国际商法重点

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. -可修遍- 第一章 国际商法绪论

1. 国际商法的概念: 国际商事法（International Business Law），简称国际商法，它是指调整国际商事交易和商事组织的各种法律规的总称

2.国际商事法与国际经济法的联系与区别共同点：都是调整跨国之间商事活动（包括商事组织本身）的各种关系的法律规总和

不同点 ：国际经济法的主体更加广泛

3.大陆法系与英美法系的区别

大陆法系的特点：强调成文法的作用；区分公法和私法；进行大规模的法典编纂工作

英美法系的特征：以判例法为主要法律渊源；法官对法律的发展所起的作用举足轻重；以归纳为主要推理方法；不严格划分公法和私法

4.中国法律的渊源：制定法；法律解释；判例

第二章 代理法

1. 代理的概念：所谓代理是指代理人按照本人的授权，代表本人同第三人订立合同或作其他的法律行为，由此而产生的权利与义务直接对本人发生效力

2. 狭义的无权代理与表见代理

狭义的无权代理：行为人既没有本人的实际授权，也没有足以使第三人善意误信其有代理权的外观，但行为人与第三人所为行为之利益牵连与本人的法律关系。表见代理：行为人虽无代理权，但善意第三人客观上有充分理由相信行为人具有代理权，而与其为法律行为，该法律行为的后果直接由本人承担的无权代理。 - .

. -可修遍- 3. 代理人的义务：代理人应勤勉地履行其代理职责；代理人对本人应诚信、忠实；代理人不得泄露他在代理业务中所获得的情报和资料；代理人须向本人申报账目；代理人不得把他的代理权委托给他人

4. 代理权消灭的原因：根据本人与代理人之间的协议终止代理权；授权代理的事务完成；本人撤销代理权或者代理人放弃代理权；根据代理协议适用的法律规定而终止

5. 间接代理的规定（大陆法、英美法、我国合同法）

大陆法系所采取的标准：在确定第三人究竟是同代理人还是同本人订立了合同的问题时，大陆法所采取的标准是看代理人是以代表的身份同第三人订立合同，还是以他自己个人的身份同第三人订立合同。

英美法系所采用的标准：代理人在同第三人订约时具体指出本人的；代理人表示出自己的代理身份，但不指出本人的；代理人事实上有代理权，但他在订约时不披露代理关系的存在

我国合同法：

《合同法》第四百零二条 受托人以自己的名义，在委托人的授权围与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。

《合同法》第四百零三条 受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的，受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立 - .

. -可修遍- 合同的除外。

受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主其权利，但第三人不得变更选定的相对人。

委托人行使受托人对第三人的权利的，第三人可以向委托人主其对受托人的抗辩。第三人选定委托人作为其相对人的，委托人可以向第三人主其对受托人的抗辩以及受托人对第三人的抗辩。

案例：

1. 英国E公司委托波兰R公司在波兰购买一批皮货。由于第二次世界大战爆发，在无法与E公司取得联系的情况下，R公司以高价卖出该批皮货并将货款以E公司的名义存入银行。然而，后来E公司却指控R公司未经授权而出售货物的行为是侵权行为并要求赔偿。

2. 请分析：波兰R公司能否以“紧急处分代理”为由进行抗辩？

答：英国法院认为：皮货并不是不易保存或者经存储会大损其价值的物品，因此不能认为被告在出售时考虑了原告的最大利益。因此不能认为被告有必要授权，被告应对其越权行为造成的损失承担责任。

3. P是一个买方经纪人，代表不同的买主收购谷物，A饲料公司是P的一个重要客户，每年均有4~5笔业务委托给P。通常程序是：A饲料公司发出订单，规定数量和最低价，P如果发现合适的货源便订购下来（有时以自己的名义，有时以A饲料公司的名义），然后通知A饲料公司，A饲料公司付款给P，P再向卖方付款。有一次，P发现一笔极好的生意，非常适合A饲料公司，便 - .

. -可修遍- 决定订购下来，并在订单中注明“代表A饲料公司”。然而，A饲料公司却不同意要这批货。

4. 请分析：

（1） 如果P无力为该批货物付款，卖方可否要求A饲料公司付款？

可以， 根据合同法：卖方可以要求A饲料公司先支付价款，然后A饲料公司付款可以向P追偿。因为表见代理卖方以为P有代理权。

（2）在什么条件下，A饲料公司不能拒绝向卖主付款？

表见代理条件下，就是卖方不知道P没有代理权、代理权终止、取消、超越代理权代理的情况。

5. 小大学毕业，成绩优异，被一家日本商社聘为该商社驻代表，负责东北地区的对日业务。一天，小的叔叔找到小，希望小利用其掌握的市场信息帮他将一批农产品销往日本，但不希望经过日本商社以免产生佣金。小经过犹豫，决定免费帮忙，最终帮助他叔叔将这批农产品销售给了一个日本客户。为表示感，他的叔叔赠送给小一块价值3000元人民币的手表。

6. 问：小的行为是否违反了自己的职责？

是，《代理法》中规定了代理人其中一项义务是代理人对本人应诚信，忠实，

包括不与被代理人竞争，不密谋私利，不泄露商业。

7. 我国某一外贸公司接受国一家服装厂的委托，以外贸公司自己的名义同国外某家公司签订进口合同。但由于国外公司未能按时提供货源，使该服装厂空出的生产线遭受损失，该服装厂要求外贸公司按合同赔偿，外贸公司以货是国外公司提供为由拒不赔偿。试问：

(1)外贸公司应不应该赔偿损失? - .

. -可修遍- 外贸公司应该赔偿损失，但只能根据进口合同以买方的名义对外交涉索赔。

(2)为什么? 因为外贸公司接受国服装厂的委托，以外贸公司自己的名义作为买方，同国外卖方签订进口合同。在这种做法中，外贸公司不是以被代理人的名义，而是以外贸公司自身的名义对外签订进口合同，外贸公司作为进口合同的买方，必须对进口合同承担责任。

8. 被告G聘用原告N为经纪人，为其180英亩土地寻找买主。后来原告N获悉该地块的低价将会迅速上涨，便决定自己买下这块土地，被告G也同意以800美元/亩的价格卖给原告，双方签订了土地转让协议。与此同时，原告N以自己的身份将该地块以1250/亩的价格卖给他人。但在执行协议前，被告G却撤销了与原告N的合同，将该地块卖给了第三人。原告N向法院起诉，要求被告G赔偿其9万多美元的损失。（1）原告N能否成为合同的当事人，购买被告G的土地？

9. 经委托人（被告G）同意，原告N可以成为合同的当事人。

10. （2）被告G是否应该赔偿原告N的9万多美元的损失？

11. 被告G不应当赔偿原告N的9万多美元的损失。原告N违反了作为代理人应当承担的诚信忠实义务，被告有权撤销合同。

第三章 合伙企业法

1. 有限合伙定义：有限合伙是将一部分合伙人的有限责任与合伙的一次纳税待遇相结合的一种商主体形式。

2. 合伙企业的特点：建立在合伙协议基础之上；强调 “人的组合”；合伙人对合伙企业的债务负连带无限责任；合伙人有权平等地享有合伙的收益并享有参与管理合伙事务的平等权利；一般不具有法人资格。 - .

. -可修遍- 3. 退伙债务的承担：当一个合伙人退出合伙之后，他对于其作为合伙人期间企业所负债务仍须负责。至于已经退出合伙企业的合伙人，对企业日后所发生的债务是否仍须负责的问题，则须视不同情况而定。如果同企业进行交易的第三人，在他退出合伙企业之前曾经同企业进行过交易，则他必须通知该第三人，说明他已经不再是合伙人，否则他仍须对该第三人负责；如果该第三人在他退出合伙企业之前并未同该企业进行过交易，也不知道他是合伙人，则他对于他退出合伙企业之后所进行的交易即可不负担责任。

案例:

1. 2001年，投资人本克开办一家独资企业并自己进行经营。2003年3月，因身体原因，本克将企业委托给布莱克管理，并约定：金额在2万美元以下的合同可以由布莱克自行决定，金额超过2万美元的合同必须经本克同意后才可以签订，布莱克应本着诚实、忠信的原则经营、管理企业。

2. 布莱克接管企业的经营权之后，开始经营管理企业，包括：（1）2003年10月，布莱克认为一笔交易非常有利于企业，便在未经本克同意的情况下签订了一份3万美元的订货合同；（2）2003年11月，布莱克的一个朋友为购买一辆汽车向银行贷款5万美元，布莱克以该独资企业财产为该朋友设定了抵押； （3）2004年1月，因感到该独资企业经营状况不佳，难以为继，便自己注册了一家经营同类业务的企业，打算不久后辞去职务，经营自己的企业。2004年3月，本克检查企业财务和经营状况时发现企业状况不佳，很难继续经营，并发现了布莱克的上述问题。本克决定关闭企业，进行清算。此时企业所有资产合计13万美元，而对外负债18万美元。 - .

. -可修遍- 3. 问：（1）如果布克将企业委托给布莱克管理时，仍然赢利，由于布莱克管理不善导致亏损。企业在关闭时不能清偿的债务由谁承担？

4. （2）2003年10月，布莱克在未经本克同意的情况下签订的那份金额3万美元的订货合同是否有效？