最新国际私法考试复习资料

国际私法考试复习资料1 国际私法的定义：国际私法是综合适用直接规范和间接规范调整平等主体之间的国际民商事法律关系和民商事法律冲突，集外国人的民事法律地位规范、冲突规范、国际统一实体规范、国际民事诉讼程序规范与国际商事仲裁规范于一体的独立法律部门。

2 冲突规范概念：冲突规范是由国内法和国际条约规定的，指出某种涉外民商事关系应当适用何国法律来调整的规范，因此，冲突规范也被称为法律适用规范或法律选择规范。

3 冲突规范的的运用重点掌握：反致（renvoi）是冲突规范适用过程中产生的一个法律问题，亦是限制外国法适用的手段。

通常说来，反致存在广义和狭义之分，一般意义上的反致是指广义的反致，是一个总括性的概念，包括狭义的反致、转致、间接反致和外国法院说等。

识别：国际私法上的识别是指依据一定的法律观念，对有关的事实构成作出“定性”或“分类”，将其归入一定的法律范畴，并对有关的冲突规范所使用的法律名词进行解释，从而确定应当适用哪一冲突规范去援引准据法的认识过程。

其他：连结点：在冲突规范的“系属”中，把特定的民商事法律关系或法律问题和某国法律连结起来的纽带或标志，在国际私法的术语中被称为“连结点”（point of contact）或连结因素（connecting factor），亦有人称之为连结根据（connecting ground）。

冲突规范的“系属”就是由连结点加上其导向的法律所组成的。

系属（attribution）是指规定冲突规范中“范围”所应适用的法律。

范围（category），又称为连结对象（object of connection）、起作用的事实（operative facts）或问题的分类（classification of issue）等，是指冲突规范所要调整的民商事法律关系或要处理的法律问题，通过冲突规范的范围可以确定该规范用于解决哪一类民商事法律关系。

如“侵权行为适用侵权行为地法”这条冲突规范中，系属是“侵权行为地法”范围是“侵权行为”连结点是“侵权行为地”。

4 我国涉外民商事法律适用中关于权利能力和行为能力的法律适用第十一条自然人的民事权利能力，适用经常居所地法律。

第十二条自然人的民事行为能力，适用经常居所地法律。

重点掌握例外：自然人从事民事活动，依照经常居所地法律为无民事行为能力，依照行为地法律为有民事行为能力的，适用行为地法律，但涉及婚姻家庭、继承的除外。

第十四条法人及其分支机构的民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项，适用登记地法律。

重点掌握例外：法人的主营业地与登记地不一致的，可以适用主营业地法律。

法人的经常居所地，为其主营业地。

5 时效法律适用一般原则：适用基础法律关系的准据法。

我国为大陆法系，将其视作实体法问题，如合同适用合同准据法。

中国有关时效的法律适用第七条诉讼时效，适用相关涉外民事关系应当适用的法律。

6 物权法律适用的基本原则——物之所在地法对于物权的法律冲突，无论是动产物权的法律冲突还是不动产物权的法律冲突，世界各国一般主张适用物之所在地原则加以解决。

我国涉外物权法律关系的适用（需要掌握）不动产物权，适用不动产所在地法律。

重点掌握例外情况：第三十八条当事人可以协议选择运输中动产物权发生变更适用的法律。

当事人没有选择的，适用运输目的地法律。

船舶的所有权和抵押权都适用，船旗国法律。

民用航空器的所有权适用国籍登记地法。

7 简答题：涉外合同法律适用的原则？一、当事人意思自治原则当事人意思自治原则（autonomy of parties），又称为主观说或意向论（intent theory），是指合同当事人可以通过双方的协议自由选择支配合同关系的准据法。

该原则认为，既然当事人可以依据“契约自由”创设他们之间的权利义务关系，那么当然有权决定选择指导该协议的准据法。

（一）当事人意思自治原则的具体应用1. 当事人选择法律的时间2. 当事人选择法律的范围3. 当事人选择法律的方式4. 关于强制性规定的问题（二）当事人意思自治原则的限制1. 雇佣合同2. 消费合同3. 不动产合同二、客观标志说与意思自治原则相反，客观标志说主张法院依照“场所支配行为”原则以与合同最适合的某一客观标志为依据，确定合同的准据法。

（一）确定合同准据法的客观标志（二）客观标志说确定合同准据法的基本方法三、最密切联系原则最密切联系原则（the doctrine of the most significant relationship）是指在当事人没有选择应适用的法律或者选择无效的情形下，由法院在与该合同关系有联系的国家中，选择一个与该法律关系本质上有重大联系、利害关系最密切的国家的法律予以适用。

（一）特征性履行方法（二）合同要素分析法四、合同自体法说合同自体法说（theory of proper law of contract）是19世纪由英国法官发展起来的一种主张。

从合同自体法的历史演进来看，英国的合同主体法说受到17世纪荷兰法学家胡伯的影响，经历了以当事人意思自治为主的主观论时期、以强调最密切联系原则为特征的客观论时期，以及以当事人意思自治原则为主、以最密切联系原则为辅的现代论时期。

五、关于我国涉外合同法律适用的探讨我国国际私法学界的主流观点认为，为与国际上的普遍作法一致，保持当事人意思自治原则作为涉外合同准据法的主要原则是可取的。

对于当事人没有选择法律的情形，学界的倾向性观点是适用与合同有最密切联系的法律。

出于公共秩序等多方面的考量，对于在我国境内履行的一些合同，则应保留只能适用中国法律的规定。

适用顺序：国际条约→当事人意思自治→最密切联系原则→国际惯例重点掌握例外情况：与外资有关的→适用我国法消费合同第四十二条消费者合同，适用消费者经常居所地法律；消费者选择适用商品、服务提供地法律或者经营者在消费者经常居所地没有从事相关经营活动的，适用商品、服务提供地法律。

劳务合同第四十三条劳动合同，适用劳动者工作地法律；难以确定劳动者工作地的，适用用人单位主营业地法律。

劳务派遣，可以适用劳务派出地法律。

我国涉外合同法律适用：意思自治原则第四十一条当事人可以协议选择合同适用的法律。

当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。

还有三种例外：外资合同，劳务合同，消费合同8 我国关于涉外侵权行为法律适用的规定第四十四条侵权责任，适用侵权行为地法律，但当事人有共同经常居所地的，适用共同经常居所地法律。

侵权行为发生后，当事人协议选择适用法律的，按照其协议。

第四十七条不当得利、无因管理，适用当事人协议选择适用的法律。

当事人没有选择的，适用当事人共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用不当得利、无因管理发生地法律。

9 我国关于涉外结婚的法律规定第二十一条结婚条件，适用当事人共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律；没有共同国籍，在一方当事人经常居所地或者国籍国缔结婚姻的，适用婚姻缔结地法律。

第二十二条结婚手续，符合婚姻缔结地法律、一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律的，均为有效。

10我国有关夫妻关系的法律规定第二十三条夫妻人身关系，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律。

第二十四条夫妻财产关系，当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律。

当事人没有选择的，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律。

11 我国关于涉外离婚的法律规定第二十六条协议离婚，当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律。

当事人没有选择的，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律；没有共同国籍的，适用办理离婚手续机构所在地法律。

第二十七条诉讼离婚，适用法院地法律。

12 我国父母子女关系的法律规定第二十五条父母子女人身、财产关系，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律中有利于保护弱者权益的法律。

13 我国法定继承的法律适用第三十一条法定继承，适用被继承人死亡时经常居所地法律，但不动产法定继承，适用不动产所在地法律。

复习题1、试论我国有关侵权行为法律适用的立法规定。

(1)规定任何选择标准。

(2)律或住所地法。

这是我国确定涉外侵权行为法律适用的补充原则。

(3)中华人民共和国法律不认为在这是我国处理涉外侵权行为法律适用的特殊原则。

但这一规定有不尽合理之处(与日本和德国的有关规定比较即可看出)2、物之所在地法的适用范围物之所在地法的适用范围物之所在地法的适用范围物之所在地法的适用范围？答：主要适用于动产与不动产的识别；物权客体的范围；物权的种类和内容；物权的取得、转移、变更与消灭；物权的保护方法等。

3、简述物之所在地法适用的例外简述物之所在地法适用的例外简述物之所在地法适用的例外简述物之所在地法适用的例外。

答：对于运送中的物，由于它们的所在地往往处于不断变化之中，虽有上题所述认定其所在地的方法，但也有实践不用物之所在地法，而由所有人属人法来决定的；对航空器及船舶、车辆虽亦有用其实际所在地法的，但是采用它们的注册国（港）的法律时，也可以认为乃物之所在地法的例外情况；此外，外国法人终止或解散时的财产归属问题，一般亦宜用法人届人法解决。

侨居甲国的中国公民田某在乙国旅行时遇车祸身亡。

其生前在丙国某银行寄存有价值10万美元的股票、珠宝一批，在中国遗留有价值200万人民币的房产一处。

田某在中国的父母要求继承这批股票和珠宝。

我国与甲乙丙三国均无有关遗产继承的特别协议。

依我国法律，前述股票和珠宝的继承应适用哪一国的法律？ a.中国法b.甲国法c.乙国法d.丙国法答案及解析：B 关于继承准据法的确定一，我国《继承法》第36 条规定：中国公民继承在中华人民共和国境外的遗产或者继承在中国境内的外国人的遗产，以及外国人继承在中国境内的遗产或者继承中国会民在中华人民共和国境外的遗产，动产适用被继承人住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。

根据最高人民法院1985 年发布的《关于贯彻执行＜中华人民共和国继承法＞若干问题的意见＝第63 条的规定，被继承人住所地法律指被继承人生前最后住所地国家的法律。

1986 年《民法通则》第149 条进一步明确规定：遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时的住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。

案例：原告为一家在甲国A市和英国B市开办业务的银行，被告是一个住所在英国的已婚妇女。

原告和被告在英国达成协议：被告同意向原告抵押在甲国A市的土地，作为原告银行向其丈夫贷款的担保;同时被告委托一个住在甲国A市的人代理她处理抵押的有关事宜。

按照甲国的法律，被告无能力缔结这样的协议。