共同犯罪与身份

法制园地共同犯罪身份问题研究□马晶(中南财经政法大学法学院湖北武汉430060)摘要在我国刑法分则中，有些犯罪的犯罪主体是由特殊身份的主体构成的，刑法理论上将其称为身份犯，而刑法总则却没有对“身份”的含义作界定，刑法理论对“身份”概念、分类也有不同观点，当无身份者与有身份者共同犯罪时，如何定罪，我国刑法没有规定，刑法分则、司法解释对贪污罪、徇私枉法罪等个别犯罪作了规定，但这些规定缺乏全局性，司法解释本身的合理性也值得商榷，实践中对于共犯中身份问题的处理很不统一，本文从身份、共同犯罪、司法实践着手对共同犯罪身份问题作一探析。

关键词有身份者无身份者共同犯罪中图分类号：D924.1文献标识码：A文章编号：1009-0592(2006)10-056-02一、刑法意义上的身份我国刑法理论的犯罪构成包括主体、主观方面、客体、客观方面，其中主体就是刑法意义上的身份，即：对定罪量刑有影响作用的犯罪主体的地位、出身、状态或者资格。

1952年9月19日日本最高裁判所的判例，对于身份地位的解释：“不限于男女性别、亲属关系，作为公务员的资格这种关系，而是指所有与犯罪行为相关的作为犯人的关系的特殊地位和状态”，该判例将身份解释为特殊地位和状态。

刑法意义上的身份应当包括以下三个方面的特征：一是人身性。

刑法中的身份首先应当具有一般意义上身份所具有的含义，即人的一种出身、地位或资格。

身份具有人身依附性，任何人都有自己的身份，不存在无身份的人，也不存在独立于人之外的身份，这种身份既包括自然的资格，如性别，也包括后来在社会关系中发展起来的地位和资格，如国籍，但都是限定在行为人的人身主体方面的特征，至于行为人的主观方面的状况，如犯罪目的、犯罪动机等就不应认为是身份。

二是法定性。

这是就刑法中身份的功能而言的，即刑法中的身份，必须是为刑法所规定的对定罪量刑有影响的关于行为人主体的事实状况，尤其对于影响量刑的身份而言，这种身份不是法官酌量考虑的量刑因素，而是刑法明确规定必须予以考虑的量刑因素，身份的法定性也是各国对于身份的认定有区别的原因所在，因为各国刑法对于身份的规定不尽相同，三是特定性。

浅析共同犯罪与身份李丹前言共同犯罪是一种复杂的社会现象，与单独的个人犯罪相比具有更大的社会危害性，因此成为各国刑法严厉打击的重点。

共同犯罪被学者称之为刑法理论的“绝望之章”，正是由于共同犯罪的广度和深度，刑法学界对此也颇为关注。

刑法学中身份的问题，也是很有争议的问题。

共同犯罪与身份问题的结合在一起，更产生了新的难题。

刑法学界对此也是众说风云，数百年来没有定论。

各国的立法对此规定也不相同。

关于共同犯罪与身份的理论问题，主要有：第一，共同犯罪与身份的定罪关系。

其中包括无身份者与有身份者实施纯正身份犯的认定；不同身份者共同实施纯正身份犯的定性问题；有身份者，教唆、帮助无身份者实施纯正身份犯的定性问题。

第二，共同犯罪与量刑关系的相关问题。

我国刑法对之没有系统的规定，学界对此问题探讨不够深入和具体，争议很大。

因而直接影响到我国的刑事立法和司法实践。

加强对于共同犯罪与身份相关问题的研究，对于完善我国刑事立法及司法实践有重大意义。

第一，此研究有助于完善我国刑事立法。

对于无身份者与有身份者共同实施纯正身份犯的问题，我国的刑法总论没有规定，而只是在相关的司法解释中规定，又如共同犯罪与身份的量刑关系的相关问题，我国刑法总论也没有明确规定，给司法实践带来很大的问题。

因此，加强共同犯罪与身份相关问题的研究，对于完善我国的刑事立法具有积极的意义。

第二，此研究有助于定罪量刑及更好的指导司法实践。

共同犯罪与身份定罪关系，量刑关系的多样化，司法实践的复杂化。

加强共同犯罪与身份相关问题的研究，对于司法实践定罪、量刑具有积极意义。

因此本文拟对以上关于共同犯罪与身份的相关问题，阐述自己粗浅的看法。

一、共同犯罪与身份概述（一）共同犯罪概述根据我国刑法第25条的规定，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。

这是我国刑法对社会上存在形形色色的共同犯罪概念的科学总结。

按照我国刑法的规定，共同犯罪的条件，必须有二人以上，必须有共同故意，必须有共同犯罪行为。

（一）承继共犯【注意】承继共犯就是事中共犯，都是在犯罪进行中加入。

对于作为犯而言，关键是看犯罪行为是否结束；对于不作为犯而言，关键看行为人是否创造了危险。

（二）片面共犯（单向意思联络）（三）共犯与身份1.无身份者与有身份者的共同犯罪【注意】身份是对身份罪名正犯（直接正犯、间接正犯）的限定，无身份可构成共犯（帮助犯、教唆犯）。

2.不同身份者的共同犯罪【注意】先看实行者：利用本人身份，可构成该罪正犯；利用他人身份，可构成它罪共犯。

【注意】各自利用各自身份共同犯罪，以主犯（职权作用大者）罪名定罪。

不能确定作用大小定特殊罪名。

（四）共同犯罪与认识错误1.同一共犯形式内的错误2.不同共犯形式的错误3.共犯过剩【注意】认识错误的类别，从各共同犯罪人（参与犯）主观出发、对比客观，各自认定。

【注意】罪名=正犯客观行为+共犯主观故意；重合处认定罪名。

【注意】间接正犯错误：教唆行为+间接正犯故意=教唆犯，间接正犯行为+教唆故意=教唆犯。

（五）共犯与犯罪形态1.基本原则【注意】先正犯，再共犯；先既遂，再中止，未遂、预备；共同正犯，一人既遂，全体既遂。

共犯（帮助犯、教唆犯）有因果关系者既遂；部分共同犯罪人中止，其他共同犯罪人根据停顿原因认定中止、未遂、预备；犯罪形态=各自主观停顿原因+正犯客观停顿阶段。

2.共犯的脱离【注意】共犯关系（帮助犯、次要共谋犯）脱离条件：主观上有脱离意思；客观上切断本人行为与结果之间的因果关系；实行之前脱离。

【注意】共犯脱离的后果：前半截成立共同犯罪，系中止；对后半截行为及结果不负责。

【注意】对于共同犯罪，“一人既遂，全体既遂”是一个基本的原则。

对于共同正犯、教唆犯一般都应该遵循这个原则。

但是，由于帮助犯对共同犯罪的贡献力比较弱，如果帮助犯切断了对共同犯罪的物理和心理上的影响力，可能在实行犯既遂的情况下，单独成立中止。

（六）真题与解析1.（单选题）15周岁的甲非法侵入某尖端科技研究所的计算机信息系统，18周岁的乙对此知情，仍应甲的要求为其编写侵入程序。

司法考试刑法：共犯与身份司法考试刑法：共犯与身份。

司法考试各个科目跨度比较大，涉及内容繁多，法律教育网的小编为大家整理了一些重要知识点的讲义，希望大家在备考的时候多加研究，多做练习。

本文重点讲述共犯与身份。

精彩链接：司法考试刑法：胁从犯司法考试刑法：教唆犯及其处罚原则司法考试刑法：主犯及其刑事责任司法考试刑法辅导之犯罪中止（一）无身份者与有身份者的共同犯罪问题不具有构成身份的人与具有构成身份的人共同实施真正身份犯时，构成共同犯罪。

例如一般主体教唆、帮助依法被关押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人脱逃的，成立脱逃罪的共犯。

刑法分则所规定的特殊身份仅就正犯（实行犯）而言；至于教唆犯与帮助犯，则完全不需要特殊身份；一般主体教唆、帮助具有特殊身份的人实施以特殊身份为构成要件要素的犯罪的，以共犯论处。

对上述情况应当按照实行犯的犯罪性质来确定共同犯罪的性质。

例如，一般主体与国家工作人员勾结，利用国家工作人员职务上的便利，贪污公共财物的，国家工作人员是贪污罪的实行犯，一般主体属于贪污罪的共犯。

法律敎育网注意：具有不同身份的人共同犯罪时的定性问题，仍然以实行犯的犯罪性质确定共同犯罪的性质。

这种情形中的实行犯遵循如下思路：将具有低位身份的人视为无身份者，将具有高位身份的人视为有身份者，按照高位者的身份触犯的罪名认定共同犯罪的性质。

例如（2005年试卷二第18题）甲为非国家工作人员，是某国有公司控股的股份有限公司主管财务的副总经理；乙为国家工作人员，是该公司财务部主管。

甲与乙匀结，分别利用各自的职务便利，共同侵吞了本单位的财物100万元。

本案中甲成立职务侵占罪，乙是共犯，也定职务侵占罪。

（二）不真正身份犯的共同犯罪因特定的个人要素致刑罚有轻重时，不具有这种要素的共犯人，仍科处通常刑罚。

例如非国家机关工作人员甲与国家机关工作人员乙共同故意实施诬告陷害行为的，成立诬告陷罪的共犯，但对国家机关工作人员乙要从重处罚，对甲不能适用该规定。

论共同犯罪中的身份(一)【摘要】犯罪主体的不同身份能够对共同犯罪的性质产生影响。

中外刑法通说主张的共犯从属于正犯的观点，较好地解决了共同犯罪的定罪问题。

对于纯正身份犯的共同犯罪，其定罪可分为：非身份者教唆、帮助身份者的共犯关系；非身份者与身份者共同实行或组织实行的共犯关系；身份者教唆、帮助非身份者实行的共犯关系等情况进行。

【关键词】共同犯罪；身份；正犯；共犯【英文摘要】Thedifferentstatusofsubjectofcrimecanaffecttheaccusationofjointcrime．Thereviewoftheaccompl iceaccessorytotheprincipaloffenderbybothforeigncriminalspecialistsanddomesticones，properlyresolvesadjudgingforjointcrime．Forthecondemnationofthepureidentitycrimesinjointcri me，itCanbedefinedinthefollowingthreetypes：thenonidentitydefendantabettingorhelpingthestatusaccusedtooffend，thenonidentitydefendantoffendingwithororganizingthestatusaccusedtocommitanoffence，thestatusaccusedabettingorhelpingthenonidentitydefendanttooffend．【英文关键词】jointcrime；status；principaloffender；jointoffenders一、问题之提出我国刑法分则条文中规定的犯罪类型都是以单独犯罪形式出现的，其中大量是由一定特殊主体才能构成的身份犯，如贪污罪中的国家工作人员、渎职罪中的国家机关工作人员等。

真正⾝份犯的共同犯罪是指什么 在刑法理论上，通常将以特殊⾝份作为主体构成要件或刑罚加减依据的犯罪称为⾝份犯。

⾝份犯可分为真正⾝份犯和不真正⾝份犯。

你对真正⾝份犯制度多少呢?下⾯由店铺为你详细介绍真正⾝份犯的相关法律知识。

真正⾝份犯的共同犯罪 总的原则：按照正犯(实⾏犯)定罪。

(⼀)真正⾝份犯的共同犯罪 1、⽆⾝份者与有⾝份者的共同犯罪 不具有构成⾝份的⼈，不能单独成⽴该类犯罪，但可以与有⾝份者成⽴⾝份犯的共犯。

如普通公民不可能独⽴构成脱逃罪，但可以与罪犯成⽴脱逃罪的共犯。

2、具有不同构成⾝份的⼈共同犯罪(两者均有特殊⾝份) 难点总结： 例1： 妻⼦帮助丈夫(国家⼯作⼈员)收受贿赂。

丈夫是正犯(实⾏犯)，⼆者构成受贿罪的共同犯罪，妻⼦是共犯(帮助犯)。

例2： 甲、⼄开车来到某公司，欲盗窃公司仓库，对公司保安经理王某(正式职员)说：“只要你放⾏，弄到值钱的，有你⼀份。

”王某答应。

甲、⼄盗窃了公司财物。

甲、⼄是盗窃罪的正犯(实⾏犯)，甲、⼄和王某构成盗窃罪的共同犯罪，王某是共犯(帮助犯)。

例3： 国有控股公司⾥，甲是安保经理(国家⼯作⼈员)，⼄是物流主管(⾮国家⼯作⼈员)。

⼄利⽤职务便利侵吞公司财物过程中，请求甲不要声张，甲答应。

⼄是职务侵占罪的实⾏犯，甲、⼄构成职务侵占罪的共同犯罪，甲是帮助犯。

例4： 甲、⼄开车来到某公司，欲盗窃公司仓库，对公司保安经理王某(正式职员)说：“你打开门，我们⼀起偷，偷到的东西你拿七成。

”王某答应照办，并分得财物。

甲⼄与王某构成共同犯罪。

甲⼄同时触犯盗窃罪(实⾏犯)和职务侵占罪(帮助犯)，想象竞合，择⼀重罪论处，⼀般定盗窃罪(实⾏犯)。

王某同时触犯盗窃罪(帮助犯)和职务侵占罪(实⾏犯)，想象竞合，择⼀重罪论处，⼀般定职务侵占罪(实⾏犯)。

例5： 甲(投保⼈)和⼄(保险公司职员)合谋诈骗保险公司的保险⾦，由甲负责制造保险事故、编造虚假索赔材料，由⼄负责保险公司内部理赔。

第五节共同犯罪的特殊问题一、共同犯罪与身份不具有构成身份的人与具有构成身份的人共同实施真正身份犯（以特殊身份为构成要件的犯罪）时，构成共同犯罪。

例如，一般公民不可能单独犯脱逃罪，但可以教唆、帮助依法被关押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人脱逃，因而构成脱逃罪的共犯。

首先，刑法分则所规定的国家工作人员等特殊主体仅就实行犯而言。

至于教唆犯与帮助犯，则完全不需要特殊身份。

其次，我国刑法有关共犯人的规定已经指明了这一点。

例如，刑法第29条第1款前段的规定：教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。

其中的“犯罪”与“共同犯罪”当然包括以特殊身份为行为主体要件的故意犯罪。

因此，只要被教唆的人犯被教唆的罪，教唆犯与被教唆犯就构成共同犯罪。

根据刑法第27条第1款的规定，从犯只能存在于共同犯罪之中。

这表明，起帮助作用的人，也与被帮助的人成立共犯。

当然，帮助犯也可能是胁从犯，但第28条的规定说明，胁从犯也只存在于共犯之中。

这三条足以表达以下含义：一般主体教唆、帮助特殊主体实施以特殊身份为构成要件的犯罪的，以共犯论处。

最后，如果认为无身份者与有身份者共同故意实施以特殊身份为要件的犯罪时，一概不成立共犯（除有明文规定的贪污罪之外），刑法总则关于共同犯罪的规定几近一纸废文，总则也不能起到指导分则的作用。

例如，一般公民教唆国家机关工作人员叛逃的，一般公民教唆、帮助司法工作人员刑讯逼供的，一般公民帮助在押人员脱逃的，一般公民教唆国家工作人员挪用公款的，均不成立共犯，而且通常只能宣告无罪。

但这些结论无论如何不能得到国民的赞同。

问题是，在上述情况下，应如何确定犯罪的性质？对于类似问题，尽管刑法理论上莫衷一是，但司法解释有所涉及。

最高人民法院《关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》（2000年6月30日公布、自2000年7月8日起施行），就审理贪污或者职务侵占犯罪案件如何认定共同犯罪问题解释如下：行为人与国家工作人员勾结，利用国家工作人员的职务便利，共同侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，以贪污罪共犯论处。