商法学

二、商法的概念和分类

商法又称商事法是调整市场经济关系中商人及其商事活动

的法律规范的总称。简言之，商法是调整商事关系的法律规范

的总称。

形式意义的商法：民商分立国家制定的并冠以“商法典”之名的法律规范。

国际商法

商法可分为 广义商法

商事公法

国内商法

商事私法

实质意义的商法

狭义商法：专指国内商法中的商事私法。

注意:

1、我国只有实质意义的商法 。

2、商法内容总体上由商事组织法和商事行为法组成：

商事组织法，即关于商业交易基础条件和手段的规定，

包括商业登记、账簿、商事代理、商事主体等。

商事行为法，即规定商业交易本身的法律，包括票据法、

保险法、证券法等。

三、商法的特征

• 商法具有法的一般特征，但还具有其自身的特征：

• （一）商法具有很大的兼容性；

• （二）商法具有较强的技术性；

• （三）商法具有明显的营利性；

• （四）商法具有显著的国际性。

四、商法调整对象

商法调整的对象即商事主体在从事营利性营业活动过程中

所发生的商事关系的总和。具体表现如下：

（一）商主体基于商事交易产生的内部组织关系及其管理

关系。如总（母）公司与分（子）公司，等等。

注意：企业内部基于劳动关系发生的企业与劳动者间的管理与被管理

关系不属于商法调整。 （二）商主体基于营业性行为产生的各种关系。比如买卖、

运输、保管、加工、包装，等等。

（三）国家对商主体及其营业行为实施监管产生的关系。

如商业登记、企业年检，等等。

•第二节 商法的基本原则

• 商法的基本原则是指在商事立法、守法、执法、司法和法律监督全过程中应当遵循的准则或指导思想。其主要包括规制商主体和规制商行为的基本原则。

• 一、强化商事组织原则。

• 二、维持交易安全原则 。

• 三、促进交易迅捷原则。

• 四、维护交易公平原则。

第三节 商事法律关系

一、商事法律关系概念和特点

（一）商事法律关系概念

• 商事法律关系指的是为商法所确认的，商事主体基于商事行为而

产生的，具有商事权利义务内容的社会关系。

•

• 内部商事财产经营关系

• （合伙、投资）

• 商事财产关系

外部财产交易关系

（买卖、股票交易）

1、商事法律关系

商事营业主体内部组织管理关系

• (内部组织管理、总公司与分公司）

• 商事人身关系

• 商事营业主体之间的人身权关系

• (商业名称权、商誉权）

• 2、商事法律关系的构成要素：主体、客体、内容。

• 3、商事法律关系的产生、变更、消灭必须具有相应的

法律事实：事件和行为。

• （二）商事法律关系的特点

• 1、商事法律关系的主体。必须有一方是商事营业体，

简称商主体。 • 2、商事法律关系的客体。作为商交易法律关系，属于

债的范畴，其客体仅限于商行为，而行为标的是商品，包括

有形体或无形体的商品。

• 3、商事法律关系的内容。即商事权利和义务。

二、商事主体

（一）商事主体概念和特征

• 1、商事主体的概念

• 商事主体在国外商法典上又称为“商人”，是指依商事法

规定，参加商事活动，享有商事权利并承担商事义务的人。

2、商事主体的特征

• 第一、商事主体必须是商事法上规定的人；

• 第二、商事主体必须具有商事能力；

• 第三、商事主体必须以营利活动作为其营业内容，也即说

商事主体必须是参加商事活动者；

• 第四、商事主体必须是缔结商事法律关系并以自己的名义

独立地享有权利、承担义务者，并且在违反义务时依法独立地

承担法律责任。

（二）商事主体的立法规制原则

1、客观主义原则，又称实质主义原则

按照此原则，商主体的确立不应根据其“身份”，而应根据其是否从事

商行为。其特征是：注重行为的客观的商性质，从而高度概括商主体。首创

此原则的为1807年《法国商法典》。

•

• 2、主观主义原则，又称形式主义原则

此原则强调商人这一概念在法律适用中的核心地位，而不是依据商行为

的性质确定商主体。其特征是：列举商行为并依此确定商主体的范围。1900

年《德国商法典》（史称《新商法典》）是采用此原则规定商主体的代表。

3、折衷主义原则

• 此原则将概括商人概念与列举商行为方式有机结合，强调以商行为概括

商主体与强调商人概念。

（三）商事主体的类别

• 1、依商主体的组织机构特征为标准，可以分为商个人、

商法人与商合伙。

• 2、依商事主体资格的取得依法是否需要注册为标准，

可分为法定商人、注册商人和任意商人。

• 3、依商主体是否规范地适用商法进行注册、建立机构、

从事管理和经营为标准，可以分为大商人和小商人。

• 4、依商事主体的活动内容为标准，可以分为固定商人和

拟制商人。

注意： 我国商主体：法人、其他组织、个体工商户、个人合伙、农村承包

经营户、合伙企业、私营企业（合伙、独资、有限公司）、外资企业

（合营、合作、独资）、混合企业，以及从事某种营利性活动的自然人。

三、商事行为

（一）商事行为概念和特征

商事行为又称商业行为或者商行为，按照大陆法学者的

一般看法，商事行为是指以营利性营业为目的而从事的各种

表意行为。 包括客观商事行为（即任何主体从事的以营利性

营业为目的的行为）和主观商事行为（即商主体从事的任何

营业性活动）。其特征：

1、商事行为是商主体以营利为目的而从事的特定经营

行为。

• 2、商事行为原则上应是某种营业性行为。

• 3、商事行为本质上是具有商事行为能力的主体从事的

营业性活动。

（二）商事行为的立法规制原则

• 1、客观主义原则，又称列举主义原则

• 此原则以行为的客观性为基础，并据此确定商行为。

特点是：对商行为的概念没有下归纳性的抽象定义，而是

依法列举出若干种类的商行为

2、主观主义原则，又称概括主义原则

• 此原则以商人概念为前提，并在商人概念基础上推导

出商行为。特点是：对商行为的概念直接作出一个简洁的

归纳性的抽象定义。

•

• 3、折衷主义原则

• 此原则将主观主义原则与客观主义原则有机结合。

（三）商事行为的分类

双方商行为和单方商行为

• 商事行为 绝对商行为和相对商行为

• 基本商行为和辅助商行为

•

• 固有商行为和推定商行为

（四）商事代理行为

1、商事代理行为概念

• 商事代理行为是商事代理人以营利为目的接受被代理人

（委托人）委托，同第三人建立商事法律关系，该法律后果

直接归属于被代理人的商行为。

2、商事代理行为的特征 （1）商事代理只能来源于被代理人的委托。

（2）商事代理的被代理人只能是商人。

（3）商事代理的代理人必须是依法成立的代理商。

（4）商事代理均属有偿代理。

（5）商事代理不以“显名”为必要。

3、商事代理行为的分类

• 直接代理和间接代理

•

• 一般代理和全权代理

• 商事代理行为 总代理和分代理

•

• 独家代理和多家代理

•

第三节 商业登记

一、商业登记概述

•（一）商业登记概念和特征

• 1、商业登记概念

• 商业登记指的是商业当事人为设立、变更或者终止

商主体资格，依照法律规定的条件和程序，向登记主管