下载文档原格式
拟IPO上市公司的共同实际控制人到底该如何认定？关于申请首发上市公司共同实控人认定简析》拟首次公开发行股票并于A股上市的企业，公司控制结构通常会存在如下三种情形：(1)公司存在单一实际控制人；(2)公司不存在实际控制人；(3)公司存在共同实际控制人。
本文中，笔者将就如何认定前述第(3)种情形“公司存在共同实际控制人”进行简要讨论和分析。
存在共同实际控制人情形的发行人，大都不存在单一持股超过50%的股东、股权较为分散、不存在单一股东可以直接控制公司的重大经营决策/存在多名股东均可以影响公司的重大经营决策。
在认定是否存在共同控制结构时，需考虑报告期内是否存在多名股东形成了事实上的共同控制或是否存在通过签署一致行动协议而导致多名股东共同控制了发行人。
实务中，对发行人存在共同实际控制人的认定一般基于以下几种情形：一、基于夫妻、父母子女等家庭成员关系认定为共同实际控制人我国存在大量的民营企业为家族企业的情形，公司的创始人/经营管理者往往存在夫妻、父母子女、兄弟姐妹等关系，大多均为公司的股东并多数作为管理层参与公司的经营管理。
在这种情况下，单纯的以某一方持股比例较高(甚至已绝对控股)而认定其为单一实际控制人可能是不尊重公司的实际情况的。
除了结合持股情况，还需要参考其他家庭成员是否持有公司股份、是否具体参与了公司的实际经营、重大事项决策等因素。
根据《上海证券交易所科创板股票发行上市审核问答(二)》(下称《审核问答(二)》的要求，实际控制人的配偶、直系亲属，如其持有公司股份达到5%以上或者虽未超过5%但是担任公司董事、高级管理人员并在公司经营决策中发挥重要作用，除非有相反证据，原则上应认定为共同控制人。
一般而言，家庭成员被认定为对公司存在共同控制的，因其血亲、姻亲关系的存在，可不签署《一致行动协议》或《共同控制协议》等法律文件用以确定共同控制结构。
该类案例较多，如在上海安诺其集团股份有限公司(300067.SZ)首次公开发行股票时，即认定合计持股69.65%的纪立军、张烈寅夫妇为控股股东、共同实际控制人。
发行审核专题研究（二）：被否案例原因分析一、信息披露质量差这类问题主要包括申请材料未按照相关规定做好相关事项的信息披露,包括信息披露不充分、误导性陈述和重大遗漏等方面.从某个角度上来讲，这样问题的出现完全是保荐机构的责任。
在历年的统计中，因信息披露问题被否的企业都占一定比例，这就要求投行从业人员做到勤勉尽责，希望这样的被否案例越来越少。
引以为戒！【上述案例分析同时也表明,首发未通过信息披露问题实际上只是一个表征问题，往往会涉及同业竞争等其他实质性问题。
】1、信息披露存在重大遗漏1）信息披露存在重大遗漏A 天虹商场:申报材料未披露申请人前期改制过程中用于出资的房产的权属性质.1984年，申请人前身深圳市天虹商场改组为中外合资经营企业时,大股东中航技深圳工贸中心以航空工贸大厦一至二层共4650平方米房产作价出资，计入“接受固定资产投资”。
而申请材料中没有提供当时的验资报告,其他材料也无法证明大股东当时投资的究竟是房屋所有权还是房屋使用权。
如果是房屋所有权，则在1994年申请人延长经营期限时，在申请人没有清算分配剩余财产的情况下，大股东无权将该房产的72个月使用权作价再向申请人增资,因此，发审委会议认为，相关信息披露存在重大遗漏,根据现有发行申请材料无法判断1994年大股东向申请人增资的出资合法性。
【存在该种情况的2008年还有神州泰岳、金凰珠宝】B 洋河酒业：公司信息披露质量较低。
包括设立后的重组情况;蓝天贸易和蓝海贸易实收资本仅为50余万元的公司对发行人增资2713、2545万元的资金来源;招股文件中也缺乏公司历年所得税税率及缴纳情况的披露,未详细披露新增1.5万吨高档白酒产能的销售方案和可行性等等。
C 某公司：信息披露重大遗漏。
企业对境外股东及其关联方的实际控制人披露不清晰，尤其是发行人核心创始研发人员对该等境外股东及其关联企业的经营表决权控制情况不明。
作为技术主导型企业，如果核心核心技术团队与实际控制人对发行人经营与发展战略产生分歧，未来可能导致对发行人控制权的争夺以及实际控制人变动的风险，并进而对发行人的生产经营产生重大不利影响。
专题研究实际控制人1、关于实际控制人，以下说法正确的是：（）A 实际控制人可以是公司B 实际控制人可以是自然人C 公司可以没有实际控制人D 实际控制人可以不是公司股东答：全对。
（有的招股书披露至国资委，有的招股书披露至国有一级出资平台）（实际中，仅就国有控股公司而言，对实际控制人的披露，有的公司实际控制人披露为政府，有的为国有资产监督管理委员会，有的为政府机构，有的则为国有资产经营管理公司。
另外，相关披露标准规定，实际控制人确定为法人时，应该披露其股东，可看出，国有控股企业如为国有资产经营管理公司控股，实际控制人并非要一概判断为国有资产管理部门，可依具体情况判断为公司法人（依授权），但是国资管理部门应作为其股东加以披露。
）保代培训记录：关注共同控制、无实际控制人的情况。
不要为了证明自己有实际控制人而盲目签署一致行动协议。
2、（1）报告期期初，a（20%）、b（15%）、c（10%）、d（8%）四人为发行人前四大股东；abcd四人期初即签署一致行动人协议，且遵照执行，公司运行正常。
（2）第二年发行人增资扩股，abcd四人设立的A公司参与增资并成为第一大股东，B、C公司成为第二、三大股东。
发行人股权结构为A（29%）B（28%）C（28%）abcd（合计15%）。
其后股权无变动。
（3）A公司的股权结构为abcd各持有20%，剩余20%由无关联自然人持有。
（4）除abcd四人外，公司其他股东之间、股东的股东之间，均不存在一致行为协议、关联关系等。
问：报告期内，发行人实际控制人是否发生变更。
3、（1）自然人a、b自期初起，一直是一致行动人；（2）报告期期初，发行人股权结构未A（48%）、a(27%)、b(25%)，其中A是与a、b无关联关系的法人，亦无一致行动。
（3）第二年，发行人股权变更为a（37%）、b（35%）、A（28%）。
其后股权无变动。
问：报告期内，发行人实际控制人是否发生变更。
此题来源于亚威股份（002559），实际控制人未发生变化。
实际控制人认定案例分析一、法律法规规定（一）《公司法》第二百一十七条控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占公司股本总额百分之五十以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。
实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。
（二）《首次公开发行股票并在创业板上市管理办法》（2014年修订）第十四条发行人最近两年内主营业务和董事、高级管理人员均没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。
（三）《首次公开发行股票并上市管理办法》（2014年修订）第十二条发行人最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。
解读：（1）要求发行人最近3年内实际控制人没有发生变更，旨在以公司控制权的稳定为标准，判断公司是否具有持续发展、持续盈利的能力，以便投资者在对公司的持续发展和盈利能力拥有较为明确预期的情况下作出投资决策。
（2）在发行人存在多人共同拥有公司控制权的情况下，其中某个小股东变更，不构成公司控制权变更。
（3）如果发行人最近3年内持有、实际支配公司表决权比例最高的人发生变化，且变化前后的股东不属于同一实际控制人，视为公司控制权发生变更。
（4）当发行人不存在拥有公司控制权的人或者公司控制权的归属难以判断的，如果符合以下情形，可视为公司控制权没有发生变更：(1)发行人的股权及控制结构、经营管理层和主营业务在首发前3年内没有发生重大变化；(2)发行人的股权及控制结构不影响公司治理的有效性；(3)发行人及其保荐人和律师能够提供证据充分证明。
（四）《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第1号―招股说明书》第三十五条发行人应披露发起人、持有发行人5%以上股份的主要股东及实际控制人的基本情况，主要包括：（一）发起人、持有发行人5%以上股份的主要股东及实际控制人如为法人，应披露成立时间、注册资本、实收资本、注册地和主要生产经营地、股东构成、主营业务、最近一年及一期的总资产、净资产、净利润，并标明有关财务数据是否经过审计及审计机构名称；如为自然人，则应披露国籍、是否拥有永久境外居留权、身份证号码、住所；（二）控股股东和实际控制人控制的其他企业的成立时间、注册资本、实收资本、注册地和主要生产经营地、主营业务、最近一年及一期的总资产、净资产、净利润，并标明这些数据是否经过审计及审计机构名称；（三）控股股东和实际控制人直接或间接持有发行人的股份是否存在质押或其他有争议的情况。
首发企业现场检查规定正文：----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------中国证券监督管理委员会公告〔2021〕4号现公布《首发企业现场检查规定》，自公布之日起施行。
中国证监会2021年1月29日首发企业现场检查规定第一条为规范首发企业现场检查行为，强化首发企业信息披露监管，督促中介机构归位尽责，保护投资者合法权益，根据《中华人民共和国证券法》《中华人民共和国公司法》《首次公开发行股票并上市管理办法》《科创板首次公开发行股票注册管理办法（试行）》《创业板首次公开发行股票注册管理办法（试行）》《存托凭证发行与交易管理办法（试行）》等，制定本规定。
第二条本规定所称现场检查，是指针对申请在境内证券交易所（以下简称交易所）首次公开发行股票或存托凭证并上市的企业（以下简称检查对象），由中国证券监督管理委员会（以下简称中国证监会）及其派出机构和交易所作为检查机构，在检查对象的生产、经营、管理场所以及其他相关场所，采取一定方式对其信息披露质量及中介机构执业质量进行监督检查的行为。
第三条检查对象和中介机构应当配合现场检查工作，保证提供的有关文件资料和接受问询时陈述的内容真实、准确、完整，不得拒绝、阻碍和隐瞒。
第四条现场检查工作人员必须忠于职守，廉洁公正，遵守保密规定，确保现场检查独立、客观、公正、高效，不得干预检查对象正常的生产经营活动，不得利用职务便利牟取不正当利益。
第五条检查对象确定包括问题导向和随机抽取两种方式。
第六条问题导向的检查对象由中国证监会审核、注册部门或交易所审核部门（以下统称审核或注册部门）确定。
在发行上市审核和注册阶段，首发企业存在与发行条件、上市条件和信息披露要求相关的重大疑问或异常，且未能提供合理解释、影响审核判断的，可以列为检查对象。
首发业务若干问题解答（一）目录问题1、持续经营时限计算 (2)问题2、工会、职工持股会及历史上自然人股东人数较多的核查要求 (3)问题3、锁定期安排 (4)问题4、申报前后引入新股东的相关要求 (5)问题5、对赌协议 (7)问题6、“三类股东”的核查及披露要求 (8)问题7、出资瑕疵 (9)问题8、发行人资产来自于上市公司 (10)问题9、股权质押、冻结或发生诉讼 (12)问题10、实际控制人的认定 (153)问题11、重大违法行为的认定 (175)问题12、境外控制架构 (196)问题13、诉讼或仲裁 (207)问题14、资产完整性 (19)问题15、同业竞争 (20)问题16、关联交易 (22)问题17、董监高、核心技术人员变化 (24)问题18、土地使用权 (25)问题19、环保问题的披露及核查要求 (28)问题20、发行人与关联方共同投资 (298)问题21、社保、公积金缴纳 (29)问题22、公众公司、H股公司或境外分拆、退市公司申请IPO的核查要求.. 30 问题23、军工等涉秘业务企业信息披露豁免 (31)问题24、对创业板“主要经营一种业务”的认定 (333)问题１、公司拟申请首发上市，应当如何计算持续经营起算时间等时限？答：有限责任公司按原账面净资产折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。
如有限公司以经评估的净资产折股设立股份公司，视同新设股份公司，业绩不可连续计算。
《首次公开发行股票并上市管理办法》和《首次公开发行股票并在创业板上市管理办法》中规定的“最近1年”以12个月计，“最近2年”以24个月计，“最近3年”以36个月计。
问题２、历史沿革中曾存在工会、职工持股会持股或者自然人股东人数较多情形的，发行人应当如何进行规范？中介机构应当如何进行核查？答：（1）考虑到发行条件对发行人股权清晰、控制权稳定的要求，发行人控股股东或实际控制人存在职工持股会或工会持股情形的，应当予以清理。
控股股东、实际控制人的认定一、相关法律法规（一）控股股东、实际控制人认定1、《中华人民共和国公司法》（2013年修订）第二百一十六条本法下列用语的含义：（2）控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。
（3）实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。
2、《上市公司章程指引（2014年修订）》第一百九十二条释义（1）控股股东，是指其持有的普通股（含表决权恢复的优先股）占公司股本总额50%以上的股东；持有股份的比例虽然不足50%，但依其持有的股份所享有的表决权已足以对股东大会的决议产生重大影响的股东。
（2）实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。
（3）关联关系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。
但是，国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。
3、《上海证券交易所股票上市规则（2014版）》本规则下列用语含义如下：（6）控股股东：指其持有的股份占公司股本总额50%以上的股东；或者持有股份的比例虽然不足50%，但依其持有的股份所享有的表决权已足以对股东大会的决议产生重大影响的股东。
（7）实际控制人：指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。
（8）控制：指能够决定一个企业的财务和经营政策，并可据以从该企业的经营活动中获取利益的状态。
具有下列情形之一的，构成控制：a.股东名册中显示持有公司股份数量最多，但是有相反证据的除外；b.能够直接或者间接行使一个公司的表决权多于该公司股东名册中持股数量最多的股东能够行使的表决权；c.通过行使表决权能够决定一个公司董事会半数以上成员当选；d.中国证监会和本所认定的其他情形。
发行监管问答——关于首发企业中创业投资基金股东的锁定期安排一、首发审核中对发行人控股股东、实际控制人所持股票锁定期的一般性要求有哪些？答：根据《公司法》第141条的规定，发行人首次公开发行股票前已发行的股份，自发行人股票在证券交易所上市之日起一年内不得转让。
根据证券交易所《股票上市规则》的有关规定，发行人控股股东和实际控制人所持股份自发行人股票上市之日起36个月内不得转让。
对于发行人没有或难以认定实际控制人的，为确保发行人股权结构稳定、正常生产经营不因发行人控制权发生变化而受到影响，审核实践中，要求发行人的股东按持股比例从高到低依次承诺其所持股份自上市之日起锁定36个月，直至锁定股份的总数不低于发行前股份总数的51%。
二、首发审核中落实《国务院关于促进创业投资持续健康发展的若干意见》的具体措施有哪些？答：为落实《国务院关于促进创业投资持续健康发展的若干意见》精神，支持创业投资持续健康发展，对于创业投资基金作为发行人股东的股份限售期安排，发行审核中按照下列原则和要求进行处理：1、发行人有实际控制人的，非实际控制人的创业投资基金股东，按照《公司法》第141条的有关规定，自发行人股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。
2、发行人没有或难以认定实际控制人的，对于非发行人第一大股东但位列合计持股51%以上股东范围，并且符合一定条件的创业投资基金股东，按照《公司法》第141条的有关规定，自发行人股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。
3、上述“符合一定条件的创业投资基金股东”的认定程序，由创业投资基金股东向保荐机构提出书面申请，经保荐机构和发行人律师核查后认为符合相关认定标准的，在收到相关首发项目反馈意见后由保荐机构向证监会发行审核部门提出书面申请，证监会发行审核部门在认定时应当征求证监会相关职能部门的意见。
4、对于存在刻意规避股份限售期要求的，证监会将按照实质重于形式的原则，要求相关股东参照控股股东、实际控制人的限售期进行股份锁定。
（创业指南）创业板首发案例实际控制人总结创业板首发案例实际控制人总结（创业板首批公开发行的 28 家）一、控股股东为实际控制人（一）爱尔眼科律师工作报告：“1、2007 年 9 月之前，爱尔眼科某公司的实际控制人为陈邦。
（Q:07 年9 月前，陈邦直接持有且控股爱尔眼科有限，此处表述为爱尔眼科某公司的控股股东为陈邦更合适。
）2、2007 年 9 月，陈邦、李力、郭宏伟分别将所持爱尔眼科有限41.65%、10.41%、7.94%的股权部分对爱尔投资ft资入股、部分直接转让给爱尔投资。
截至本律师工作报告ft具之日，爱尔投资共持有发行人 60%的股份，为发行人控股股东。
3、经本所律师核查，陈邦现持有爱尔投资 69.41%的股份，为爱尔投资的控股股东。
陈邦现直接持有发行人 23.80%的股份。
”反馈意见：“2007年 9 月 14 日，爱尔眼科医院集团部分股东以公司股权设立湖南爱尔投资，同时爱尔眼科医院集团部分股东向湖南爱尔投资转让股权。
……。
请保荐机构、律师：（1）对湖南爱尔投资公司设立过程是否履行了必要的法律程序，包括发起人协议、股权ft资的评估、验资以及取得营业执照的时间和开立银行账户等情况进行核查。
（2）对湖南爱尔投资公司收购部分爱尔眼科的股权时是否已经取得了法人资格、收购股权的支付方式及资金来源进行核查。
（3）对发行人上述行为是否真实有效、是否合法合规以及对发行上市的影响明确发表意见。
”补充法律意见：1、湖南爱尔投资设立的程序履行情况（1）《ft资协议》。
（2）股东会——创立事宜（3）《企业名称预先核准通知书》（4）验资（第一期ft资，现金形式）（5）企业法人营业执照（6）股东会——批准第二期ft资事宜，以陈邦、李力、郭宏伟持有的爱尔眼科某公司的股权ft资，作价依据为参考《资产评估报告书》，由各股东最终协商确定。
（7）爱尔眼科股东会批准陈邦、李力、郭宏伟各自将其持有的本公司24.89%、6.22%、4.74%的股权对湖南爱尔投资进行ft资，其他股东放弃优先购买权。
首发过程中实际控制人确定相关问题研究孙凯2005年修订的《公司法》第一次从法律上确定了“公司实际控制人”的概念。
《公司法》第二百一十七条规定，“虽不是公司的股东，但通过投资关系协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。
”这是我国第一次在法律层面引入“实际控制人”的提法，并对有限责任公司和股份有限责任公司实际控制人的法律责任进行了详细的规定。
事实上实际控制人的概念早就在中国证券监督管理委员会的部门规章中出现过，如规范企业首发的《关于进一步规范股票首次发行上市有关工作的通知》（证监发行字[2003]116号）中即要求发行人申请首次公开发行股票并上市，最近三年内实际控制人应当没有发生变更。
实际控制人作为公司控制权的最终拥有者，在企业上市过程中对企业经营利润的产生和经营业绩的影响巨大，因此证监会在《首次公开发行股票并上市管理办法》（证监会令第32号）（以下简称《首发办法》）第十二条中进一步明确规定“发行人最近三年内实际控制人没有发生变更”。
另外根据上市的有关规则，企业成功上市后实际控制人直接或间接持有的发行人股份三年内不得转让，这一股份转让的限制性规定被业内形象的称为“锁定期”。
根据上述规定，如何确定实际控制人成为公司成功发行A股并上市的关键性因素，许多企业因为不了解相关规定，上市之前的股权调整导致了实际控制人发生变化从而严重影响了上市进度。
本文主要针对首发过程中实际控制人的确定问题提出自己的粗浅认识。
一、实际控制人的概念《公司法》的规定实际控制人是指“是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。
”因此根据《公司法》，公司的股东不是实际控制人，而这一规定在实践中受到很多的质疑。
如果采取此种认定方式，在拟上市企业股东全部为自然人的情况下，无法界定实际控制人，由此导致的后果是《首发办法》中关于“实际控制人三年内不能发生变更”的规定变成一纸具文。
另外，企业上市过程中也出现了公司的非控股股东能够实际控制公司而控股股东不能实际控制公司的情况，这一新情况想必也是《公司法》立法者所始料未及的，因此，笔者认为我国《公司法》第二百一十七条对实际控制人的“非股东”身份界定是没有必要的，只要定义为“通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人”即可。
目前上市企业公告的招股说明书中基本采纳了笔者的观点，如北京东方雨虹防水技术股份有限公司李卫国、许利民、钟佳富、其他59名自然人分别持有公司55.61%、16.46%、8.5%和19.43%的股份，招股说明书中将李卫国界定为实际控制人。
中国证监会在审核中从实质重于形式的原则将通过直接持有公司的股份或者通过投资关系、协议或者其他安排，或者同时通过上述两种方式，足以对股东大会的决议产生重大影响或者能够实际支配公司行为的人均认定为《首次公开发行股票并上市管理办法》第十二条所指的“实际控制人”。
二、实际控制人的种类(一) 自然人、国有资产管理机构、其他最终控制人实际控制人从民事主体资格的一般理论上讲应当自然人、法人和其他组织。
但是在上市公司或拟上市公司的语境下实际控制人的范围应当相应的进行限缩，从目前上市公司信息披露的材料来看，根据主体资格的不同可以将实际控制人分为自然人、国有资产管理机构和其他最终控制人三类。
关于自然人主体资格及国籍。
目前经中国证监会审核批准上市的企业中，不存在将无民事行为能力人和限制行为能力人界定为公司实际控制人的案例，从理论上讲，无民事行为能力人或者限制行为能力人对于公司经营决策中的重大事项应当由其法定代理人代为行使，因此以“实际控制”作为实质性判断标准，其法定代理人应当为公司的实际控制人。
实际控制人既可以是境内自然人也可以是境外自然人，如上海斯米克建筑陶瓷股份有限公司实际控制人李慈雄即为中国台湾人。
虽然从目前笔者阅读的材料中还没有发现外国籍自然人为公司实际控制人的案例，但是从中国证监会鼓励境外企业A股上市的政策来看，外国籍自然人成为上市公司实际控制人应该不存在法律上的障碍。
关于国有资产管理机构。
有的将国有资产管理机构或人民政府作为实际控制人，有的将国有资产管理机构或政府控股的独资或控股国有资产管理企业作为实际控制人。
如博瑞传播（600880）和粤传媒（002181）都是将各自的报社作为自己的实际控制人。
而出版传媒（601999）则将辽宁省人民政府作为自己的实际控制人。
关于其他最终控制人问题。
首先，集体所有制企业、村民委员会。
股权分置改革之前，在上海证券交易所上市的公司中存在集体企业或村民委员会为实际控制人的情况，根据上交所一篇题为《2007年度报告对公司实际控制人披露情况分析》的研究报告，上交所4家上市公司的实际控制人为集体企业，所占比例为0.46%。
包括法拉电子（600563）、青岛海尔（600690）、海欣股份（600851、900917）和*ST春兰（600854）等。
股权分置改革后首发的新股中目前还没有集体所有制企业或村民委员会作为实际控制人的案例。
其次，职工持股会、信托管理公司目前不能成为公司的实际控制人。
根据《中国证监会关于职工持股会及工会能否作为上市公司股东的复函》（法律部[2000]24号），证监会暂不受理工会或职工持股会作为股东或发起人的公司公开发行股票的申请。
并且在审核过程中要求清理信托持股及信托计划。
再次，合伙企业不能成为发行人股东，但是否能够成为公司的实际控制人还有待进一步考察。
根据目前的证券登记结算技术条件，合伙企业是无法开立证券登记结算账户的，因此中国证券会从实质上暂不受理合伙企业作为发行人股东的企业上市申请。
从理论上讲，合伙企业也不是公司的最终实际控制人，对于合伙企业无论是有限合伙还是普通合伙，一般要求追溯到能最终控制合伙企业的自然人。
(二) 单独控制、共同控制、特殊控制根据实际控制人数的多寡，可以将实际控制的形式分为单独控制、共同控制和特殊控制三种类型。
单独控制是指单一主体凭借投资关系、协议或其他安排能够实际控制发行人的情形。
共同控制是指两个或者两个以上主体凭借投资关系、协议或其他安排能够实际控制发行人的情形。
特殊控制主要是指无实际控制人的情形。
针对实际控制人在实践过程中认定问题，中国证监会印发了《〈首次公开发行股票并上市管理办法〉第十二条“实际控制人没有发生变更”的理解和适用——证券期货法律适用意见第1号》的通知（证监法律字[2007]15号）其中特别规定了实践中争议比较大的共同控制和特殊控制问题。
三、实际控制人的确定标准确定实际控制人的关键在于如何认定“实际控制”，《公司法》对实际控制的界定仅仅是一个原则性的规定，在企业上市过程中如何确定“实际控制”还需要结合有关法规，主要是证监会和证券交易所的具体规定。
(一) 证监会关于公司控制权的规定根据证监会《证券期货法律适用意见第1号——<首次公开发行股票并上市管理办法>第十二条“实际控制人没有发生变更”的理解和适用》（证监法律字[2007]15号，以下简称“《意见》”）的规定，公司控制权是能够对股东大会的决议产生重大影响或者能够实际支配公司行为的权力，其渊源是对公司的直接或者间接的股权投资关系。
因此，认定公司控制权的归属，既需要审查相应的股权投资关系，也需要根据个案的实际情况，综合对发行人股东大会、董事会决议的实质影响、对董事和高级管理人员的提名及任免所起的作用等因素进行分析判断。
综上，判断一个公司的实际控制人应考虑以下因素：1、直接或间接、单独或合并持股比例及持股比例由大到小排名情况；2、对股东会、股东大会表决权的控制；3、是否能通过行使表决权决定一个公司董事会半数以上成员；4、是否有权决定一个公司的财务和经营政策。
从上述因素可以看出，判断是否具有控制权需要综合考虑股权、股东大会表决权控制力、公司董事会人选的确定权力及对公司财务经营决策的影响等因素。
当持有的股权比例超过50%，则毫无疑问可以控制股东会（股东大会）的表决权、决定董事会二分之一以上人选，通过股东会、董事会可决定公司的财务和经营决策。
当第一大股东持有股权比例不到50%，则需综合考虑相关因素。
关于公司实际控制人的界定，需考虑股票发行材料上报前三年其对公司的控制情况。
实际控制人可为一人，也可为多人。
在无法确定为一人的情况下，依据《意见》的规定，可以考虑界定为多人共同控制。
但仍需要强调的是，对于首发上市企业而言，证监会会特别关注股权控制因素，因为相对其他标准，股权控制因素具有客观性。
虽然对于实际控制人直接或者间接控制的股权比例没有明确规定，但从2008年新修订的《深圳证券交易所股票上市规则》中倒推，我们仍然可以得到一条指导性标准，详见下述。
(二) 《深圳证券交易所股票上市规则》（2006年5月修订）关于实际控制人的规定根据《深圳证券交易所股票上市规则》（2008年修订）第十八章从上市公司的角度规定了什么是“控制”。
控制：指有权决定一个企业的财务和经营政策，并能据以从该企业的经营活动中获取利益。
有下列情形之一的，为拥有上市公司控制权：1、为上市公司持股50%以上的控股股东；2、可以实际支配上市公司股份表决权超过30%；3、通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会半数以上成员选任；4、依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响；5、中国证监会或者本所认定的其他情形。
仔细研究《上市规则》可以发现，控制表决权比例的最低限度在30%，假设拟上市公司上市前实际控制人界定为单独控制，要想达到上市后控制上市公司股份表决权超过30%，实际控制人至少应当直接或者间接控制拟上市公司40%的股份。
(三) 界定共同控制应当考虑的因素实践中，许多拟上市企业基于各种原因无法达到上述的控股比例，我们将《意见》中界定共同控制人考虑的因素归结为：1、股权结构及控制结构因素《意见》规定，共同控制的每人都必须直接持有公司股份和/或者间接支配公司股份的表决权；如果发行人最近3年内持有、实际支配公司股份表决权比例最高的人发生变化，且变化前后的股东不属于同一实际控制人，视为公司控制权发生变更；发行人最近3年内持有、实际支配公司股份表决权比例最高的人存在重大不确定性的，也视为公司控制权发生变更。
据此，拟上市主体通过一致行动共同控制公司的所有人员，均应当直接持有贵司的股权，该股权应当真实、清晰，且持有股权的相关人员可以对股东会、董事会决议，对董事和高级管理人员的提名及任免产生实质影响。
另外共同控制的每人应当持有公司的股权，且在公司上市前三年内应当保证持有、实际支配公司股份表决权比例最高的人稳定、不发生变化。
2、治理结构因素《意见》规定，发行人公司治理结构健全、运行良好，多人共同拥有公司控制权的情况不影响发行人的规范运作。
