商法重点

1 商法

1．商法的概念：商法是调整商事关系的法律规范的总称。

2．商法的特征：调整行为的营利性，调整对象的特定性，兼容性，规范的技术性和易变性。

3．商法的基本原则

1、 商主体法定原则：

商主体类型法定

商主体内容法定

商主体公示法定

2、 交易公平原则：

商事交易主体的地位平等

商事交易主体要诚实信用

3、 交易效率原则：

交易方式推定化

交易行为定型化

交易客体标准化

交易时效短期化

4、 交易维持原则：

最大限度尊重当事人的意愿

最大可能维护商事交易的有效

最大可能为过错或失误的商事交易行为提供补救机会

5、 交易安全原则

确立交易当事人负有提示的义务

确定交易行为人的严格责任

明确保护善意第三人的利益

4．我国商法的渊源：

1、法律

2、行政法规和规章

3、地方性法规

4、国际条约、国际惯例

5、立法解释

6、司法解释

7、商事自治规则

5．商法与民法的关系：

商法与民法的联系

（1）民法的所有权制度是对从事商品经济活动的正常条件的一般规定。

（2）民法的主体制度是对商品经济活动主体资格的一般规定。

（3）民法的债权制度是关于流通领域中的商品交换活动的一般规定。此外，商法中有关公司的代理，票据和保险行为的代理等制度，都要适用于民法中关于代理制度的有关规定，等等。

商法与民法的区别

（1）二者立法价值取向不同。民法最基本的价值取向是公平，即公平至上兼顾效益与其他。而在商法最高的价值取向则是效益，其要求是效益至上兼顾公平与其他。

（2）二者适用主体范围不同。作为民法，其基本特点是在适用主体上具有广泛性。它适用

2 于一切社会主体。作为商法，其主要特点是通常仅适用于商人，即只适用于从事营利性活动的商主体。

（3）二者法律规范性质不同。民法规范具有强烈的伦理性。商法规范大量体现为的技术性规范，具有很强的操作性和一定的易变性。

商事法律

1．商事法律关系的概念：商事法律关系是根据商法的规定商主体基于商行为而产生的商事权利义务关系。

2．商事法律关系的特征：

其一，商事法律关系的主体,须一方至少是商主体。

其二，商事法律关系的内容是商事权利和商事义务。

其三，商事法律关系的客体,仅限于从事商行为时所指向的对象。

其四，商事法律关系承担责任有多种方式。

3．商主体的概念：商主体又称商事法律关系的主体，是指依照商事法律规定参与商事法律关系，能以自己的名义从事商行为，享有商事权利和承担商事义务的当事人。

4．商主体的法律特征：

其一，商主体必须是根据商事法律特别规定，可以从事商事活动的人。

其二，商主体必须是以营利性活动为内容。

其三，商主体的特殊能力必须经过商事登记取得。

其四，商主体是商事法律关系中的当事人。

5．商主体的分类：

其一，依照商主体的组织结构形态分：商个人、商法人、商合伙、商中间人、商辅助人。

其二，依照法律授权或法律设定的要件、程序和方式分：法定商人、注册商人、任意商人。

其三，依照经营者的法律状态和事实状态分固定商人、拟制商人、表见商人。

其四，依照经营者的经营规模分：大商人、小商人

其五，依照经营种类分：制造商、加工承揽商、销售商、供应商、租赁商、运输仓储商、餐饮旅行服务商、金融证券商、保险商、行纪商、代理商、居间商、信托商等。

商中间人

1．商中间人概念：商中间人是指从事中介商行为的人。

2．商中间人的特征：

（1）商中间人是独立的商人。

（2）商中间人实施的是间接商行为，即以营利为目的的媒介服务行为。

（3）商中间人是依法办理了职业商事登记的中间人。

3．商辅助人的概念：商辅助人又称商使用人，它是指在商事交易过程中，从属于商主体，受商主体委任或支配，辅助商主体开展商事经营活动的人。

4．商辅助人的特征：

1．助人不是商主体，是从属于商主体的人

2．商辅助人须对其服务的商主体享有一定的商业代理权。

3．商辅助人与商主体之间是雇佣关系又是代理关系

商行为

1．商行为的概念：商行为是指商主体所从事的以营利为目的的经营行为。

2．商行为的特征：

3 （一）商行为是商主体所从事的行

（二）商行为是以营利为目的行为

（三）商行为是经营性行为

（四）商行为是技术性较强的行为

（五）商行为是体现商事交易特点的行为

3．一般商行为

（1）一般商行为的概念：一般商行为是指在商事交易中具有共性的，并受商法规则（商法典、商法典实施细则中的一般规则）所调整的行为。

（2）一般商行为的种类：

1、商法上的债权行为。

2、商法上的物权行为。

3、商法上的交易结算行为。

4．特殊商行为

（1）特殊商行为的概念：特殊商行为是指在商事交易中具有个性的,并受商法中的特别法或特别规则调整的商行为。

（2）特殊商行为的种类：

1、商事买卖行为

2、商事代理行为

3、商事行纪行为

4、商事居间行为

5、商事信托行为

6、商事信用行为

7、商事期货交易行为

8、商事融资租赁行为

9、商事仓储行为

10、商事货运行为

商事登记

1．商事登记的种类：

（1）设立(开业)登记

（2）变更登记

（3）注销登记

（4）分支机构登记

2．商事登记的效力：

（1）必须登记的事项在未登记或已登记但尚未公告的情况下，对善意第三人无效。

（2）应登记事项在得到正确登记和公告之后对行为人和第三人有效。

（3）已登记和公告事项与事实不符的情况下对善意第三人以公布之事实的为准，并且登记人应受到相应的惩罚。

商号

1．商号的概念：商号，又称商事名称、商业名称，它是指商主体从事商行为时所使用的名称。即商主体在商事交易中实施法律行为时，用以署名或让他的代理人用其与他人进行商事交往的名称。

2．商号的法律特征：

4 （1）商号是商主体所使的名称。

（2）商号是商主体从事商行为时所使用的名称。

（3）商号是商主体用以表彰自己营业名称。

3．商号与其他商事标记的区别：

（1）商号与商事名称（商业名称、企业名称、商主体名称）

（2）商号与商人（商主体）

（3）商号与商事经营者的姓名

（4）商号与商店招牌

（5）商号与行号

（6）商号与商号缩写

（7）商号与注册商标

a.调整法律不同

b.登记的年限不同

c.效力范围不同

d.表现形式不同

e.注册的强制程度不同

f.登记的效力不同

独资企业

1．独资企业的概念：独资企业就是一个人单独投资并由其一人所拥有的企业。在我国，所谓独资企业是指依法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人用其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。

2．独资企业的设立条件

（1）投资人为一个自然人

（2）有合法的企业名称

（3）有投资人申报的出资

（4）有固定的企业生产经营场所和必要的生产经营条件

（5）有必要的从业人员

3．个人独资企业投资人的责任：投资人对独资企业事务、经营享有完全的管理权。投资人在行使管理权时，既可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。对企业债务承担无限责任。

合伙企业

1、 合伙企业的概念：自然人、法人或者其他组织在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。

（1） 投资人是任何人（旧《合伙企业法》只能是自然人）

（2） 分为普通合伙企业和有限合伙企业

2．合伙人责任：

（1）在普通合伙企业中：依照《企业合伙法》第57、58条规定，一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。

合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成的合伙企业债务，以合伙企业财产对外承担责

5 任后，该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。

（2）在有限合伙企业中：普通合伙人对合伙企业承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。

公司

1．公司的概念：公司是依照《公司法》组建并登记的以营利为目的的企业法人。

2．公司的特征：

（1）公司是按照《公司法》的规定设立的社会经济组织。

（2）公司是以营利为目的的法人团体。

（3）公司是企业法人。

（4）公司的所有权归股东共同所有。

（5）公司最终由股东共同控制。

有限责任公司

1．有限公司的概念：有限责任公司是指由五十个以下股东共同出资，每个股东以其认缴的出资额为限对公司承担有限责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。

2．有限责任公司的特征：

（1）、有限责任公司是资合兼具人合公司

股东以其认缴的出资额对公司承担有限责任，公司以其全部资产对其债务承担责任。

（2）、资本不分为等额股份，不发行股票

有限责任公司中证明股东出资的权利证书是出资证明书，不可以流通转让，因此此种公司不能成为上市公司，也不能通过发行股票来筹集资金。

（3）、股东人数有严格限制有限责任公司由2个以上50个以下股东共同出资设立

（4）、股东以出资额为限对公司承担责任

股东出资的多少，由股东自己或股东之间的协议、公司章程来决定。股东一旦将出资交给公司，该资产就成为公司财产，由公司使用和支配，股东对公司的责任，就以此为限。

（5）、公司以其全部资产对公司债务承担责任

公司全部资产既包括公司设立时股东的全部出资，也包括公司经营过程中积累的全部资产和其他权利。公司出现资不抵债时，以其全部资产为限承担责任。

（6）、有限责任公司的股份转让受到严格的限制

（7）、有限责任公司的组织机构比较简单、灵活.

3.有限责任公司的设立条件

（1）、股东符合法定人数。法定的股东人数必须是50个以下，可以成立一人公司。

（2）、股东出资达到法定资本最低限额。

（1、所谓法定资本是指公司向公司登记机关登记时，经法定程序确认的资本；

（2、我国《公司法》规定：一般有限公司的法定最低注册资本为3万元，一人公司的最低注册资本为10万元人民币,法律、法规另有规定的从其规定。

（3、股东共同制定公司章程。公司章程是关于公司组织及其活动的基本规章。有限责任公司的章程由股东共同制定，所有的股东应当在公司章程上签名、盖章。

（4、有公司的名称、建立符合有限公司要求的组织机构。

（5、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。

4．有限责任公司的组织机构：

1、股东会

（1）、股东。股东会是由公司全体股东组成的，所谓股东，就是指有限责任公司的实际出