实质法律推理与形式法律推理的关系解析
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法律与逻辑内容摘要:法律与逻辑有着密切的联系,逻辑作为思维的工具,在法律领域起着重要的作用。
对逻辑的学习,有利于培养缜密的思维,使我们法学专业的学生,能够掌握科学的思维方法、推理方法、辩论方法等。
本文将要讨论逻辑在立法、司法等方面的积极作用和局限,正确理解法律与逻辑的关系。
本文还将讨论形式法律推理与实质逻辑推理的联系与区别。
关键词:法律逻辑关系法律逻辑学是逻辑学中的一门新兴学科,它不仅研究逻辑基本规律问题,更重要的是研究涉法思维活动的特殊的思维形式与合理性规则。
即研究涉法思维活动中的一般逻辑理论,还要研究涉法思维中的特殊逻辑理论,如法律规范逻辑和法律辩论逻辑。
但是我们能否说法律逻辑学是逻辑学在法律中的简单应用,我们能否在法律中机械地运用逻辑学?例如在法律中并不是像逻辑学那样非真即假的二值理论,法律中会出现中间形态,比如效力待定的合同,其真值情况是不确定的。
因此,法律逻辑指的是法律适用的逻辑,是法官或者律师将一般性的法律规定适用于具体案件过程,论证判决之所以正当的一种技术,是供法学家,特别是法官完成任务之用的一些方法论工具或智力手段。
一、逻辑对立法的作用和局限微观上法律规范的制定过程极具技术性,这种技术性是法律思维(主要也是一种逻辑思维)和法律语言表达的综合体现。
立法不仅要遵循立法的原则和立法政策,也要讲究法律的准确性、一致性和恰当性。
这些也都是逻辑问题。
因此,在制定法律过程中,严格按照逻辑理论,才能使各法律条款概念准确,结构严谨。
例如,每条法律规范的逻辑构成都可以分为行为模式和法律后果两部分,即有什么样的行为就应该承担什么样的法律后果。
但是,这种形式逻辑也有其局限性。
例如,我国现行《婚姻法》第24条第1款规定:夫妻有相互继承遗产的权利。
按照形式逻辑理论来看,该规范以“有⋯⋯的权利”的表达方式授予了夫妻双方相互继承遗产的权利,显然这是一条授权性的法律规范,因而其相对应的行为模式也就只能是“可以这样行为”。
浅谈法律推理中的几种逻辑方法摘要:法律推理经常运用法律逻辑,法律逻辑是一种应用逻辑,是法律领域中思维的重要工具,具有重要的方法论意义。
对法学方法论的目的而言,真正有意义的主要是四种逻辑方法:演绎、归纳、设证及类推。
此四种推论作为主要的逻辑工具作用于法律规范具体化与案件事实抽象化的同步过程中,共同服务于法律推理大、小前提的建构。
关键词,逻辑形式推理演绎、归纳、类推、实质推理盐酸案一、形式推理?形式推理一般有三种形式:演绎推理、归纳推理和类推推理。
1、演绎推理所谓演绎推理,就是从一般性的前提出发,通过推导即“演绎”,得出具体陈述或个别结论的过程。
演绎推理在法律发现中的直接适用范围是比较狭窄的,在大多数情况下必须先行借助其他逻辑方法对案件事实与相关规范进行加工处理后方可运用演绎法得出最后结论。
我们说一个判断或一个判断形式p蕴涵一个判断或一个判断形式q,也即指,当p为真时,q也必然为真。
从这个意义上,也可将演绎推理定义为前提与结论之间有必然联系的推理。
具体到法律逻辑上,演绎推理主要表现为涵摄模式中的司法三段论。
即以裁判规范为大前提,以裁判事实为小前提,依据babara公式推演出的最后的判决结论。
案例1:潍坊市奎文区××小学学生李某因与同学王某发生口角而怀恨在心,遂乘王某午睡时盗走其手机、随身听转卖他人。
案发后王某家长报案,经侦查系李某所为。
李某也供认不讳。
在此案件中,因当事人李某年仅10岁,依《中华人民共和国刑法》第17条相关规定即可直接确认季某不负刑事责任。
在此案件中,法院可直接依据演绎法的babara公式得出结论,而无须借助其他逻辑方法。
其推理过程如下:????大前提:刑法规定未满十四岁者完全不负刑事责任。
???小前提:李某年仅10岁,未达到刑法规定的任何法定责任年龄,处于绝对不负刑事责任年龄时期。
通过以上这个案件可以看出,演绎法在法律推理中主要适用这样领域:第一、简单适用数字法条的案件中可以直接运用涵摄模式将案件事实涵摄到明确的裁判规范所构成的大前提之下从而形成裁判小前提,最后通过babara公式(或其变形公式)直接得到判决结论。
第六章法律方法一、名词解释1.法律方法2.文义解释3. 体系解释4. 逻辑解释5. 目的解释6. 历史解释7.限制解释8. 扩充解释9. 法律推理10.法律论证二、选择题(一)单项选择题1.关于法律解释,下列说法正确的是( )。
A.法律解释就是对法律规范、法律概念、立法目的等的说明B. 狭义法律解释是法律解释的科学概念之一C. 法律解释的主体是国家机关及其工作人员D.法律解释的对象与客体是不同的2.有的公园规定:“禁止攀枝摘花”。
此规定从法学的角度看,也可以解释为:不允许无故毁损整株花木。
这一解释属于下列哪一项?( )A.扩大解释B文法解释C.目的解释 D.历史解释3.关于立法解释,下列观点错误的是( )。
A.是一种正式解释、官方解释或有权解释B. 是指立法机关对自己及下位机关立法的解释C严格意义的立法解释是一种效力最高的法律解释D. 包括地方性的立法解释4.在很多车站码头都有“禁止随地吐痰”的规定,从法学的角度看,此规定可以解释为:在公共场所,不准在专门设施以外的地方吐痰。
这一解释属于下列哪一项?( )A.目的解释B.系统解释C.文法解释 D. 限制解释5. 将法律解释分为规范性解释和非规范性解释,其分类的依据是( )。
A. 解释主体和法律效力的有无B.法律解释方式和效力范围C. 法律解释的方法D. 法律解释的尺度和结果6. 2001 年全国人大常委会作出解释:《刑法》第410 条规定的“非法批准征用、占用土地”,是指非法批准征用、占用耕地、林地等农用地以及其他土地。
对该法律解释,下列哪一种理解是错误的?( )A.该解释属于立法解释B. 该解释的效力与所解释的刑法条文的效力相同C. 该解释与司法解释的效力相同D. 该解释的效力具有普遍性7.侧重对法律规定和案件事实的实质内容进行价值评估或在相互冲突的利益间进行选择的推理是下列哪种推理?( )A.演绎推理 B. 归纳推理C.辩证推理 D. 形式推理8.如何理解最高人民法院对在审判过程中对如何具体应用法律、法规所作的解释的效力?( )A. 对下级法院具有普遍约束力B. 没有普遍的约束力C. 对下级法院没有约束力D. 有普遍的约束力9“大前提一小前提一结论”,这种推理方式属于( )。
形式逻辑在法律推理中的应用在法律领域,逻辑推理是非常重要的。
它帮助法官和律师分析案件,找出证据之间的关联,从而作出合理的判断。
而形式逻辑作为逻辑推理的一种重要工具,也在法律推理中发挥着重要的作用。
首先,形式逻辑可以帮助法官和律师进行合理的论证。
在法庭上,律师需要通过合理的论证来说服法官和陪审团。
形式逻辑可以帮助律师构建合理的推理链条,使得论证更加有说服力。
例如,当律师需要证明被告有罪时,可以运用形式逻辑中的推理规则,如假设推理、演绎推理等,将已有的证据有条理地组织起来,从而推导出被告有罪的结论。
其次,形式逻辑可以帮助法官和律师发现证据之间的关联。
在一个案件中,往往存在大量的证据,这些证据之间可能存在着各种关系。
形式逻辑可以帮助法官和律师发现这些关系,并将其纳入到推理过程中。
例如,当法官需要判断某个证人的证词是否可信时,可以运用形式逻辑中的矛盾推理,通过分析证词中的逻辑矛盾来判断其可信度。
又如,当律师需要证明某个事实时,可以通过形式逻辑中的归纳推理,将已有的证据归纳为一个普遍的结论,从而证明所要证明的事实。
此外,形式逻辑还可以帮助法官和律师发现论证中的漏洞。
在法庭上,律师的论证往往会受到对方律师的质疑。
形式逻辑可以帮助法官和律师识别出对方论证中的漏洞,并加以驳斥。
例如,当律师对对方的论证进行反驳时,可以通过形式逻辑中的反证法,找出对方论证中的逻辑矛盾,从而驳斥对方的观点。
又如,当法官需要评估证人证词的可信度时,可以通过形式逻辑中的悖论推理,找出证人证词中的自相矛盾之处,从而质疑其可信度。
最后,形式逻辑还可以帮助法官和律师进行辩证思考。
在法律领域,往往存在着多个相互矛盾的观点和利益。
形式逻辑可以帮助法官和律师分析这些观点和利益之间的关系,从而作出合理的判断。
例如,当法官需要权衡不同利益时,可以通过形式逻辑中的对比推理,将各种利益进行对比,从而找到一个平衡点。
又如,当律师需要评估证据的可信度时,可以通过形式逻辑中的权威推理,将不同的证据与权威机构的结论进行对比,从而判断证据的可信度。
形式推理和实质推理的例子
以下是 8 条关于形式推理和实质推理的例子:
1. 你看,数学里的那些证明不就是形式推理嘛!比如证明三角形内角和是180 度,那一步步严格按照规则和定理来,这多清晰呀!就好像你在走一条设定好的路,稳稳当当的。
2. 哎呀,平时咱判断一个人是不是好人可不能光靠形式推理呀!不能说这人看着凶巴巴的,就断定他是坏人吧,这得综合各种情况实质推理啊,对吧?就跟咱不能光看外表就给人下结论一样。
3. 想一下,法律审判是不是经常要用到形式推理和实质推理呀!按法律条文判案那就是形式推理,可有时候也得考虑具体情境,那就是实质推理喽,这可关乎一个人的命运呢,可不是闹着玩的!
4. 你有没有发现,玩游戏的时候也有这两种推理呀!遵守游戏规则进行策略思考是形式推理,而根据对手的反应随机应变那就是实质推理啦,这不是很有趣吗?
5. 好比说医生诊断病情,光看检查报告数据就是形式推理,可还得结合病人的整体状况、生活习惯来综合判断呀,这就是实质推理的重要性呀,要不然怎么能准确治病呢?
6. 咱平时挑礼物给朋友也得用用呀!按朋友喜好选个大概范围是形式推理,再想想他最近特想要啥或者有啥特殊情况那就是实质推理了,这样送的礼物才贴心嘛,你说是不是?
7. 就像解谜题,按照已知条件一步步推导是形式推理,而突然灵机一动从别的角度思考出答案那就是实质推理呀,解开谜题那一刻不是超有成就感嘛!
8. 学习新知识的时候也是呀,把知识点记住是形式推理,能运用到实际中解决问题那才是实质推理呢!难道不是这样吗?
我觉得形式推理和实质推理都很重要,它们相辅相成,在我们的生活中无处不在,我们得好好理解和运用它们,才能做出更准确的判断和更好的决策呀!。
实质法律推理的作用————疑难案件视野下的实质法律推理案例援引:【美】“罗伊诉德州案”具体案情1969 年,美国德克萨斯州有一化名罗伊的女孩意外怀孕,根据当时德克萨斯州的刑法是禁止堕胎的。
罗伊无奈就把孩子生了下来,送与他人收养,罗伊非常难过。
当时有两位律师主张堕胎自由,找到罗伊来做典型案例以挑战德克萨斯州刑法。
罗伊便以德克萨斯州刑法剥夺了她的堕胎自由、违反了美国宪法为由,把德克萨斯州政府告上了法庭。
当时此案件在美国闹得沸沸扬扬,各派学者们都阐述了自己的观点,社会团体或组织也举行了示威游行支持堕胎自由。
最后法院于 1973 年以六票对三票的结果对案件作出了判决,认为德克萨斯州刑法限制了妇女的堕胎自由权,违反了美国宪法第 14 条修正案,宣布德克萨斯州刑法相关法律条款无效。
不过法院并不承认堕胎的完全自由权,便将其分成了三个阶段,第一阶段是怀孕前三个月,堕胎属个人自由;第二阶段是三个月至六个月,政府可以采取限制堕胎手段以保护妇女健康;第三个阶段是六个月到七个月,政府可以采取必要措施禁止堕胎以保护妇女健康,除非为了挽救妇女的生命。
法官在审理案件时颇于为难,首先在1787 年的时候,美国宪法中没有关于堕胎的规定,因为当时的立法者们没有考虑到一百多年后的孩子们会出现这样的情况,对于德克萨斯州刑法是否违宪,主要依靠法官们对美国宪法的解释;其次,这个案例很具代表性,一方力量可能是和罗伊一样的年轻人,她们渴望堕胎自由,另一方力量可能站在德克萨斯州刑法这一边,是坚持对家庭、社会负责的中老年人,不论法院作出何种判决,引起支持和反对的声音都会很强烈。
当时最高法院的大法官们在集体处理此案件时,只能进行价值衡量,得出的判决结论也只能是价值判断的结果,这样的判决不是真与假的问题,而是一个哪种裁决更为合理,更为社会公众所能容纳的问题,因此,,本案中的法官对宪法条款进行了创造性的解释,体现了法官采用的是价值判断的方法而不是形式逻辑的方法,从上述例子可以看出,疑难案件的处理确实是很困难的,法官必须采用价值判断的方式对案件进行裁决,法官这时所运用的推理形式就是实质法律推理。
法律逻辑学复习要点1.法律推理的基本形式:法律推理包括形式推理和实质推理两种形式。
形式推理是通过逻辑演绎,从前提中得出结论,例如,如果所有人都是有血有肉的,那么人也是有血有肉的。
实质推理是通过加入与案例相关的事实和价值判断,从而得出结论,例如,如果一个人盗窃了他人的财物,那么他应该受到法律的制裁。
2.推理的逻辑结构:推理逻辑结构包括前提、中间环节和结论三个部分。
前提是推理的基础,中间环节是推理的过程,结论是推理的结果。
在法律逻辑学中,前提通常包括法律规则、事实和价值判断。
中间环节主要是通过逻辑推理的方法来到结论。
3.法律推理的规则:法律推理的规则包括一般性推理规则和特殊性推理规则。
一般性推理规则包括分类、归纳、假设、演绎等;特殊性推理规则包括案例比较和法条解释等。
掌握这些规则对于正确进行法律推理至关重要。
4. Fallacies(谬误):在法律逻辑学中,常常会出现错误的推理和论证。
了解和识别这些谬误对于正确理解和应用法律逻辑学是非常重要的。
常见的谬误有假设性谬误、循环论证、毫无根据的陈述、过度推理等。
5.法律论证的结构:在法律逻辑学中,论证是推理的一种形式。
论证的结构包括法律论点、支持论据和反驳论据。
法律论点是所要证明的结论,支持论据是用来支持论点的事实或证据,反驳论据是为了驳斥对方的论点而提出的反对意见。
论证的结构应当合乎逻辑,并且可被证据所支持。
6.法律推理的实际应用:法律逻辑学的最终目标是为了正确应用法律。
在实际应用中,需要根据具体情况来选择适当的推理方法和规则。
例如,在刑事案件中,需要根据法律规则和案件事实来推理犯罪行为的存在和证据的可信性。
在民事案件中,需要根据法律规则和证据来推理当事人之间的权利和义务。
以上是法律逻辑学复习的要点,希望对你的学习有所帮助。
同时,还需要通过大量的练习和案例分析来巩固和应用所学知识。
祝你学习顺利!。
逻辑学在法学中的作用探讨作者:赵楠单位:郑州大学法学院一直以来,很多人都把逻辑学看做是一门玄之又玄,形而上的科学。
逻辑学似乎变成了一种只是被用以研究而不是被拿来使用的对象。
而逻辑学作为一门工具学科,在日常生活中最能体现其使用价值的要数在法之领域。
前苏联法学家B•H.库德里亚夫采夫曾说过“:逻辑学对于法学,特别是对于定罪的意义是不容置疑的。
大概社会生活的任何领域都不会像在法的领域那样,由于违背逻辑规律、造成不正确的推理,导致虚假的结论而引起如此重大的危害。
推理的逻辑性,在侦查和审判案件时严格遵守正确的思维规律——对于每一个法律工作者都是基本的、不可缺少的要求”。
逻辑是一门关于思维的科学,逻辑学主要研究的就是思维形式的结构及其规律、规则的学问。
思维形式的逻辑结构包括:概念、判断、推理,其中推理正是思维活动过程的表现。
“法律逻辑是一门关于法律思维规律、规则与方法的学问。
”法律思维活动过程主要表现为法律的推理过程。
法律的推理体现在侦查破案、诉讼、裁判案件、适用法律的活动过程中。
黑格尔在《逻辑学》一书中写道“:逻辑对于刚开始研究逻辑以及一般地刚开始研究各门科学的人说来是一回事,而对于研究了各种科学又回过来研究逻辑的.人说来则是另一回事。
”一、法学的逻辑研究方法(一)逻辑实证主义逻辑实证主义(Logicalpositivism)它是以经验为根据,以逻辑为工具,进行推理,用概率论来修正结论。
逻辑实证主义的理论体系和方法对法学研究的影响是源于思想体系的延续性和关联性,这是实际存在的一种天然联系。
法学家们把某些特定的法律制度作为其理论的出发点,并主要通过归纳的方法从该法律制度中提取一些基本的观念、概念和特点,进行比较,以确定一些共同的因素,再从这些基本因素演绎出系统的法律理论。
但是正如孔德所指出的,任何通过抽象思维把握现象背后所谓本质联系的努力都是多余的,徒劳的。
逻辑实证主义迷信归纳推理,主张归纳万能的思想也限制了法律的逻辑研究。
从形式合理和实质合理的角度看待“救命的假药”案13级法硕130422073 秦梓涵形式合理性与实质合理性是一对法哲学范畴,法律本身就代表着一种形式正义,司法过程本身体现的是程序正义,处理好两者的关系,对法治实践尤其是司法实践具有十分重要的意义。
治背景下的执法者、司法者是保守主义的,其忠于职责,维护法律之形式合理性;同时,他们代表正义之刽,也是实质正义的捍卫者。
司法过程中,当遭遏疑难案件,形式合理性与实质正义会发生激烈冲突,此时司法者如何做出取舍,这常常成为法律案件的一个难题。
形式合理性与实质合理性是德国社会学家马科斯·韦伯提出的一对范畴。
所谓形式合理性,在韦伯看来是关于不同事实和现象之间的逻辑判断。
它具有以下特点:第一,形式合理性具有可以预见特点和可以精确计算的属性,可预见、可精确计算,这是形式合理性的一个基本属性。
第二,形式合理性是把价值判断问题转换成一个事实和逻辑问题加以理性分析的规则和方法。
通过法律来规范社会离不开执法人员和法官。
如果援引判例判案通常运用归纳推理,依照成文法判案则通常运用演绎推理。
复杂的社会问题、多元的价值判断问题,通过立法活动可以变成事实判断问题和逻辑推理问题,这是形式理性又一个很重要的特点。
第三,形式合理性通常用理性化的法律规范来判断事件和行为的是非曲直。
从法律制度这个角度来说,形式合理性就是用法律规范来判断事物的是非曲直,来评价一个人的行为、评价一个事件。
第四,形式合理性与法律之内的正义、作为合法性的正义是同义词,当我们在强调形式合理性的时候,必须按照法律规定办事,在法律之内寻求正义而不是在法律之外去寻求正义,或在法律之外去寻求正当性,而必须通过法律、在法律范围之内来寻求正义,与法律规范相符合的正义叫作合法性的正义。
形式合理性就是要通过法律来实现正义,通过法律来实现合理性。
所谓实质合理性,与形式合理性相对应,从论形式合理性与实质合理性的关系字面意义上讲是指实质方面的合理。
法律逻辑学概念的知识点1.推理和论证:法律逻辑学关注的核心问题是如何进行有效的推理和论证。
推理是根据已知的事实或前提,得出结论的过程。
论证是通过一系列的推理步骤,支持或反驳其中一种观点。
在法律领域,推理和论证是解决争议和作出判决的基础。
2.法律推理的形式:法律逻辑学研究的一个重要问题是如何进行形式推理。
形式推理是指在不涉及具体内容的情况下,仅通过逻辑规则来得出结论。
典型的形式推理方法有演绎推理和归纳推理。
演绎推理是从一般原则出发,通过逻辑推演得出具体结论。
归纳推理是根据一系列具体事实,归纳出一般性的法律规则。
3.法律推理的实质:除了形式推理,法律逻辑学还关注推理的实质内容。
法律推理需要考虑案件具体的法律规则、事实和证据。
这要求法律逻辑学家具备对法律领域的专门知识和判断能力。
法律逻辑学通过研究归纳和演绎推理的原理和方法,来提高法律推理的合理性和科学性。
4.法律推理的误区和谬误:法律逻辑学研究的一个重要方向是发现和纠正法律推理中的常见误区和谬误。
典型的误区包括虚假因果关系、倒因果关系、纯粹因果关系、事实错位等。
通过对这些误区的分析和解决,可以提高法律推理和论证的准确性和可靠性。
5.法律命题和论证结构:法律逻辑学研究的另一个重要问题是法律命题的表达和论证结构的构建。
法律命题是对具体案件或法律规则进行判断和表述的陈述句。
论证结构是根据已知事实和法律,通过一系列推理步骤,支持或反驳其中一种观点。
合理的论证结构可以增强论证的说服力和有效性。
6.错误推理和反驳:法律逻辑学研究的最终目的是发现和纠正错误推理,并进行有效的反驳。
常见的错误推理包括非法论证、诡辩、不懂装懂、漫谈等。
通过对错误推理的识别和分析,可以避免在法律推理中犯下类似的错误,提高推理的准确性和合理性。
总之,法律逻辑学是研究法律推理和论证规范的学科,其核心内容包括推理和论证、形式推理和实质推理、误区和谬误、命题和论证结构、错误推理和反驳等。
了解和应用这些知识点,可以提高法律推理和论证的科学性和合理性,为法律实践提供指导和支持。
法律逻辑应注重对实质推理的研究--由一个案例引起的思考向建华
【期刊名称】《重庆理工大学学报(自然科学版)》
【年(卷),期】2005(019)009
【摘要】实质推理是一种通过对若干存在矛盾冲突的推理前提内容法律价值的分析判定,从而确定该前提内容是否具有优先法律适用效力的推理和证明活动.实质推理最显著的特点是引入了辨证思维的方式,以法律价值判断作为分析判定的前提和基础,注重从推理的内容和形式的统一的角度来研究法律推理,注重用辨证思维的方式来正确处理法律适用中的矛盾冲突.对法律推理的研究,应从法律实践的实际需要出发,打破形式与内容的"楚河汉界",从形式与内容的有机统一来加强和充实对法律推理的研究,走出"形式逻辑+法律事例"的简单模式,使法律逻辑的理论研究更好的为法律实践服务.
【总页数】6页(P90-95)
【作者】向建华
【作者单位】四川师范大学,成都,610068
【正文语种】中文
【中图分类】B811.2
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第八讲法律和推理第一节法律推理概述哈特说:“法律推理是法哲学的基本问题之一。
”一、法律推理的含义(一)推理的概念要了解法律推理的含义,必须先对“推理”一词进行考察。
推理,即推断与论理,是一种思维活动,是逻辑学的范畴。
早在古希腊,亚里士多德就对“推理”进行深入研究。
他认为“推理”是一种论证,其中有些判断被设定为前提,另外的判断则必然由它们发生。
同时,亚氏将推理划分为证明的推理、论辩的推理以及争执的推理。
“推理”一词的英文表达为Reasoning,Inference,意即“推理、推论;论证、论据”等等。
它的词根reason作动词使用时指“推理、推想,思考、辩论、讨论”等,而在作名词使用时主要指“理由”。
西语中“推理”的含义比汉语的语义更为宽泛些,其中不仅包括逻辑的推导关系,还强调理由的列举与说明,突出了论证与论据的过程,追求折服与感动的效果。
(二)关于法律推理的不同观点中外法学家对于法律推理的理解众说纷纭,有以下五种观点:1.逻辑推导说。
这种学说认为,法律推理是逻辑学中的推理理论在法学领域中的应用。
2.司法工具说。
这种学说把法律推理视为裁判的工具或手段。
3.权威论证说。
这种学说将法律推理视作为特定的法律行为举出理由,以论证其合法性和权威性(证成)的法定手段。
4.综合说。
这一学说认为法律推理既包括形式逻辑规则的适用,又包括其他一些解释方法,强调法律推理的实践性,5.极端说。
这一学说认为不存在法律推理,司法判决只是法官直觉的产物。
(三)法律推理的界定法律推理是人们从一个或几个已知的前提(法律事实、法律规范、法律原则、法律概念、判例等法律资料)得出某种法律结论的思维过程。
二、法律推理的特征(一)法律推理是一种寻求正当性证明的推理(二)法律推理具有不确定性(1)语言的不确定,一来是立法者在制定法律条文时不可避免有认识上的局限性,二来是立法者在立法是出于某种需要有意识地运用模糊含混的语言;(2)社会生活的变化使法律条文的实体过时;(3)法官等运用法律的人员基于其不同的知识水平和个人因素而对法律的不同理解;(4)其他诸如政策、意识形态、阶层、权力结构和利益冲突等社会因素对法律解释的影响。
“药家鑫”案与法治的可能性—基于形式合理性与实质合理性的分析视角文/昨日书一、理论提出什么是形式合理性、实质合理性?(一)什么是形式合理性(工具理性)?何谓形式合理性具有的法的特征?合理性是韦伯创造的具有方法论意义的范畴,分为formal rationality、substantive rationality形式合理性以概念符号(对各种事实和现象进行概括,抽象出它们共同的特征而形成的权威性范畴)和逻辑抽象为特征,可准确计算的合理性。
韦伯把这种合理性界定为手段和程序的可计算性,一种客观的合理性,具有事实的性质。
如科学技术、资本主义、现代法律都体现了形式合理性。
之所以说形式是合乎理性的,在于它指引的行为及结果具有最大程度的可计算性可预测性。
三个特点:A. 一套抽象的形式化的概念符号体系:在形式化的制度运作或科学技术中,被理性思考的不是个别存在的具体事物,而是抽象的符号(法律概念作为符号,其含义被明确界定)B. 逻辑一致的运算和推理规则:各种符号和公式的运算、形式理性思维的展开,要遵循逻辑规则和推理规则C. 运算结果的精确性和可重复性:运算过程不是含混不清的,面对同样的问题,每个人都能够得出同样的结论西方社会的形式合理性(科学化、制度化)提高了行为及结果的可计算性。
数学是最典型的形式合理化知识体系,有一套形式化的抽象符号和公式、逻辑严密的运算与推理规则、结论的精确性。
在数学或逻辑领域,面对同样问题时,不可能得出与他人不同的结论。
若某人的结论不同,肯定是他在运算过程中犯了技术或逻辑上的错误。
不会出现哲学家和伦理学家(没有明确的概念、没有逻辑和运算规则、结果因人而异)为一个问题争论上千年、还各执一词的情况。
(二)何谓实质合理性(价值合理性,主观的合理性)?“Substantive”个别存在的、独立存在。
针对性强、更为具体、随机应变、不受条条框框的束缚。
不具备精确计算特点的合理性,与价值判断相关联。
实质合理性具有价值的性质,因为:判断实质合理的法外价值标准无限多样。
形式逻辑的应用在法律推理中的研究引言法律是社会秩序的基石,它的正确应用对于维护社会公平和正义至关重要。
在法律领域中,形式逻辑被广泛应用于推理和论证的过程中。
形式逻辑是一种严密的推理方法,通过规范化和形式化的方式来分析和评估论证的有效性。
本文将探讨形式逻辑在法律推理中的应用,并分析其在法律领域中的重要性。
一、形式逻辑的基本概念形式逻辑是一种研究逻辑结构和论证规则的学科,它主要关注推理的形式和结构,而不关注具体内容。
形式逻辑通过使用符号和公式来表示论证的结构,从而使得推理过程更加清晰和准确。
形式逻辑的基本概念包括命题、谬误、推理规则等。
二、形式逻辑在法律推理中的应用形式逻辑在法律推理中的应用主要体现在以下几个方面:1. 分析法律条文的逻辑结构法律条文是法律的具体表达形式,其中的逻辑结构对于正确理解和应用法律至关重要。
形式逻辑可以帮助法律学者和从业者分析法律条文的逻辑结构,从而准确理解法律的含义和目的。
例如,形式逻辑可以帮助解析法律条文中的前提和结论,进而确定法律的适用范围和效力。
2. 评估法律论证的有效性在法律领域中,人们常常需要进行论证和辩论,以支持或反驳某个观点或主张。
形式逻辑可以帮助评估这些法律论证的有效性。
通过分析论证的结构和推理规则,形式逻辑可以判断论证是否具有逻辑上的缺陷,从而指导法律从业者进行更加准确和有效的论证。
3. 解决法律争议和判决案件在法律实践中,人们常常需要解决各种法律争议和判决案件。
形式逻辑可以帮助法官和律师进行案件分析和推理,从而找出合理的解决方案。
通过分析案件事实和法律规则之间的逻辑关系,形式逻辑可以帮助法律从业者进行准确的法律推理,从而制定公正的判决。
三、形式逻辑在法律领域中的重要性形式逻辑在法律领域中的重要性不可忽视。
首先,形式逻辑可以提高法律推理的准确性和严密性。
通过使用规范化和形式化的推理方法,形式逻辑可以避免人为主观因素的干扰,从而使得推理过程更加客观和准确。
实质法律推理与形式法律推理的关系解析吴富丽辽宁大学2001级法律硕士研究生法律推理是处于法律思维核心得法律认识论范畴.它所反映和处理得是人与人之间复杂得权利和义务关系,比其他推理更需要通过辩论、证明,以达到弄清事实真相、做出公正判决得目得.法律推理具有思维与实践相统一得辨证特点,它是主体在法律实践中从已知得前提材料合乎逻辑得推想和论证新法律结论得思维活动,是主体在法律实践中所进行得具有实践得制造性得思维活动.目前我国得非常多法理学者对法律推理咨询题得探讨和研究也在不断增多,能够讲有关法律推理得咨询题是当代法理学研究得热点咨询题.尽管关于法律推理得概念仍然是众讲纷纭,但关于法律推理得形式学者们差不多达成共识.闻名学者休谟认为:“一切推理能够分为两类,一类是证明得推理,亦即关于观念之间得关系得推理;另一类是或然得推理,亦即关于事实与实际存在得推理.”休谟得这两种推理后来被命名为形式推理和实质推理.1美国综合法学得代表人物、《法理学———法哲学及其方法》得作者e?博登海默在“法律与科学方法”一章,他将法律推理分为分析推理和辩证推理两类.两位学者得表述尽管有所不同,但内在含义差不多相同.所谓形式法律推理确实是在法律适用过程中,依照确认得案件事实,直截了当援用相关得法律条款,并严格按照确定得法律条款得推断结构形式所进行得推理.在以成文法为要紧甚至唯一法律渊源得制定法国家,形式法律推理是法律适用得最差不多得、最常用得推理形式.2实质推理又称辩证推理,是指在两个相互矛盾得、都有一定道理得陈述中选择其一得推理.3实质得法律推理是以法律规范得内容、立法得目得和以立法差不多价值取向为依据得推理.4这两种法律推理得方式既有联系又有区不,本文拟从二者得联系与区不两个方面来加以详细阐述,已明确二者之间得关系,在实践中更好得应用这两种推理.一、形式法律推理与实质法律推理得联系1、追求得最终目得相同适用法律得过程实际上确实是依照法规范对案件推出结论得推理过程.在这一过程中,既要运用一般逻辑研究得那些推理形式和推理规则,又要深入探究法律规范得具体内容或最初得立法意图,考虑其他各种复杂得社会因素来解决疑难案件.因此,法律推理得过程实际上是综合运用两种推理方式得过程,二者基本上为法律适用服务得.它们得最终目得基本上要调节和指导人们得行为,解决争议或纠纷,调整法律关系,实现一定得法律秩序.2、二者得适用步骤相同适用法律有三个必经得环节:一是弄清案件事实,二是确定适用得法律条文,三是依照法律规定推理出对案件得判决结论.其中第一个环节不是纯粹推理得咨询题,而要靠实际调查取证来解决;第二、第三个环节则是在确定前提、进行推论,属逻辑分析和推理得范畴.5人们在实际生活中使用形式与实质法律推理一般都要经历上述三个环节才能得出最终得结论.只只是实质法律推理所运用得法律依据是概括、抽象得法律原则、公理或原理等.3、二者得使用主体大体相同有人认为,法律推理是一种司法行为,具有相当得正式性和规范性,并能够产生重要得法律后果得推理形式.6而另一些学者认为:法律推理是横贯于所有法律(立法、司法、执法、法律服务、法律研究等)活动之中“横断得”活动.7法律推理并非法官得专利,因为“法律在法院外得作用就象在法院内得作用同样繁多和重要:“法律是供一般得男男女女之用得,它被认为是他们对怎么样生活而进行得某种结构”.8公民、律师和法学家们都能够使用两种法律推理方式来解决法律咨询题.只只是他们经推理而得出得结论不象法官那样具有法律效力和强制执行力而已.笔者认为后一种观点是正确得,因为在实际生活中,人们(不管是否是法律职业人员)都在不同程度得应用法律推理,而且大量得法律推理是在非诉讼得过程中发挥作用得,人们通过法律推理能够对法律规范形成明确得认识,并不断强化自身对法律得理解,提高自己得守法与维权意识,能够讲法律调整社会关系得作用更大程度上是在这一过程中实现得.所以,谁都无法否认得是司法推理(要紧是法官得推理)在法得适用中具有重要得地位,怎么说它是最具效力得法律推理,关于不同主体得法律推理有指导、检验和最终判定得作用.4、二者在适用过程中都要进行价值推断我国学者雍琦、金承光曾经指出,价值推断是区分形式法律推理和实质法律推理得标准,涉及法律得价值理由得是实质法律推理,否则便是形式法律推理.9这个地方,形式法律推理与法律分析推理,实质法律推理与法律辩证推理涵义相同.这一观点遭到了部分学者得反对.他们认为价值推断是法律推理得灵魂.没有价值推断就没有法律推理,有什么样得价值推断,就有什么样得法律推理.10笔者同意后一种观点,因为法律推理是逻辑推理在法律中得应用,法律规范本身就包含着即定得价值取向,同时人得思维活动也无法排除主观因素得妨碍,其中价值推断无疑是最重要得因素之一.因为价值本身是客体能够满足主体需要得有用性,而人得一切活动基本上为了追求一定得价值.因此在应用法律进行推理得过程中要完全排除价值因素是不可能得.二、形式法律推理与实质法律推理得区不作为法律推理得两种差不多方式,二者是有明显区不得.要紧表现在以下几个方面:1、二者所体现得价值观念不同形式法律推理要紧包括演绎推理、归纳推理和类比推理三种形式,而这三种形式也是形式逻辑中得三种差不多形式.能够讲形式法律推理是法律与形式逻辑得有机结合.法律就其形式而言是一种思想意志,而形式逻辑是思想意志活动必须遵循得法则;法律是一种稳定得思想意志关系,而形式逻辑是思维活动保持稳定性、确定性得全然保证.法律得确定性、稳定性和形式逻辑得稳定性有着相当一致性,两者得有机结合,就表现为稳定得法律程序,而法律程序得实质则是人类得重要活动都纳入了合法得轨道.11它所体现得价值观念是合法.所谓合法有两层含义,一是法律规范得设立要合法,即在程序、位阶等方面合法,形成井然有序、协调稳定得法律体系;二是执法和司法活动要合法,即严格依法进行,遵循严格规则主义原则,执法者和法官是“执法” 而不是“造法”.12例如就演绎推理而言,它确实是严格依照法律规范来进行得推理,它完全遵照法律进行,差不多上保持了法律得“原滋原味”,是合法价值观念得完美体现.演绎推理或称三段论得推理方式,是从一个共同概念联系着得两个性质得推断(大、小前提)动身,推论出另一个性质得推断(结论).事实和法律,确实是法官在审理案件进行法律推理时得两个已知得推断(前提),法官必须依照这两个前提才能作出判决或裁定(结论).具体到法律适用过程中来讲,法律规范(一般由行为模式和法律后果二者构成)是大前提,案件事实是小前提,结论确实是判决或裁定.13归纳推理和演绎推理也是一样,尽管得出得结论可能是或然性得但其仍然不能超越法律得规定,即是合法得.实质法律推理是辩证逻辑在法律思维中得体现,其所追求得价值观念是合理.所谓合理,是指符合社会进步与社会进展、进展民主、保障人权和公序良俗得理念.实质法律推理正如有得学者所讲得那样,适用法律实质推理得过程不可能象一架绞肉机,上面投入法律条文和事实得原料,下面输出判决得馅儿,还保持者原滋原味.14它是以立法目得和立法得差不多价值取向为依据而进行得推理,往往是没有明确得法律规定或法律规定明显不能适用得情况下所进行得,大多适用于疑难案件得处理.在一起轰动京城得大夫隐秘摘取尸体眼珠案中,该大夫得行为差不多具备了“非法盗窃、侮辱尸体罪”得形式要件;然而,从另外一个角度考虑,器官移植是应该受到鼓舞和支持得,在相关法律尚未健全得情况下,大夫出于解决患者痛苦以及推动该项事业进展得动机,做出了隐秘摘取尸体眼珠得行为,它尽管不合法,但绝不是刑法所要惩处得对象.因此,检察机关做出了不起诉得决定.在这个地方法律原则以及其他各种法律得非正式渊源是我国司法机关进行辩证推理时得依据.从上面得阐述中,能够看出两种法律推理方式在价值观念上存在着冲突——合理与合法得冲突.很多事实表明,合理与合法之间得矛盾是不可幸免得.15这要紧是由法律得相对稳定性与社会进展得持续性得矛盾,社会关系得复杂性和人得认识得局限性得矛盾所决定得.那么,在二者发生冲突时,应该如何办呢?当“合理”与“合法”发生冲突时,人们就面临着是冲破不合时宜得法律禁区,依然恪守“恶法亦法”信条而置“合理”而不顾得选择.按照法理得差不多观念“应然法”应高于“实然法”,法律必须遵守逻辑和历史得要求相结合得原则,因此,“合理”高于“合法”.怎么说“法律是为了人制定得,并不是人为了法律而生得.”162、二者得适用范围不同形式法律推理适用范围远远大于实质法律推理.其中演绎推理在制定法国家得法律推理中占据重要地位,大多数得案件法官基本上通过演绎推理来解决得.而归纳推理在判例法国家得法律推理中显得尤为重要.在判例法国家,法官处理案件时,需要将本案事实与先例事实加以比较,最终决定能否适用.这种推理,因为规则取自个案,因此适用面比较窄.类比推理是填补法律漏洞通常采取得方法之一.这种推理得前提是:该法律条文尽管没有明确规定,但该法律条文赖以存在得差不多原理和原则却能够包含某一行为或事件.因此,对一个规则进行类推,是以一定得政策、公理和衡平得需要为基础得而不是法律得明文规定.在刑事司法领域,是不使用类推得.实质法律推理要紧适用于疑难案件得处理.美国法哲学家埃德加?博登海默在谈及运用实质法律推理得必要性时,列举了三种情况:⑴、法律没有提供解决咨询题得差不多原则;⑵、法律规范本身相互抵触或矛盾;⑶、某一法律规范用于一个具体案件明显有失公正.17有得学者认为上述列举还不够全面,实质法律推理得适用大体包括以下几种情况:⑴、出现“法律空隙”;⑵、法律规范得涵义含混不清;⑶、法律规范相互抵触;⑷、面临“合法”与“合理”相悖得困境;⑷、法律条款包含了多种可能得处理规定.183、二者所采纳得推理方法不同形式法律推理要紧采纳形式逻辑得推理方法,如演绎推理、归纳推理和类比推理.而实质法律推理采纳得是辨证推理得方法.博登海默依照亚里士多德得观点,“辩证推理乃是要寻求‘一种答案,以解答有关在两种相互矛盾得陈述中应当同意何者得咨询题’.……由于不存在使结论具有必定性得无可辩驳得‘差不多原则’,因此通常我们所能作得只是通过提出大概是有道理得、有讲服力、合理得论据去探究真理.”辩证推理得方法包括:“对话、辩论、批判性探究以及维护一种观点而反对另一种观点得方法来发觉最佳得解决方案.”由于辨证推理需要受主体得主观意识得妨碍和支配,因此大概没有形式法律推理那样有讲服力,在成文法国家这种推理得适用范围极其有限.尤其在我国法律体系不够健全,法官素养有待提高得情况下,使用辨证得方法进行司法推理要慎重.否则非常可能加剧司法腐败,导致司法权得滥用,落低法律得威信.4、价值推断在两种推理中所起得作用不同价值推断在形式法律推理中得作用要紧是既能够对大小前提得同一性进行确认,幸免犯“四概念”得逻辑错误,又能够对小前提中得事实进行价值推断已区分出要紧得案件事实,将“人得需要”或“立法者得价值推断”作为司法价值推断活动得标准,从而从案件事实中推出司法者得价值推断,打开由大小前提推出合理结论得逻辑通道.19充分发挥发觉、比较、归类、定性和量裁、及价值导向功能.也确实是讲,在形式法律推理中价值推断和形式逻辑是相辅相成得,二者共同保障形式法律推理得顺利进行.实质法律推理不像形式法律推理那样是从确认得案件事实和明确而完备得法律规定动身,凭借演绎推理模式就能够逻辑地导出裁决、判处结论,而是依照一系列“法律内”或“法律外”得因素综合案件事实进行实质内容上得价值推断,也确实是讲,实质法律推理要紧涉及对法律规定和案件事实本身实质内容得评价和价值推断.20能够讲实质法律推理要紧依据甚至能够讲唯一得依据确实是价值推断.因为实质法律推理要紧适用于适用法律有困难得情况下,假如离开了价值推断案件就无法解决.可见价值推断在实质法律推理中得地位是形式法律推理所无法比拟得.通过以上阐述能够看出,两种法律推理形式可谓各有所长,能够适用于不同得情况下.关于我国来讲,由于形式推理中得理性和逻辑是不依靠于人得,而实质推理则是依靠于主体得,运用实质推理能否达到符合理性得实质正义取决于法官得专业水准、个人偏好等因素.21因此在我国现时期应把法律推理得适用定位为以形式推理为主,以实质法律推理为补充.只有如此才能充分发挥两种推理得优势,为法治建设和司法公正服务,使我国早日进入完备得法治社会.1转引自梁庆寅柯华庆《论形式推理与实质推理在法治化过程中得定位——兼评张保生<法律推理论与方法>》,中山大学学报2001年4期,97页2张继成《价值推断是法律推理得灵魂》北京科技大学学报2001年3月65页3印大双,《论法律推理中得必定性推理、或然性推理和辨证推理》,《探究》2001年第五期77页4梁庆寅柯华庆《论形式推理与实质推理在法治化过程中得定位——兼评张保生<法律推理论与方法>》,中山大学学报2001年4期,97页5印大双,《论法律推理中得必定性推理、或然性推理和辨证推理》,《探究》2001年第五期77页6 印大双,《论法律推理中得必定性推理、或然性推理和辨证推理》,《探究》2001年第五期75页7 张保生《论法律推理得本质特征》,吉林大学社会科学学报,1999年第3期,83页8[美]麦考密克:《公民得法律推理及其对法理学得重要性》,载1987年第十三次国际法律哲学和社会哲学大会全体会议论文(英文本),第十页9 雍琦审判逻辑导论[m] 成都:成都科技大学出版社,1998 14310张继成《价值推断是法律推理得灵魂》2001年3月第17卷第1期《北京科技大学学报》(社会科学版)65页11 郝铁川《论逻辑思维与法律思维》现代法学,1997年3期43页12郝铁川《论逻辑思维与法律思维》现代法学,1997年3期42页13张骐,《形式规则与价值推断得双重变奏———法律推理方法得初步研究》比较法研究2000年第2期13514季卫东,《追求效率得法理》(代译序),波斯纳著《法理学咨询题》(中译本),海人民出版社1990年版,352-354页16波塔斯利语,引自丘阳庆主编:《各国法律概况》,知识出版社1981年版,189页17 博登海默《法理学——法律哲学和方法》,上海人民出版社1992年版,第449页、第452页18黄伟力《论法律实质推理》,《政治与法律》,2000年第五期,第16-18页19张继成《价值推断是法律推理得灵魂》2001年3月第17卷第1期北京科技大学学报(社会科学版)67页20同上,第68页21梁庆寅柯华庆《论形式推理与实质推理在法治化过程中得定位——兼评张保生〈法律推理得理论与方法〉》中山大学学报2001年4期100页。