计规避监管，从宏观审慎角度防止因监管盲区发生系统性危机。

简单说来，穿透是为了保证金融消费者信息透明和监管信息透明。

对合格投资者人数的穿透核查能有效监管投资活动，防止非法集资等违法活动。

目前，我国私募基金投资者人数限制如下：公司型基金：有限公司不超过50人，股份公司不超过200人合伙型基金：不超过50人信托（契约）型基金：不超过200人《基金法》第八十八条：非公开募集基金应当向合格投资者募集，合格投资者累计不得超过二百人。

注：由于目前尚未实现统一监管，还存在一些未按照私募基金进行监管的私募类信托（契约）型基金。

例如信托计划，按中国银监会现行规定，单个信托计划的自然人人数不得超过50人，但单笔委托金额在300万元以上的自然人投资者和合格的机构投资者数量不受限制。

资产管理计划，单个资产管理计划的委托人不得超过200人，但单笔委托金额在300万元以上的投资者数量不受限制。

二、对合格投资者进行“穿透核查”的相关法律法规（一）合格投资者的界定根据《私募投资基金募集行为管理办法》（2016年4月15日发布），私募基金的合格投资者是指具备相应风险识别能力和风险承担能力，投资于单只私募基金的金额不低于100万元且符合下列相关标准的机构和个人：1、净资产不低于1000万元的机构；2、金融资产不低于300万元或者最近三年个人年均收入不低于50万元的个人。

前款所称金融资产包括银行存款、股票、债券、基金份额、资产管理计划、银行理财产品、信托计划、保险产品、期货权益等。

除此之外，《私募投资基金募集行为管理办法》还规定了以下五类特殊的合格投资者：（1）社会保障基金、企业年金等养老基金，慈善基金等社会公益基金；（2）依法设立并在中国基金业协会备案的私募基金产品；（3）受国务院金融监督管理机构监管的金融产品；（4）投资于所管理私募基金的私募基金管理人及其从业人员；（5）法律法规、中国证监会和中国基金业协会规定的其他投资者。

典型案例！这家机构“募投管退”都涉及违规，且看协会怎么“罚”写在前面今天，基金业协会公布了对和合资管的自律处分决定书。

在该决定书中，协会一如既往的详细地说明了案情，并公布了当事人的抗辩及协会的回复，较为完整的展现除了处罚经过。

此案例涉及的违规点涵盖了私募资管业务的“募投管退”的全流程，违规行为也是较为常见的行为（和合资管也多次抗辩违规行为为“行业惯例”），基金业协会在说理上也非常充分，有理有据，这对私募业务经营机构把握合规边界具有重要参考意义。

募：通过互联网、微信、博客等载体向不特定对象公开宣传的情形。

有关公开宣传信息中均明确对外宣传了有关资产管理计划的预期年化收益率；“承诺最低收益条款”，资产委托人的收益按照类似存款利息的方法进行计算，与资产管理计划估值和对应资产的实际情况无关。

投：通过单一信托计划为企业提供流动资金信托贷款等；未经备案就开始投资运作管：未能建立健全隔离墙制度，资产管理业务在人员、业务等方面未能与期货公司及其股东严格分开，未能做到独立经营；季度管理报告、年度管理报告的合规性声明部分错误地引用了证券公司资产管理业务的法律法规和实施细则；退：未能将A资管计划已到期份额发生违约风险的拟处理方案及时向投资者披露。

纪律处分决定书（和合资产管理（上海）有限公司、袁锦滢、蒋毅尧、郭寒冰）当事人：和合资产管理（上海）有限公司（以下简称和合资管）、袁锦滢、蒋毅尧、郭寒冰根据《中华人民共和国证券投资基金法》（以下简称《基金法》）、《中国证券投资基金业协会章程》和《中国证券投资基金业协会纪律处分实施办法（试行）》等法律和相关自律规则，我会于2018年5月24日向和合资管下达了纪律处分事先告知书。

和合资管于6月6日向我会提出复核申请。

我会组织自律监察委员会有关委员组成工作小组按照规定程序对和合资管的纪律处分进行了审理和复核。

本次纪律处分案现已审理终结。

一、基本事实和合期货有限公司（以下简称“和合期货”）成立于1993年，注册资本3.9亿元。

私募资产管理业务运作管理一、私募基金是指通过非公开方式，面向少数机构投资或者募集资金而设立的基金。

销售和赎回都是通过基金管理人与投资者私下协商来进行的，因此又称为“向特定对象募集的基金”。

资产管理可以定义为机构投资者所收集的资产被投资于资本市场的实际过程。

两者结合形成私募资产管理业务是指证券、期货、基金等金融投资公司作为资产管理人，根据资产管理合同约定的方式、条件、要求及限制，对客户资产进行经营运作，为客户提供证券及其它金融产品的投资管理服务的行为。

截至2010年12月31号，全国从事私募基金的管理公司共有377家。

截至2018年3月底，全国私募基金管理人共计23400家。

其中，私募证券投资基金管理人8724家，私募股权、创业投资基金管理人13905家，其他私募投资基金管理人771家。

证券期货经营机构私募资管业务发展迅速，在满足居民财富管理需求、构建多层次金融服务市场、服务实体经济等方面发挥了重要作用。

但与此同时，一些问题和风险隐患也日益显现。

2015年3月，为促进证券期货经营机构私募资管业务规范发展，中国证券投资基金业协会发布实施了《证券期货经营机构落实资产管理业务“八条底线”禁止行为细则》，2015年股市异常波动期间，证券期货经营机构私募资管业务暴露出业务失范等诸多问题。

例如，高杠杆的股票型结构化资管产品对市场形成助涨助跌的较大扰动；又如，违规开展配资，为违法证券期货业务活动提供便利等。

此外，在基金业协会登记的私募证券投资基金管理人数量迅速增加，管理规模增长较快，为防范业务风险，避免监管套利，也有必要将私募证券投资基金管理人纳入调整范围。

为此，有必要完善规则，进一步提高证券期货经营机构私募资管业务的规范化运作水平。

二、2016年7月14日证监会出台了《证券期货经营机构私募资产管理业务运作管理暂行规定》（以下简称《暂行规定》)。

《暂行规定》的主要思路是重点加强对违规宣传推介和销售行为、结构化资管产品、违法从事证券期货业务活动、委托第三方机构提供投资建议、开展或参与“资金池”业务、实施过度激励等的规范。

资管投顾业务法规及业务合规要点一、相关法规《关于规范证券公司聘用第三方机构为集合资产管理计划提供投资决策相关专业服务的通知》（中证协发[2013]104号）相关规定：“一、本通知所称第三方机构为集合计划提供投资决策相关专业服务,是指经证券公司聘用的第三方机构为其集合计划提供投资建议、资产配置、投资策略和研究咨询等专业服务，辅助集合计划的管理人做出投资决策。

”......《关于进一步规范证券公司资产管理业务有关事项的补充通知》（中证协发〔2014〕33号）相关规定：“二、证券公司聘用第三方机构为集合资产管理计划提供投资策略、研究咨询和投资建议等专业服务的，应当严格遵守《关于规范证券公司聘用第三方机构为集合资产管理计划提供投资决策相关专业服务的通知》（中证协发[2013]104号）的要求。

同时，还应当符合以下要求：（一）证券公司聘请的第三方机构应当具备以下条件：1、有专业的投资管理团队，团队成员无证券行业不良诚信记录，至少有5人通过证券、期货或基金从业资格考试，且个人从业经验不少于3年；2、有健全的业务管理制度、风险控制体系，有规范的运营管理制度和业务操作流程，没有重大违法违规记录。

（二）证券公司聘用第三方机构为集合资产管理计划提供投资决策相关专业服务的，应切实履行管理人的职责并承担相应责任，落实对第三方机构资质条件、提供投资决策相关专业服务能力和风险管理制度等方面的尽职调查，尽职调查相关资料应妥善保存备查。

（三）证券公司应当加强对第三方机构提供的专业服务进行合规风控监测，要求第三方机构承诺不从事利益输送、内幕交易、操纵证券交易价格等违法违规行为，勤勉、审慎地提供投资决策相关专业服务，承诺文件应妥善保存备查。

”......《证券期货经营机构私募资产管理业务运作管理暂行规定》（证监会公告[2016]13号）相关规定：“第五条证券期货经营机构开展私募资产管理业务，不得委托个人或不符合条件的第三方机构为其提供投资建议，管理人依法应当承担的职责不因委托而免除，不得存在以下情形：（一）未建立或未有效执行第三方机构遴选机制，未按照规定流程选聘第三方机构；（二）未签订相关委托协议，或未在资产管理合同及其它材料中明确披露第三方机构身份、未约定第三方机构职责以及未充分说明和揭示聘请第三方机构可能产生的特定风险；（三）由第三方机构直接执行投资指令，未建立或有效执行风险管控机制，未能有效防范第三方机构利用资产管理计划从事内幕交易、市场操纵等违法违规行为；（四）未建立利益冲突防范机制，资产管理计划与第三方机构本身、与第三方机构管理或服务的其他产品之间存在利益冲突或利益输送；（五）向未提供实质服务的第三方机构支付费用或支付的费用与其提供的服务不相匹配；（六）第三方机构及其关联方以其自有资金或募集资金投资于结构化资产管理计划劣后级份额。

差额补足条款的法律性质分析一问题的提出信用为金融的基石，然而金融交易中的融资方的信用并不总是能够满足资金方的要求，因此，为促成金融交易，实践中产生了不同的增信措施以弥补资金方信用的不足，传统增信措施主要包括保证和物的担保。

但现代金融工具的交易结构设计日趋复杂，与之共生的是日趋复杂的新型增信措施。

我国现行《担保法》于1995年颁布实施，二十年来我国的金融业取得了巨大发展，各种新型金融工具层出不穷，《担保法》所规定的传统的担保措施已经无法涵盖今天的金融交易结构中包含的复杂权利保障机制，典型的让与担保、流动性支持、差额补足等。

由于这些担保措施与传统的担保存在较大区别，无法用传统的担保概念予以界定，实践中我们将其称之为“类担保措施”。

由于缺乏成文法的规定，类担保措施的法律性质、法律效力、与传统担保措施的异同等问题存在诸多模糊之处，这些不确定性可能构成金融交易当事人的潜在风险。

本文将对类担保措施中的差额补足的法律性质，在立法和司法实践中对其效力的认定及实务要点进行分析。

二差额补足模式的基本类型1保证式差额补足例如，某《差额补足协议》约定，“差额补足方为债务人履行主合同项下包括支付标的合伙份额回购价款支付义务在内的全部责任与义务承担差额补足义务，当债务人未履行或未完全履行主合同项下的任何义务和责任的，某公司有权直接要求差额补足方承担差额补足责任。

”“差额补足方的差额补足期间为，自依据主合同约定债务人回购义务履行期届满之日起至履行期届满后两年之日止”。

《担保法》第六条规定，“本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为”。

上述《差额补足协议》中关于差额补足义务的规定符合《担保法》中对保证的界定。

因此，此类差额补足实为保证，《担保法》中关于保证期间、除斥期间、一般保证与连带保证的区分、一般保证人的先诉抗辩权、不得担任保证人的主体等相关规定适用于差额补足方。