侵权责任法(医疗损害责任)

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论侵权责任法中的医疗损害责任

作者：李伏灵

来源：《法制博览》2017年第12期

摘要：在医疗损害责任正式纳入侵权责任法之后，产生了很多的积极的影响，可是不能只凭一个现有的条文就想去解决所有的问题，很多医疗损害责任方面的问题仍需要很多措施去解决。本文在肯定侵权责任法中的医疗损害责任规定的同时，也要对医疗损害的赔偿范围、标准以及过错的鉴定提出一些具体的细化的建议，以便在实际操作中使用。

关键词：医疗损害；责任；侵权责任法

中图分类号：D923文献标识码：A文章编号：2095-4379-（2017）35-0197-01

作者简介：李伏灵（1970-），男，汉族，湖南常德人，本科，常德广播电视大学，讲师，研究方向：法学。

在二零零九年十二月二十六日，全国人大常务委员会正式通过了侵权责任法，此法的颁布，体现了我国目前的民法体系正逐步走向成熟完善，而相应的公民的权利也将会得到更全面、完善的保护。在这之中，侵权责任法首次将医疗损害赔偿纳入其法，第一次为其设立专门的独立章程来使其规范。在以往的很长一段时间内，我国的医疗损害责任事件都处于一个二元化的标准体系之中，这也就使得医疗纠纷案件成为了我国的法律案件中最难分类的又一种案件，而现在侵权责任法为医疗纠纷的解决提供了一个明确的规范，有利于实现权力与义务的统一。但是不可否认的是，侵权责任法现在仍有一些不足之处，仍需要司法工作者在实践中对其进行良好地理解。

一、侵权责任法中的医疗损害责任之积极意义

（一）有利于解决二元化结构下医疗损害责任制度的概念冲突

在我国之前的医疗案件之中，通常会使用二元化的责任制度，也就是指有两个概念同时存在，即医疗事故责任和医疗过错责任。医疗责任事故是一个带有行政意味的概念，而医疗事故责任与医疗国策责任在过错的条件、结果的条件以及因果关系上都有着较为明显的差异，而此次侵权责任法之中的规定则将打破了这种二元化的结构，明确为一元化的医疗损害责任制度。取消了原有的两种概念同时存在的情况，这也就是说现如今的医疗损害赔偿不会再区分为两种赔偿，统一为一种标准之下。

《侵权责任法》之医疗损害责任试题

1、《中华人民共和国侵权责任法》已由中华人民共和国第十一届全国人民代表大会常务委员会第十二次会议于________________通过，自_____________起施行。

2、患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有_____________的，由医疗机构承担赔偿责任。

3、医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施_____________、_____________、_____________的，医务人员应当及时向患者说明_____________、_____________等情况，并取得其书面同意；不宜向患者说明的，应当向患者的_________________说明，并取得其书面同意。

4、因抢救生命垂危的患者等紧急情况，不能取得患者或者其近亲属意见的，经_______________________________批准，可以立即实施相应的医疗措施。

5、医务人员在诊疗活动中未尽到与____________________相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。

6、因药品、消毒药剂、医疗器械的缺陷，或者输入不合格的血液造成患者损害的，患者可以向______________________请求赔偿，也可以向_________________请求赔偿。 7、医疗机构及其医务人员应当按照规定填写并妥善保管_____________、_____________、_____________、_____________、_____________、_____________、_____________等病历资料。

8、患者有损害，因哪些情形可推定医疗机构有过错？

9、患者有损害，因哪些情形下，医疗机构不承担赔偿责任？

10、晚上10点，急诊室送来一位胸闷、气急，超声显示有大量心包积液的患者，需急诊行心包积液引流术，但当时患者家属正在赶往上海的火车上，且电话联系不上。只有送患者来院的工友在场，并且其认为不能承担手术风险，拒绝签字。在这种情况下，医院该如何处置？

[转载]侵权责任法医疗损害部分的理解

⼀、⽴法背景：以妥善解决紧张的医患纠纷为出发点

在《医疗事故处理条例》颁布之前，⼈民法院裁判医疗损害赔偿案件，适⽤《中华⼈民共和国民法通则》(以下

简称《民法通则》)第106条第2款关于过错侵权责任的规定。

在《医疗事故处理条例》⽣效之后，⼈民法院审理医疗损害赔偿案件，优先适⽤《医疗事故处理条例》的规定，

⽽不再适⽤《民法通则》第106条第2款的规定。

值得注意的是，《医疗事故处理条例》第50条规定的赔偿⾦计算标准，明显低于《最⾼⼈民法院关于审理⼈⾝损

害赔偿案件适⽤法律若⼲问题的解释》(以下简称《⼈⾝损害赔偿解释》)所规定的计算标准。[1]⼜鉴于医疗事故鉴定

委员会设置于医学会之下，致使医疗事故鉴定公信⼒不⾜，加之⼈民法院内部关于医疗损害案件法律适⽤的认识不

⼀，致使在裁判实践中形成了所谓“⼆元化” ：

经鉴定构成医疗事故的，⼈民法院根据《医疗事故处理条例》的规定判决，受害⼈所获得的赔偿⾦额较低;

未经鉴定甚⾄经鉴定不构成医疗事故的，⼈民法院适⽤《民法通则》第106条第2款关于过错责任原则的规定，并

按照《⼈⾝损害赔偿解释》所规定的赔偿项⽬和标准计算赔偿⾦，受害⼈所获得的赔偿⾦额反⽽较⾼。这其中的不公

平⾄为明显。

我们看到，20世纪90年代已经出现的医患关系紧张局⾯，在进⼊21世纪之后不仅没有得到缓解，反⽽更加紧

张，这与党和国家提出建设和谐社会的⽬标形成巨⼤反差。在2002年12⽉九届全国⼈⼤常委会审议的民法典草案

中，没有规定医疗损害责任，⽽在2008年10⽉⼗⼀届全国⼈⼤常委会审议的《侵权责任法(草案)》第2次审议稿却增

设了“医疗损害责任”。这充分说明医患关系已经紧张到⾮解决不可的地步，⽴法机关决⼼排除⼀切⼲扰，借制定《侵

权责任法》之机会，废⽌《医疗事故处理条例》，为⼈民法院审理医疗损害案件设⽴裁判规则。对于设⽴本章之⽴法

⽬的，全国⼈⼤法律委员会认为就是要妥善处理医疗纠纷，界定医疗损害责任，切实保护患者的合法权益，也要保护

Ｑ　Ｃ　ＡＲＥＥＲ　ＨＯＲＩ硎　职业时空　

浅谈侵权责任法中的医疗损害责任　李姗晏　（南方医科大学，广东广州　５１００００）　摘要：２　０　１　０年７月１日（（侵权责任法））正式施行，这是我国第一部对医疗损害责任做出了系统规定　的法律，该法明确规定了医疗侵权责任的构成、归责原则、免责事由、责任形式以及医疗损害赔偿　标准等内容，对医务人员行医提出了更高的执业要求。　关键词：医疗损害赔偿；过错原则；鉴定；赔偿；完善措施　侵权责任法》面对司法实践中医疗事故责任和　医疗过错责任双轨制的问题，采用了一种新的统一　概念——医疗损害赔偿。这一概念的使用主要带来　以下三点重要的改变：　一、医疗损害责任的归责原则的改变　长期以来，我国的医疗损害责任实行过错推定　原则，在本次（（侵权责任法　的立法过程中，我们考　察了德国、法国、日本、意大利等国家和地区的医疗　损害责任制度，得出结论，他们的医疗损害责任制度　都实行的是过错责任原则，而不是过错推定原则。因　此我们借鉴他们的做法，对一般的医疗损害责任应　当实行过错责任原则。　过错责任原则指以侵权行为人的主观过错作为归　责根据的归责原则，即没有过错就没有侵权责任。在　医疗损害责任中是指造成了损害但并不必然承担赔偿　责任，而是要看行为人之医疗行为是否具有过错。有　过错者承担赔偿责任，无过错者不承担赔偿。Ｉ¨证明　医疗机构及医务人员的医疗损害责任构成要件包括　过错要件，由原告即受害患者一方承担举证责任。只　有在第５　８条规定的情形下，可以推定医疗机构或者　医务人员有过错。除此之外，按照第５９条的规定，医　疗产品损害责任实行无过错责任原则，因药品、消毒　药剂、医疗器械的缺陷，或者输人不合格的血液造成　患者损害的，患者可以向生产者或者血液提供机构　请求赔偿，也可以向医疗机构请求赔偿。患者向医疗　机构请求赔偿的，医疗机构赔偿后，有权向负有责任　的生产者或者血液提供机构追偿。其中医疗机构在　此承担的是中间责任，实行无过错责任原则。如果医　疗机构对医疗产品的缺陷产生具有过错则承担最终　责任，否则由医疗产品生产者承担。　侵权责任法　根据产品责任的各种类型，采取　不同的归责原则，形成了医疗损害责任的双重归责　原则体系。医疗机构的医务人员不再需要承担无法　举证复杂疾病的因果关系证明，不必加重心理负担，　可减轻看病的压力，对于减少过度检查，缓解看病　难、看病贵是有帮助的。同时，医疗机构也不是不要　举证，也需要针对患者提出的问题进行相关举证。这　一规定把原来的双规制统一为医疗过错损害赔偿责　收稿日期：２０１２－０３．１２　・１４８・　任，相应地消除了适用法律依据不统一的混乱现象，　在减少诉讼成本、节约社会资源的同时，更有利于解　决医患矛盾、消除医患对立、构建医患和谐。　二　医疗过失鉴定机构的改变　在医疗侵权纠纷处理实践中，举证责任的履行，　主要的途径是通过鉴定，由此，就引发了鉴定的双轨　制，即法医类司法鉴定与医疗事故技术鉴定的关系　问题。多年来，医患双方及司法界众说纷纭，没有统　一的规定。在（（全国人民代表大会常务委员会关于司　法鉴定管理问题的决定　出台后，似乎出现了一面倒　的局面，普遍认为法医类司法鉴定完全代替了医疗　事故技术鉴定。为了应对这个局面，很多地方在积极　组建拟替代原医疗事故技术鉴定工作的鉴定机构。　首先，司法医学鉴定不能代替医疗事故技术鉴　定。司法鉴定是指在诉讼活动中鉴定人运用科学技　术或者专门知识对诉讼涉及的专门问题进行鉴别和　判断并提供鉴定意见的活动。医疗事故技术鉴定是　指由医学会组织有关临床医学专家或法医学专家组　成的专家组，运用医学、法医学等科学知识和技术，　对涉及医疗事故行政处理的有关专门性问题进行检　验、鉴别和判断并提供鉴定结论的活动。全国人民代　表大会常务委员会提出的　关于对法医类鉴定与医　疗事故技术鉴定关系问题的意见》中指出，医疗事故　技术鉴定的内容不都属于法医类鉴定。涉及的尸检、　伤残等级鉴定等，属于法医类鉴定范围。对此类鉴定　事项，在进行医疗事故技术鉴定时，由已列入鉴定人　名册的法医参加鉴定为宜。因此，法医类司法鉴定与　医疗事故技术鉴定是不同类别的鉴定工作，适用范　围完全不同。然而医疗纠纷争议中最为关键的两个　问题是诊疗行为的过失及过失与损害后果之间的因　果关系，正是法医病理鉴定、法医临床鉴定所无权涉　及的内容。实践中，有关法医鉴定人员也会就这些问　题进行认定、鉴别，但是却是没有权利的越俎代庖之　举。　侵权责任法》施行后，为适应法院的鉴定委托　需求，不少省份建立了原则上由地级市医学会、省医　学会提供医疗损害鉴定的新机制。　三、医疗损害赔偿的改变　在（