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我国商业秘密的法律定义。
《中华人民共和国反不正当竞争法》第十条规定：“本法所称商业秘密，是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。
”世界贸易组织有关商业秘密的界定。
《与贸易有关的知识产权协议》第39条规定：“自然人和法人应有可能防止其合法控制的信息在未经其同意的情况下以违反诚实商业行为的方式向他人披露，或被他人取得或使用，只要该类信息：（a）属秘密，即作为一个整体或就其各部分的精确排列和组合而言，该信息尚不为通常处理所涉信息范围内的人所普遍知道，或不易被他们获得；（b）因属秘密而具有商业价值；并且（c）除该信息的合法控制人，在此种情况下采取合理的步骤以确保其秘密性质。
”商业秘密的法律特征。
1 、秘密性＿＿不为公众所知悉。
商业秘密首先必须是处于秘密状态的信息，必须具有秘密的一般特性，不特定人不可能从公开的渠道所获悉。
“不为公众所知悉”有两方面含义，一是指不为权利人或权利人允许知悉范围以外的其他任何人所知悉；二是指不为同行业或者该信息应用领域的人所知悉，一般来说，只要不为同行所一般知悉，就处于法律认可的“不为公众所知息”的秘密状态。
2、价值性＿＿能为权利人带来经济利益。
商业秘密的重要性就在于其自身所蕴含的经济价值和竞争价值。
这一价值可以是现实的，即已经为权利人所应用并为权利人带来经济利益或竞争优势；也可以是潜在的，即虽然还未被权利人运用于生产和经营之中或者正处于研究、构思之中，但是一旦应用就可以使权利人获得经济利益或者竞争优势。
既包括了现成、成熟的信息，即只要应用就可获得经济利益；也包括了某些阶段性不完全成熟的信息，即某些失败的技术研究资料和经营信息，对权利人改进科学实验或者经营思路具有重要价值，对竞争对手也十分重要，其本身蕴涵着潜在的经济利益，可以带来竞争优势。
另外，一项信息对本公司来说显示不出价值，但对竞争对手或其他公司却十分有用，这种信息也同样具有价值,其价值等同于情报交易对价。
商业秘密是侵犯商业秘密罪的犯罪对象，案件所争议的是否构成商业秘密，决定是否以本罪认定立案;而商业秘密的界定是查办这类案件的一个难点。
根据刑法第219条的规定，商业秘密，是不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。
据此可以分解出商业秘密应当具有以下四个特点，商业秘密的界定以该四个特征的必备为要件，有一项欠缺的，不能认定为商业秘密，也就不能作为侵犯商业秘密犯罪案件由公安机关立案管辖：(一)秘密性商业秘密的秘密性是指技术信息和经营信息不为公众所知悉、尚未公开的特点。
根据国家工商行政管理局《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》第2条第2款，“不为公众所知悉，是指该信息是不能从公开渠道直接获取的。
”如果公众皆知，则非为秘密。
这是商业秘密与专利及其他知识产权的最显著的一个区别，即商业秘密主要是以秘密状态维持其经济价值，一旦公开，其经济价值就会完全或者部分丧失。
如美国可口可乐公司对可乐饮料的配方、我国景德镇陶瓷的配方和烧制技术等都是商业秘密。
而其他的知识产权都不以秘密为必要，专利更是以公开为必要、为获取独占权利的代价。
但商业秘密作为一种以秘密状态保守的知识产权，无法以一个硬性的、绝对的标准衡量其秘密性，因此，我们对其秘密性的理解是相对的而不是绝对的。
这种相对性具体体现在以下四种情形中，换句话说，在以下四种情形中，尽管从形式上，该信息为权利人以外的其他人知悉，但并不能由此否认该信息是商业秘密，侵权方以此作为非罪的抗辩理由的，不能成立。
这四种情形是：其一，独立多重发明。
由于商业秘密的特殊性，会出现权利人和他人各自都以为自己是该商业秘密的唯一权利人，或者相互之间发生横向关系共同采取保密措施的，这种情形通常被称为“独立多重发明”。
其二，反向工程。
根据商业秘密权利人投入市场的产品，有人通过自己的研究发现该产品的商业秘密，并且同样作为秘密管理，即为“反向工程”(Reverse Engineering)。
侵犯商业秘密罪怎么处罚侵犯商业秘密罪，是指以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密，或者非法披露、使用或者允许他人使用其所掌握的或获取的商业秘密，给商业秘密的权利人造成重大损失的行为。
根据《刑法》第219条规定：有下列侵犯商业秘密行为之一，给商业秘密的权利人造成重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；造成特别严重后果的，处三年以上七年以下有限徒刑，并处罚金：(一)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人们商业秘密的；(二)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的；(三)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的。
别以为不泄密就能安稳了，明知或者应知对方泄露商业秘密，还加以使用的，同样以该罪论处。
该罪的立案标准为造成的直接经济损失在五十万以上，同时，对于商业秘密的定义相当严格，定罪标准很高，所以司法实践中使用率不高，常常在离职时，被单位拿来威胁劳动者。
二、侵犯商业秘密行为的证据怎么认定（1）公诉机关指控被告人侵犯商业秘密的举证难。
这种举证难主要表现在两个方面：一方面表现为权利人的不配合。
往往权利人对其拥有的商业秘密不愿提供作为证据，更不愿将技术信息送关相关部门进行鉴定，这就造成行为人侵犯商业秘密证据上存在问题。
（2）对行为人泄露的信息是否属商业秘密的鉴定问题。
如果具备鉴定的条件的话，有关技术信息应当委托专业权威部门进行鉴定。
因为在审查行为人泄露的技术信息是否属商业秘密时，往往会涉及很复杂的技术问题，法官对这类专业技术又知之甚少，如何来认定该专业技术属商业秘密。
在这种情况下，专业权威的鉴定就显得尤为重要。
因为专业人员对专业技术的国内外最新情况比较了解，其通过对资料检索并进行对比分析后得出的结论，具有一定的科学性和客观性。
法官是中立裁判者，据以定案的鉴定结论必须进行当庭质证并听取双方意见后，结合其他证据进行全面审查判断后决定是否采信。
侵犯商业秘密罪的规范解读和司法适用基于罪责刑均衡原则的适用,侵犯商业秘密罪主观上只能由故意构成,主张该罪亦可由过失构成的观点,实是对立法的误读。
虽然商业秘密包括技术信息和经营信息,但只有同时具备秘密性、经济性、实用性、保密性等4个法律特征的技术信息和经营信息,才能以商业秘密认定并给以法律上的.保护,实践中对于客户名单法律属性的认定,自应遵循同样的标准。
而由侵犯商业秘密行为在我国刑法中的法益侵害本质所决定,对于侵犯商业秘密中的“重大损失”,应以侵犯人的侵权所得或者侵权商业规模为主,同时兼顾商业秘密的自身价值,作为统—的认定标准。
【关键词】侵犯商业秘密罪司法适用罪过形式商业秘密重大损失虽然对商业秘密保护的历史“至少可以追溯到罗马法时期”,⑴但商业秘密法的真正发展和完善却是进入20世纪之后的事情。
因而有关商业秘密的内涵及其外延,尤其是权利人因商业秘密被侵犯而遭受的重大损失的认定,不仅各国立法规定有异,而且实务操作不一,学界主张更是歧见纷呈。
有鉴于此,笔者立足于刑法基本原则的要求,结合我国现行刑事立法和司法解释的有关规定以及司法实务考察,就商业秘密的本质以及上述问题的规范解读和司法适用,提出一管之见,就教于方家。
一、罪过形式解读:均衡性原则的运用侵犯商业秘密罪的主观罪过仅限于故意,还是亦包括过失在内?对此,人们看法不一,争议主要集中于现行刑法典第219条第2款规定的罪过形式的理解。
该款规定,“明知或者应知前款所列行为,获取、使用或者披露他人的商业秘密的,以侵犯商业秘密论。
”其中,所谓“应知”,一般是指应当知道由于疏忽大意而不知道的情形,这无疑是一种疏忽大意的过失心理。
因而多数学者认为,在我国,即使是过失侵犯商业秘密的行为,同样应当作为犯罪追究行为人的刑事责任。
由于世界主要的工业化国家,如,英国、美国、法国和德国等国的刑法,对侵犯商业秘密的刑事制裁主要限于工业间谍和窃取商业秘密的行为,至于过失侵犯商业秘密的行为,并没有作为犯罪予以规定,持此观点的学者进而建议,基于刑法谦抑性的考量,立法修订时应当严格限制侵犯商业秘密罪的主观罪过于故意范围之内,将过失侵犯商业秘密的行为排除在刑事立法打击的范围之外,仅以民事制裁、经济制裁或者行政制裁的方式进行规制即可。
侵犯商业秘密刑事案件司法鉴定审查要点作者：冯润森刘存青吴娜来源：《中国检察官·司法实务》2024年第06期摘要：侵犯商业秘密刑事案件司法鉴定在刑事司法活动中发挥着重要作用，但存在鉴定机构遭受质疑、超范围鉴定、鉴定方法不科学等问题。
为提高商业秘密刑事案件的办案质效，检察机关应从委托鉴定的主体是否适格、受委托的鉴定机构和鉴定人是否适格、委托鉴定事项是否合理、鉴定方法是否科学等方面，加强对商业秘密司法鉴定的审查，确保商业秘密司法鉴定的合法性、有效性，精准打击侵犯商业秘密刑事犯罪，维护司法公正与权威。
关键词：商业秘密司法鉴定鉴定资质鉴定内容随着知识产权保护力度的加大，商业秘密犯罪案件呈逐年上升趋势。
侵犯商业秘密刑事案件需要对商业秘密的“秘密性”进行认定，尤其是涉及技术信息等专门性问题，需要委托专业鉴定机构进行司法鉴定。
实践中，大多数侵犯商业秘密刑事案件都会进行司法鉴定，司法机关也形成了依赖司法鉴定办理案件的习惯。
但这种“习惯”的背后实则暗藏着“风险”。
一旦鉴定意见出现错误，就可能导致刑事错案的发生。
为实现“高质效办好每一个案件”的基本价值追求，本文拟从商业秘密司法鉴定的现状入手，梳理司法实务中商业秘密司法鉴定存在的问题，继而提出商业秘密司法鉴定的审查要点，为司法工作人员提供办案参考。
一、商业秘密司法鉴定概况从2005年全国人大常委会颁布的《关于司法鉴定管理问题的决定》和2015年最高法、最高检、司法部《关于将环境损害司法鉴定纳入统一登记管理范围的通知》两个文件来看，知识产权司法鉴定并不在司法行政部门的登记管理的“四大类”鉴定业务范围内。
2017年之前，为满足知识产权保护的现实需求，各省司法行政机关审批设立了一批知识产权司法鉴定机构。
2020年，司法部又出台了相关文件将已登记的“四大类”鉴定业务之外的鉴定机构和鉴定人予以注销，导致知识产权司法鉴定管理体制从统一登记管理转向了行业协会管理。
商业秘密司法鉴定作为知识产权司法鉴定的一种，也丧失了“法定”资质。
近年来，随着改革开放的不断深入，我国经济发展日益迅速，企业的发展促使行业间的竞争十分激烈，在新时期，针对新形势下侵犯商业秘密犯罪所表现出的新特点和新变化，加强理论研究，并在弄清其变化和特点的前提下提出与之对应的行之有效的打防对策，为公安机关的侦查实战服务，为保护商业秘密、打击侵犯商业秘密犯罪，维护正常的市场经济秩序具有重大的理论意义。
一、侵犯商业秘密犯罪概述（一）侵犯商业秘密犯罪的概念《刑法》第219条规定：侵犯商业秘密罪是指采取不正当手段，获取、披露、使用或者允许他人使用权利人的商业秘密，给商业秘密权利人造成重大损失的行为。
（二）侵犯商业秘密犯罪的构成特征（1）侵犯商业秘密犯罪的客体。
侵犯商业秘密犯罪的客体是复杂客体，即商业秘密权利人所享有的合法权益和国家对商业秘密的管理制度。
（2）侵犯商业秘密犯罪的客观方面。
根据我国刑法第二百一十九条规定，侵犯商业秘密犯罪有三种表现形式：一是以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密。
二是披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取权利人的商业秘密。
三是违反约定或违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。
（3）侵犯商业秘密犯罪的主体。
侵犯商业秘密犯罪的主体为一般主体，单位和个人均可构成本罪。
一般是因工作或业务联系而可能接触到商业秘密的单位及个人。
（4）侵犯商业秘密犯罪的主观方面。
侵犯商业秘密犯罪在主观方面，多数是故意犯罪，但是，对于间接侵犯商业秘密而言，出于过失也可构成本罪。
二、侵犯商业秘密犯罪案件的特点（一）犯罪主体的相对确定性及多元性和复杂性在侵犯商业秘密案件中，犯罪主体的相对确定性是指犯罪主体一般是因工作或业务联系而可能接触到商业秘密的单位和个人。
多元性指犯罪组织形式多元、主体身份多元、职业多元和关系多元，有自然人犯罪，也有单位犯罪。
作案主体身份可分为两类：一类主要有商业秘密权利人单位工作人员，也有为权利人提供某种服务的外部人员，还有他的业务伙伴，付出使用费后取得使用权的受让方，以及以商业秘密作为投资或以此入股的权利河南省公安厅经侦总队王琨人的合资、合作伙伴等。
目录
内容摘要： (1)
引言 (2)
一、侵犯商业秘密案的争议焦点 (3)
（一）客户名单信息是否属于商业秘密 (3)
（二）行为人是否实施了侵犯商业秘密的行为 (3)
（三）行为人是否给权利人公司造成“重大损失” (3)
（四）行为人是否构成侵犯商业秘密罪 (4)
二、侵犯商业秘密案的认定 (4)
（一）客户名单信息是否属于商业秘密 (4)
（二）认定商业秘密的核心要素 (6)
三、行为人是否实施了侵犯商业秘密的行为 (7)
（一）获取行为分析 (8)
（二）非正当获取商业秘密 (8)
四、完善相关立法 (8)
（一）以统一立法为原则 (9)
（二）以利益平衡为标准 (9)
五、建立程序保护措施 (9)
（一）打破“先刑后民”规则 (9)
（二）重视诉讼过程中的保密 (9)
六、结论语 (10)
参考文献 (11)
论侵犯商业秘密罪的司法认定
内容摘要：在如今经济的快速转型期，知识经济的时代己然来临，由于商业秘密本身的特殊性及价值性使得其在企业的发展前进的道路上成为了不可或缺的重要动力。
但立法界、司法界对于侵犯商业秘密保护的相关立法实际应用并没有到达游刃有余的程度，特别是对于侵犯商业秘密罪的认定方面还存在争论。
本文通过一则典型的侵犯商业秘密案的分析总结，以期能够探索出对于商业秘密的认定、侵犯商业秘密的行为认定、“重大损失”的认定以及认定侵犯商业秘密犯罪的犯罪构成等四个方面问题的新思路。
希望通过笔者粗浅的思想，对我国的商业秘密的保护起到一定的推动作用，维护我国经济的平稳发展。
关键词：商业秘密侵犯商业秘密行为重大损失侵犯商业秘密犯罪
引言
商业秘密是一种智力财产，是创新驱动企业在投入大量的人力、物力、财力后产出的价值回报，其特殊性在于其无形性。
掌握更多的商业秘密是企业在白热化市场竞争中占得先机的重要手段，也意味着为企业带来更多的利益。
因而，在步入全球创新发展的洪流中后，越来越多的国内企业意识到商业秘密的价值，我国也在逐步建立一些商业秘密的保护模式。
令人惋惜的是，我国商业秘密保护发展很不完善，起步晚、发展慢、效果差的缺陷十分显著，尤其是伴随着人才的流动，许多企业管理精英、技术人才成为了新的侵犯商业秘密的源头，由此引发的社会问题也日益增多，更加凸显了我国商业秘密保护的薄弱。
随着市场规模的增大，商业秘密型犯罪问题愈发的凸显，不但对自主创新企业的合法利益造成了严重侵害，同时也严重制约了我国经济的健康平稳发展。
为了防止利益侵害、保护商业秘密，我国立法机构及司法机构都在探索建立新的保护模式，并且业己取得一定的成效。
在1979年刑法中并未涉及商业秘密的保护问题，针对此类犯罪类推适用有关泄露国家秘密罪的规定。
1997年刑法中首次提出一个新的罪名一一侵犯商业秘密罪，并在法条中列举出了数个行为类型及相应法律责任，此举掀开了商业秘密保护的新篇章，后最高检、最高法相继出台了《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》、《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体
应用法律若干问题的解释》等配套措施，明确了侵犯商业秘密罪的定罪标准、量刑标准。
至此，我国可谓是初步建立起商业秘密的刑事保护，但是我们也应当看到，与欧美成熟的保护模式我们还相去甚远。
自中国入世己有十余年，我国的知识产权保护的各项举措己然成为了国际社会关注的焦点，我国《刑法》、《专利法》、《商标法》、《著作权法》等知识产权相关法律经过不断的修改与完善，弥补了我国商业秘密保护的法律空白。
但在实际操作中，由于商业秘密保护的法律条文分散，没有独立具体、简便易行的的法律制度，同时商业秘密本身的界定在各个层面也有很大的分歧，行为如何确定、损失如何认定、责任如何承担等诸多问题都没有统一的定论。
本文通过理论联系实际，针对一起典型的侵犯商业秘密案件，归纳整理案件焦点，并对该案的焦点问题进行一定的分析，以期能够探索解决商业秘密的认定问题、侵犯商业秘
密的行为方式以及商业秘密保护中应当注意的法律问题。
一、侵犯商业秘密案的争议焦点
（一）客户名单信息是否属于商业秘密
双方的《员工保密协议》中明确约定了客户名单等属于经营信息，属于商业秘密。
同时《国家工商行政管理局关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》(以下简称《规定》)第二条、《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》(以下简称《解释》)第十三条②均写明了对客户名单应当予以进行保护。
《规定》第二条第四款规定:本规定所称权利人采取保密措施，包括订立保密协议，建立保密制度及采取其他合理的保密措施。
权利人公司与二被权利人订立《员工保密协议》，合同有专人保管，有专门的资料室存放合同等资料等措施。
符合法律规定的“采取保密措施”。
且公司每年给付二人保密费，二人负有保密义务。
（二）行为人是否实施了侵犯商业秘密的行为
非法使用，指的是行为人将获取的商业秘密在未经权利人许可的情况下投入企业的生产运营活动，以达到不正当竞争和营利的目的。
商业秘密的获取手段可分为正当途径和非正当途径。
如果行为人是基于业务合作、通过与公司进行商业秘密交易或者是通过与权利人公司形成雇佣关系的方式签订保密协议获得的商业秘密，属于正当途径;如果行为人获取商业秘密的行为时通过盗窃、肋、迫、欺诈的方式，则属于非正当途径。
前者更为隐蔽，防范更加困难，后者更为恶劣，社会危害性更高。
关于非法使用的方式，一般可以分为直接使用与间接使用;如果行为人将商业秘密在未经任何加工与改造的情况下直接投入自己的生产、经营中，属于直接使用;如果行为人并不将商业秘密直接投入生产、经营活动中，而是将其作为一种信息或技术资源用于科研开发活动中，属于间接使用[[1]。
非法使用的商业秘密仅包括非正当途径获取的商业秘密，对于正当途径获取的商业秘密不具有可罚性。
一旦因为侵权人的行为致使商业秘密所有人丧失了竞争优势地位，同时为权利人带来了损失，而使侵权人获得了不正当利益的，不论行为人是直接使用还是间接使用，都应定性为非法使用。
（三）行为人是否给权利人公司造成“重大损失”。
