刘凤科 刑法 蓝皮案例

专题一罪刑法定原则第三条法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。

（一）思想基础1．基本含义：法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。

2．思想渊源：三权分立学说与心理强制说。

3．思想基础：民主主义与尊重人权主义（预测可能性）。

（二）罪刑法定原则的基本内容1．成文的罪刑法定：排斥习惯法等。

2．事前的罪刑法定：溯及既往的禁止。

3．严格的罪刑法定：合理解释刑法，禁止类推解释。

4．确定的罪刑法定：刑罚法规的适当。

（1）明确性：刑法的规定必须清楚、明了，不得有歧义，不得含糊不清。

（2）禁止处罚不当罚的行为。

（三）刑法的解释1．立法解释、司法解释与学理解释2．刑法解释的目标与态度3．刑法解释的理由（1）文理解释（2）体系解释（3）历史解释（4）比较解释（5）目的解释4．刑法解释的技巧（方法）（1）平义解释（2）扩大解释（扩张解释）（3）缩小解释（限制解释）（4）反对解释（5）补正解释专题二犯罪构成要件要素的分类（一）记述的构成要件要素与规范的构成要件要素（二）积极的构成要件要素与消极的构成要件要素（三）客观（违法）的构成要件要素和主观（责任）的构成要件要素（四）成文的构成要件要素与不成文的构成要件要素（五）共同的构成要件要素与非共同的构成要件要素专题三不作为真正（纯正）不作为犯与不真正（不纯正）不作为犯。

作为与不作为的关系：（1）作为与不作为的竞合。

（2）作为与不作为的结合。

不真正不作为犯的成立条件：1．作为义务的发生根据（1）基于对危险源的支配产生的监督义务。

（2）基于与法益的无助（脆弱）状态的特殊关系产生的保护义务。

（3）基于对法益的危险发生领域的支配产生的阻止义务2．作为可能性3．结果回避可能性：不履行作为义务造成或者可能造成危害结果4．不作为与作为的等价性：法益侵犯的等价性与法律条文中动词包含不作为方式专题四结果加重犯结果加重犯的成立条件：1．行为人实施基本犯罪行为，造成了加重结果，基本犯罪行为与加重结果之间具有直接因果关系。

17刘凤科司法考试刑法系统强化狭义的共犯2共同犯罪的特殊问题三、帮助犯帮助犯，是指帮助正犯实行犯罪的人。

成立帮助犯，要求有帮助的行为与帮助的故意，共犯从属性说还要求被帮助者实行了犯罪。

1.帮助行为包括物理性帮助（如提供凶器、排除障碍等）和心理性帮助（如改进作案方针、撑腰打气、呐喊助威、强化犯意等），帮助行为包括作为方式和不作为方式。

2.帮助行为包括预备的帮助犯、与实行行为同时的帮助犯（伴随的帮助犯）以及承继的帮助犯。

但事后帮助行为不成立共犯，即事前无通谋的窝藏、包庇行为，以及事前无通谋的掩饰、隐瞒犯罪所得及其产生的收益的行为，不成立帮助犯；如果事前有通谋的，则成立帮助犯。

3.如果帮助行为与正犯的行为结果之间不具有物理的与心理的因果性，即使行为人主观上具有帮助的故意，也不能认定为帮助犯。

当然，帮助降低危险的行为，不成立帮助犯。

4.对中立的帮助行为，可能认定为犯罪：明知他人正在或者马上要实行犯罪，为其顺利进行提供帮助的，成立帮助犯。

5.只要正犯的行为是符合构成要件的违法行为，即使正犯没有故意，以帮助故意实施帮助行为者，成立帮助犯（共犯的从属性理论）。

6.刑法如果将特定帮助行为单独规定为犯罪，则按独立罪名论处。

（1）如果刑法将其他犯罪的帮助行为独立规定为犯罪，则帮助者与被帮助者虽然成立不同罪名，但仍然成立共同犯罪，但不能认定为对方罪名的共犯。

（2）如果被帮助者的行为本身不成立犯罪，但刑法规定帮助行为成立犯罪，则帮助者与被帮助者不成立共犯，仅帮助者成立犯罪，属于实行犯。

四、教唆犯、帮助犯与间接正犯的关系教唆犯、帮助犯与间接正犯不是对立关系，而是包容关系。

1.只要客观上引起他人实施了符合客观构成要件的违法行为，就既有可能成立教唆犯，也有可能成立间接正犯：（Ⅰ）如果正犯具有故意时，引起者成立教唆犯；（Ⅱ）如果正犯没有故意时，引起者具有间接正犯故意的，成立间接正犯；（Ⅲ）正犯没有故意时，引起者不具有间接正犯故意的，仅成立教唆犯。

名师刘凤科--刑法经典试题（七）【90】下列案件构成贪污罪的是（AB）A．国有公司的出纳甲，没有使用自己所保管的保险柜钥匙与密码，而是在半夜利用铁丝、螺丝刀等作案工具打开保险柜后取走现金3万元。

B．国有保险公司委派到非国有保险公司从事公务的人员乙，利用职务上的便利，故意编造未曾发生的保险事故进行虚假理赔，骗取保险金2万元归自己所有。

C．国家工作人员丙出差后报销差旅费时，利用出差时购买的有关单据，多报出差费骗取了公款12000元。

D．国家工作人员丁将自己使用的办公电脑（价值1万元）搬出办公室后加以毁坏。

【91】关于贪污贿赂犯罪，下列说法正确的是（C）A．在甲单位征用土地的过程中，土地管理局的工作人员乙与被征用土地的农民丙相勾结，由丙多报土地上的庄稼数，乙加盖土地管理局的印章予以证实，进而从甲单位多领补偿款2万元。

乙、丙成立贪污罪的共犯。

B．国有保险公司职员甲在银行偷看了乙的存折名、账号与密码，然后向保险公司声称乙投保，从银行将乙的存折上划拨40万元至其保险公司（保险公司与银行有此协议），并从保险公司提存12万元。

案发后，保险公司退还乙40万元。

甲的行为构成诈骗罪与贪污罪的牵连犯。

C．赵、顾是某建委正副主任，1998年单位建设办公楼，某工程队为了承包该工程，送给赵2万元、顾5万元。

第二年完工之后，赵知道顾得的钱比自己多，就找到顾，顾只好答应再向工程队要3万元。

但是工程队不答应。

后来顾以追加工程款为名，由工程队签字以表考试大收集明收取了5万元。

顾将其中的3万元交给了赵。

顾构成受贿罪、贪污罪、行贿罪，赵构成受贿罪。

D．甲是国家工作人员，收到了乙单位行贿的一支转帐支票（20万元），该转帐支票只能按事先签订的假合同，到丙单位提取现金。

甲收到转帐支票后交给A，并将真相告诉A,由A从丙单位提取现金。

A将10万元据为己有，剩下10万交给甲，甲也没有向A索回10万元（甲与A妻存在不正当关系）。

A与甲构成受贿罪的共犯。

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精彩链接：司考刘凤科刑法讲义：盗窃罪司考刘凤科刑法讲义：侵犯财产罪司考刘凤科刑法讲义：诬告陷害罪司考刘凤科刑法讲义：非法拘禁罪第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。

本法另有规定的，依照规定。

知识要点：（一）行为结构行为人实施欺骗行为→对方（被骗者）产生错误认识→对方（被骗者）基于错误认识处分财产→行为人或第三者取得财产→被害人遭受财产损害。

1．行为人实施了欺骗行为：虚构事实与隐瞒真相，即让对方陷入处分财产的认识错误的行为。

（1）行为内容：在具体状况下，使对方产生错误认识，并作出行为人所希望的财产处分。

调虎离山、掉包类型的欺骗不成立诈骗罪，而是成立盗窃罪。

（2）欺骗方法：语言欺骗与文字欺骗，包括明示或默示的虚假举动表示。

（3）欺骗方式：作为或者不作为（即有告知某种事实的义务，但不履行这种义务，使对方陷入错误认识或者继续陷入错误认识，进而利用这种认识错误取得财产的）。

（4）欺骗程度：必须达到足以使一般人能够产生错误认识的程度。

对自己出卖的商品进行夸张，如果处于一般商业惯例许可或者社会容忍范围内，而交易本身还有讨价还价余地的，不具有使他人处分财产的具体危险，不是欺骗行为。

（5）着手：开始实施欺骗行为。

2．欺骗行为使对方（被骗者）产生错误认识，即使被骗者在判断上有一定的错误，也不妨碍欺骗行为的成立。

（1）因果关系：欺骗行为没有使对方产生错误认识，对方出于怜悯、不堪烦扰等原因交付财物的，或者为抓住诈骗者的把柄在警方安排下交付财物的，欺骗行为和财物转移之间的因果关系欠缺，构成诈骗罪未遂。

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精彩链接：司考刘凤科刑法讲义：故意伤害罪司考刘凤科刑法讲义：强制猥亵、侮辱妇女罪司法考试刑法要点：非法经营罪司法考试刑法要点：骗取出口退税罪第二百三十八条非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。

具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。

犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，处十年以上有期徒刑。

使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。

为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照前两款的规定处罚。

国家机关工作人员利用职权犯前三款罪的，依照前三款的规定从重处罚。

法益：他人现实的身体活动自由，即“现实的自由说”（限定说）。

理论上还有“可能的自由说”（非限定说）。

（一）成立条件1．行为对象：他人（具有身体活动自由的自然人），并要求认识到其自由被剥夺的事实。

2．行为内容：非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人的身体自由。

（1）直接拘束他人的身体（如捆绑他人四肢，使用手铐拘束他人双手）与间接拘束他人的身体（如将他人监禁于一定场所，使其不能或明显难以离开、逃出）。

（2）剥夺人身自由的方法包括有形与无形的方法。

（3）可以暴力、胁迫方法拘禁他人与利用他人的恐惧心理予以拘禁（如使被害人进入货车车厢后高速行驶，使之不敢轻易跳下车）。

（4）包含作为与不作为方式。

（5）非法拘禁是一种持续行为。

3．非法性：不具有违法阻却事由。

4．责任条件：故意，但不以出卖、勒索财物为目的。

（1）以非法绑架、扣留他人的方法勒索财物的，成立绑架罪。

（2）以出卖为目的非法绑架妇女、儿童的，构成拐卖妇女、儿童罪。

（3）收买被拐卖的妇女、儿童后，非法剥夺其人身自由的，数罪并罚。

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精彩链接：司考刘凤科刑法讲义：金融诈骗罪司考刘凤科刑法讲义：破坏金融管理秩序罪司考刘凤科刑法讲义：走私罪司考刘凤科刑法讲义：危害公共安全罪第二百一十一条单位犯本节第二百零一条、第二百零三条、第二百零四条、第二百零七条、第二百零八条、第二百零九条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该条的规定处罚。

第二百一十二条犯本节第二百零一条至第二百零五条规定之罪，被判处罚金、没收财产的，在执行前，应当先由税务机关追缴税款和所骗取的出口退税款。

重点罪名：一、逃税罪第二百零一条纳税人采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报，逃避缴纳税款数额较大并且占应纳税额百分之十以上的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大并且占应纳税额百分之三十以上的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

扣缴义务人采取前款所列手段，不缴或者少缴已扣、已收税款，数额较大的，依照前款的规定处罚。

对多次实施前两款行为，未经处理的，按照累计数额计算。

有第一款行为，经税务机关依法下达追缴通知后，补缴应纳税款，缴纳滞纳金，已受行政处罚的，不予追究刑事责任；但是，五年内因逃避缴纳税款受过刑事处罚或者被税务机关给予二次以上行政处罚的除外。

二、骗取出口退税罪第二百零四条以假报出口或者其他欺骗手段，骗取国家出口退税款，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处骗取税款一倍以上五倍以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处骗取税款一倍以上五倍以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处骗取税款一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。

法律敎育网纳税人缴纳税款后，采取前款规定的欺骗方法，骗取所缴纳的税款的，依照本法第二百零一条的规定定罪处罚；骗取税款超过所缴纳的税款部分，依照前款的规定处罚。

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精彩链接：司考刘凤科刑法讲义：妨害对公司企业的管理秩序罪司考刘凤科刑法讲义：走私罪司考刘凤科刑法讲义：生产、销售伪劣产品罪司考刘凤科刑法讲义：危害公共安全罪重点罪名：一、伪造货币罪第一百七十条伪造货币的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：（一）伪造货币集团的首要分子；（二）伪造货币数额特别巨大的；（三）有其他特别严重情节的。

1．伪造货币罪不要求有与伪造的货币相对应的真实货币的存在。

2．伪造货币包括伪造正在流通的中国货币、外国货币及中国香港、澳门、台湾地区的货币，包括硬币（含普通纪念币和贵金属纪念币）与纸币。

（1）伪造正在流通的境外货币，即使该境外货币不可在国内市场流通或者兑换，同样构成本罪（世界主义的立场）。

（2）行为人所伪造的货币必须是正在流通的货币，如果伪造已经停止通用的古钱、废钞，则不成立本罪。

（3）以使用为目的，伪造停止流通的货币，或者使用伪造的停止流通的货币的，以诈骗罪定罪处罚。

（4）以中国人民银行发行的普通纪念币和贵金属纪念币为对象的假币犯罪，依照刑法第170条至第173条的规定定罪处罚。

假普通纪念币犯罪的数额，以面额计算；假贵金属纪念币犯罪的数额，以贵金属纪念币的初始发售价格计算。

（5）行为人制造货币版样或者与他人事前通谋，为他人伪造货币提供版样的，成立伪造货币罪。

（6）货币面额应当以人民币计算，其他币种以案发时国家外汇管理机关公布的外汇牌价折算成人民币。

3．伪造与变造货币的关系：（1）仿照真货币的图案、形状、色彩等特征非法制造假币，冒充真币的行为，应当认定为“伪造货币”。

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精彩链接：司考刘凤科刑法讲义：诈骗罪司考刘凤科刑法讲义：抢夺罪司考刘凤科刑法讲义：诬告陷害罪司考刘凤科刑法讲义：绑架罪第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。

对他人实行威胁→对方产生恐惧心理→对方基于恐惧心理处分财产→行为人或第三者取得财产→被害人遭受财产损失。

1．敲诈行为：向对方实施一定暴力或者胁迫，要求其处分财产的行为（如果暴力或者以暴力相威胁的行为达到了压制他人反抗的程度，则构成抢劫罪）。

（1）恐吓手段：包括明示、暗示，语言、文字、手势、动作，直接告知或者第三者转达，利用自己曾经犯罪的经历、从事特定职业（如新闻记者）、担任某种职务等身份实行威胁。

（2）恐吓内容：以恶害相通告，以使对方产生恐惧心理，即使对方清楚不交付财物就会招致恶害。

这种恶害，只要足以使人产生恐惧心理即可。

（3）恐吓实现：行为人所告知的恶害可由行为人自己实现，也可由第三者实现；但由第三者实现时，行为人必须使对方知道行为人能够影响第三者，或者让对方推测到行为人能影响第三者。

在这种情况下，不要求行为人与第三者有共谋关系。

法律敎育网2．恐惧心理：恐吓行为使对方陷入恐惧。

因果关系：恐吓行为使对方陷入恐惧并由此处分财产的，成立敲诈勒索罪既遂。

恐吓行为没有使对方产生恐惧，对方出于怜悯或者为抓捕罪犯而在警方安排下交付财物的，构成敲诈勒索罪未遂。

3．处分财产：强调财产转移的最终事实。

（1）罪数：恐吓造成被害人的恐惧心理，在被害人应其要求掏出钱包准备取钱给行为人的间隙，行为人上前将钱包夺走的，只成立敲诈勒索罪既遂，不成立敲诈勒索罪的未遂和抢夺罪既遂的竞合犯。

司考刘凤科刑法讲义：抢夺罪司考刘凤科刑法讲义：抢夺罪。

刑法是司法考试复习的重点，在司法考试复习前期尤其要重点复习。

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精彩链接：司考刘凤科刑法讲义：抢劫罪司考刘凤科刑法讲义：诬告陷害罪司考刘凤科刑法讲义：强奸罪司考刘凤科刑法讲义：故意杀人罪第二百六十七条抢夺公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。

携带凶器抢夺的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。

当场直接夺取他人紧密占有的数额较大的公私财物的行为。

1．行为对象：他人紧密占有的财物（通常指与身体部位接触的财物）。

2．行为方式：不要求乘人不备，不要求公然夺取。

（1）对人暴力：没有达到足以压制对方反抗的程度。

（2）对物暴力：即突然夺取，包括乘人不备而突然夺取，或者在他人来不及夺回时而夺取，或者制造他人不能夺回的机会而夺取。

3．行为本质：只有当对物暴力行为可能导致被害人伤亡时，才认定为抢夺罪。

换言之，并非任何公开取得财物的行为，均能构成抢夺。

4．飞车抢夺：对于驾驶机动车、非机动车夺取他人财物的，一般以抢夺罪从重处罚。

但具有下列情形之一的，应当以抢劫罪定罪处罚：（1）驾驶车辆，逼挤、撞击或强行逼倒他人以排除他人反抗，乘机夺取财物的；（2）驾驶车辆强抢财物时，因被害人不放手而采取强拉硬拽方法劫取财物的；法律敎育网（3）行为人明知其驾驶车辆强行夺取他人财物的手段会造成他人伤亡的后果，仍然强行夺取并放任造成财物持有人轻伤以上后果的。

5．携带凶器抢夺的认定刑法第267条第2款规定，携带凶器抢夺的，以抢劫罪定罪处罚。

根据司法解释，“携带凶器抢夺”，是指行为人随身携带枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械进行抢夺或者为了实施犯罪而携带其他器械进行抢夺的行为。

刘凤科刑法要点（部分）1、常见罪名关于定罪身份的要求：(1)包庇、纵容黑社会性质的组织罪：国家机关工作人员。

(2)放纵走私罪：海关工作人员。

(3)徇私舞弊不征、少征税款罪：税务机关工作人员。

(4)帮助犯罪分子逃避处罚罪：查禁犯罪活动职资的国家机关工作人员。

(5)故意泄露国家秘密罪：国家机关工作人员(包括掌握国家秘密的非国家机关工作人员)。

2、单位犯罪单位犯罪的法定性：单位犯罪以刑法明文规定为前提。

某种犯罪行为“由单位实施”，但刑法没有将单位规定为行为主体时，应当而且只能对自然人定罪量刑。

单位实施贷款诈骗的，按照自然人贷款诈騙罪论处。

单位犯罪的法律后果：(1)双罚制：既处罚单位(对单位只能判处罚金，而不能科处其他刑罚。

)，也处罚直接责任人员。

(2)单罚制：只处罚直接责任人员，而不处罚单位本身。

常见的单位犯罪：(1)单位受贿罪：主体是国家机关、国有公司、企业、事业单位或者人民团体。

(2)私分国有资产罪；主体与单位受贿罪一样，注意与贪污罪的界限。

(3)强迫劳动罪：自然人与单位都可以成立本罪。

3、结果加重犯1.基本犯罪行为造成了加重结果，二者之间具有因果关系。

2.对加重结果至少有过失(有的只能是过失，有的包含故意)。

3.具有法定性。

常见的结果加重犯：(1)劫持航空器(故意或者过失)致人重伤、死亡的；(2)故意伤害(故意或者过失)致人重伤或者(过失)致人死亡的；(3)强奸(故意或者过失)致使被害妇女重伤或者(过失)致使被害人死亡的；(4)非法拘禁(过失)致人重伤或者死亡的；(5)绑架(过失)致使被梆架人死亡的；(6)暴力干涉婚姻自由(过失)致人死亡的，虐待(过失)致人重伤、死亡的，包括引起被害人自杀的；(7)抢劫(故意或者过失)致人重伤或者死亡的；(8)非法行医(过失)致使就诊人死亡的；(9)抢夺(过失)致使被害人重伤或者致使被害人自杀的，成立抢夺罪，属于“情节严重”；抢夺(过失)致使被害人死亡的，成立抢夺罪，属于“情节特别严重”。

危害国家安全罪.................................................................................................... 危害公共安全罪...........................................................................................破坏社会主义市场经济秩序罪 (12)侵犯公民人身权利、民主权利罪 (49)侵犯财产罪罪 (99)贪污贿赂犯罪 (124)第十一章危害国家安全罪★第十二章危害公共安全罪第十三章破坏社会主义市场经济秩序罪第十四章侵犯公民人身权利、民主权利罪一、故意杀人罪★★★★二、过失致人死亡罪★★★三、故意伤害罪★★★四、强奸罪★★★★五、强制猥亵、侮辱妇女罪★六、非法拘禁罪★★★★★七、绑架罪★★★★★八、拐卖妇女、儿童罪★★★★★九、收买被拐卖的妇女、儿童罪★★★★★十、诬告陷害罪★★十一、侮辱罪★十二、诽谤罪★十三、刑讯逼供罪★★★十四、暴力干涉婚姻自由罪★十五、重婚罪★★十七、遗弃罪★★。

十八、拐骗儿童罪★★★【相关法条】第二百六十二条拐骗不满十四周岁的未成年人，脱离家庭或者监护人的，处五年以下有期徒刑或者拘役。

第十五章侵犯财产罪一、抢劫罪★★★★★二、抢夺罪★★★三、盗窃罪★★★★★四、诈骗罪★★★★★五、敲诈勒索罪★★★★六、侵占罪★★★★★七、职务侵占罪★★★八、故意毁坏财物罪★★★第十五章妨害社会管理秩序罪第十六章贪污贿赂犯罪一、贪污罪★★★★★二、挪用公款罪★★★★三、受贿罪★★★★★四、行贿罪★★★第十七章渎职罪第十八章危害国防利益罪第十九章军人违反职责罪第一节重点罪名妨害社会管理秩序罪第十一章危害国家安全罪★【相关法条】第一百一十三条本章上述危害国家安全罪行中，除第103条第2款（煽动分裂国家罪）、第105条（颠覆国家政权罪、煽动颠覆国家政权罪）、第107条（资助危害国家安全犯罪活动罪）、第109条（叛逃罪）外，对国家和人民危害特别严重、情节特别恶劣的，可以判处死刑。

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2013年司法考试已经结束，很多考生开始了2014年司法考试的复习。

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精彩链接：司考刘凤科刑法讲义：刑讯逼供罪司考刘凤科刑法讲义：拐卖妇女、儿童罪司考刘凤科刑法讲义：强奸罪司法考试刑法要点：强迫交易罪一、财产犯的法益首先是财产所有权及其他本权，其次是需要通过法定程序恢复应有状态的占有（包括违禁品的占有）；但在相对于本权者的情况下，如果这种占有没有与本权者相对抗的合理理由，相对于本权者恢复权利的行为而言，则不是财产犯的法益。

二、财产犯罪的结构及其界线1．侵犯财产罪分为三大类：毁坏财物的犯罪（毁弃罪）、取得财物的犯罪（取得罪）与不履行债务的犯罪（拒不支付劳动报酬罪）。

毁弃罪与取得罪区分的关键是行为人侵犯财产时是否具有利用该财产的意思：不具有利用的意思，成立毁坏型犯罪；具有利用的意思，同时具有排除权利人占有的意思，成立取得型犯罪，否则不成立犯罪。

换言之，行为人侵犯财产时具有非法占有目的，成立取得型犯罪，否则成立毁坏型犯罪或者无罪。

非法占有（不法所有）目的，是指排除权利人、将他人的财物作为自己的所有物进行支配，并遵从财物的用途进行利用、处分的意思。

非法占有目的由“排除意思”与“利用意思”构成，前者重视的是法的侧面，后者重视的是经济的侧面，二者的机能不同。

（1）排除意思的主要机能，是将不值得科处刑罚的盗用、骗用行为排除在犯罪之外。

排除意思是达到了可罚程度的妨害他人利用财产的意思，或者说，排除意思是引起可罚的法益侵害（妨害利用）的意思。

（2）利用意思的机能，在于使盗窃、诈骗等取得罪与故意毁坏财物罪相区别。

利用意思，是指遵从财物可能具有的用法进行利用、处分的意思。

2．根据是否转移占有，又可以将取得财物的犯罪分为转移占有的犯罪（如抢劫罪、抢夺罪、盗窃罪、诈骗罪、敲诈勒索罪）与不转移占有的犯罪（如侵占罪）。

司考刘凤科刑法讲义：扰乱市场秩序罪司考刘凤科刑法讲义：扰乱市场秩序罪。

俗话说“得民刑者得天下”，刑法的复习在司法考试复习中是非常重要的。

法律教育网为考生整理了扰乱市场秩序罪的名师讲义，供考生复习参考。

精彩链接：司考刘凤科刑法讲义：侵犯知识产权罪司考刘凤科刑法讲义：危害税收征管罪司考刘凤科刑法讲义：金融诈骗罪司考刘凤科刑法讲义：破坏金融管理秩序罪第二百三十一条单位犯本节第二百二十一条至第二百三十条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本节各该条的规定处罚。

重点罪名：一、合同诈骗罪第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。

二、非法经营罪第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。

刘凤科刑法小蓝本主观题案例答案案例一1.事实一：13周岁的赵某抢夺他人财物，但因其未达到刑事法定年龄，对其行为不负刑事责任，不成立犯罪。

认定赵某的行为是否属于“不法侵害行为”则决定着甲、乙将其打伤的行为是否成立正当防卫。

对此，刑法理论上主要存在两种观点：观点一认为，赵某未达到刑事法定年龄，其行为不属于“不法侵害”，甲、乙追赶并打伤赵某的行为不成立正当防卫；但赵某使被害人财产面临丧失的紧迫危险，甲、乙为追回财物不得已将赵某打成轻伤的行为成立紧急避险。

观点二认为，赵某虽然未达到刑事法定年龄，但其行为在客观上侵犯他人法益，属于“不法侵害”；而且在财产侵害案件中，即使财产犯罪行为已经既遂，但在现场被人发现并随即追赶的整个过程，应视为不法侵害正在进行，故甲、乙追赶并将丙打成轻伤的行为属于正当防卫。

（轻伤不可能过当），不成立犯罪。

我坚持后一种观点，因为赵某对自己实施的行为时否负刑事责任与认定其行为是否被法律禁止是两个不同的问题；区分违法与有责能合理解决法秩序中更多的问题：赵某虽然不负刑事责任，但可以要求其家长严加管教，必要时可以由政府对其收容教养。

该处理结论就是以认定赵某的行为违法为前提。

（注意：这里答前一观点也可以，言之成理即可）2.事实二：甲、乙成立不作为的故意杀人罪。

甲、乙追赶赵某，赵某跳入水中遇到生命危险，甲、乙的先前行为引起赵某生命危险，甲、乙具有救助义务；甲、乙在能救助赵某的前提下，不仅不救助赵某，还阻止丙救助赵某，最终致使赵某死亡，故甲、乙的不作为行为与赵某的死亡之间具有因果关系；甲、乙认识到上述事实，而且知道如果不救赵某，赵某将会溺死，但甲、乙仍然不救助，至少放任赵某死亡结果的发生，故甲、乙成立不作为的故意杀人罪既遂的共犯。

由于故意杀人行为发生在乙16周岁当天，乙已满15周岁不满16周岁，应对故意杀人罪负刑事责任；因其犯罪时不满18周岁，不能判处其死刑（包括死缓）；同理，即使乙应当负刑事责任，也应对乙从轻或者减轻处罚。

司考刘凤科刑法讲义：强制猥亵、侮辱妇女罪司考刘凤科刑法讲义：强制猥亵、侮辱妇女罪。

在司法考试复习中，刑法既是重点也是难点，在此提醒考生一定要给予足够重视。

法律教育网的小编为考生整理了刑法中的重要考点强制猥亵、侮辱妇女罪的名师讲义，希望考生认真阅读。

精彩链接：司考刘凤科刑法讲义：强奸罪司考刘凤科刑法讲义：故意杀人罪司法考试刑法要点：侵犯商业秘密罪司法考试刑法要点：逃税罪第二百三十七条第一款以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵妇女或者侮辱妇女的，处五年以下有期徒刑或者拘役。

第二款聚众或者在公共场所当众犯前款罪的，处五年以上有期徒刑。

知识要点：1．行为对象：妇女（属于记述的构成要件要素）。

（1）强制猥亵男子以及猥亵儿童的，不成立本罪。

（2）行为人故意杀害被害妇女后，再针对尸体实施猥亵、侮辱行为的，不成立强制猥亵、侮辱妇女罪，而是故意杀人罪与侮辱尸体罪（数罪并罚）。

2．行为内容：猥亵、侮辱行为（属于规范的构成要件要素）。

3．手段行为：必须以暴力、胁迫或者其他使妇女不能反抗、不敢反抗、不知反抗的方法强制猥亵、侮辱妇女。

有的情形暴力行为本身就是猥亵行为。

4．行为主体：行为人要求是已满16周岁、具有辨认控制能力的自然人。

（1）妇女可成为强制猥亵妇女罪的主体。

法律敎育网（2）丈夫可成为强制猥亵妻子的主体。

5．主观要件：故意，不要求特定目的。

无论出于何种动机，强行扒掉妇女衣裤的行为，都成立强制猥亵、侮辱妇女罪。

6．法条竞合：本罪与强奸罪存在特殊法条与普通法条的法条竞合关系。

7．情节加重犯：聚众或者在公共场所当众犯本罪的，处五年以上有期徒刑。

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名师刘凤科--刑法经典试题二名师刘凤科--刑法经典试题（二）【例16】关于违法阻却事由，下列说法正确的是（ACD）A．甲、乙、丙三人在洞穴探险中，地基崩溃，洞口堵塞，但能与外界进行通讯联系。

联系结果表现，挖开洞口需要20天，但三人所带粮食只够生活5天。

于是，甲提出，三人抽签决定输赢，二位赢者杀死输者以其肉维持生命。

乙、丙表示同意。

对应否付诸实行，他们征求了救助人员的意见，但没有得到答复。

其后通讯中断，待第20天挖掘成功时，甲由于抽签失败而被杀，乙、丙以其肉维持了生命。

乙、丙的行为成立紧急避险。

B．王某与本村的刘某因承包村办企业发生矛盾，2002年4月l日晚王某在刘某屋后用汽油点燃一堆禾草企图烧毁刘的房屋（该房还连着其他房屋），不料当时刮起强劲的北风，将着火物刮向有十米之距的王某自己的住宅及其价值数百万元的粮食加工厂和他人住宅。

在众人用水扑救无效的情况下，王某为保全自己的财产，遂从附近建筑工地开来一辆他人的工程车，王开车接连推倒自己的四间房屋才阻止火势，保住了自己住宅的大部分及其加工厂，但将该工程车砸毁，损失五十余万元。

王某的行为不成立紧急避险。

C．酒楼老板长期经营不善，拖欠员工三个月的工资，还欠供货商与物业数十万元。

某日老板突然跑了，员工意识到老板为了逃债再也不会回来了，而且听说物业管理部门将封锁酒楼。

于是，十余名员工将酒楼所剩烟酒等哄抢一空，以抵作自己的工资。

事后查明，他们所抢物资的价值与其应得工资大体相当。

员工行为属于自救行为。

D．甲与其兄丙有仇，便与乙共谋伤害丙。

甲与乙前往丙的住处，共同对丙实施暴行。

在实施暴行的过程中，甲发现乙有杀害丙的举止和意图，便令乙住手，但乙仍然猛击丙，甲便持刀将乙刺死。

甲的行为属于正当防卫。

【例17】关于被害人的承诺，下列说法正确的是（B）A．甲欺骗乙说：“如果你让我向你的头打一拳，我给你5万元，但如果打伤了我不负责。

”乙表示同意。

于是甲向乙的头部猛击一拳，导致乙轻伤。

第一章刑法概说第一节刑法的概念、性质、任务和机能一、刑法的概念1．刑法概念。

刑法是规定犯罪及其法律后果（主要是刑罚）的法律规范的总和。

立法史：1979 年7 月1 日通过，1980 年1 月1 日施行；1997 年3 月修订刑法典。

1997 年修订刑法的指导思想：制定一部有中国特色的统一的比较完备的刑法典；保持刑法的连续性与稳定性；对原来笼统的规定尽量做出具体的规定。

2．广义的刑法与狭义的刑法。

广义刑法包括刑法典（包括8 个刑法修正案）、单行刑法（1998 年12 月29 日《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》）、附属刑法（又叫行政刑法，当前我国不存在附属刑法）。

狭义刑法就是指的刑法典。

二、刑法的性质1．规制内容的特定性：只规范罪—刑关系。

2．法益保护的广泛性：保护法益涉及个人法益、国家法益和社会法益。

3．制裁手段的严厉性：刑法和其他法律规定的法律后果不同，其严厉性决定了刑法对其他法律实施的保障性。

三、刑法的任务第二条中华人民共和国刑法的任务，是用刑罚同一切犯罪行为作斗争，以保卫国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度，保护国有财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的财产，保护公民的人身权利、民主权利和其他权利，维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业的顺利进行。

知识要点我国刑法的任务是打击犯罪与保护人民的统一，二者是手段与目的的关系。

四、刑法的机能刑法的任务是刑法实际承担的职责，刑法的机能是刑法显示以及可能发挥的作用。

1．规制机能。

对于犯罪，刑法通过规定惩罚措施以明确国家对该犯罪的规范性评价，所以，刑法既是行为规范（具有评价机能与意思决定机能），也是裁判规范。

2．法益保护机能。

刑法的目的在于保护法益，犯罪的本质就是侵犯法益。

3．权利保障机能。

刑法是善良人的大宪章，也是犯罪人的大宪章（李斯特语）。

第二节刑法的基本原则一、罪刑法定原则★★★★★第三条法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。