解除的法律难点与争议问题

审理劳动争议案件的几个法律实务问题

胡仕浩

《中华人民共和国劳动法》(以下简称《劳动法》)颁布实施以后，为了正确处理快速增长的劳动争议案件，最高人民法院陆续制定了相关的司法解释，如2001年4月颁布的《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》(以下简称《解释一》)，2006年7月颁布的《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》(以下简称《解释二》)，确立了劳动争议案件的若干审判原则和政策。本文试就上述司法解释和审判实务的有关法律问题及其与新的《劳动合同法》的协调理解作一阐释。

一、审判思维:正确理解劳动争议与一般民事案件的差异

劳动争议案件审判属于普通民事审判的一部分，从人民法院的内部分工来看，都是由民事审判第一庭负责审理，但在劳动争议审判中，民法中的合同自由、合同信守、过错赔偿原则都被改变，取而代之的是“按劳分配”、“同工同酬”、“禁止歧视”、“劳动自由”、“无过错赔偿责任”，以及禁止强迫劳动、禁止以高额的违约金限制劳动者的辞职权、禁止以低于国家最低工资标准支付劳动报酬、禁止牺牲劳动者健康的超时加班、冒险作业，甚至与职工签订“生死协议”等。因此，从事劳动争议审判的法官应当注意法律思维的调整，特别要注意把握劳动关系与一般民事关系的区别:(1)劳动关系是以劳动为目的建立的社会关系，只能产生于劳动过程之中，原则上不能包括未形成劳动关系之前的就业、择业过程。(2)劳动关系主要是社会关系，是法律上的平等、事实上的不平等。劳动关系中强调国家干预、社会保障，如工资、工时、工作条件的标准，社保制度，童工、女职工保护制度等相关规定。(3)劳动关系只能产生于劳动者和用人单位之间，而且具有单一性。用人单位须是依法成立、核准的企业、事业单位或者团体，不能是自然人。劳动者必须是自然人，有就业年龄、身体条件、职业技能等方面的要求，只能与一个用人单位建立劳动关系，不允许存在双重劳动关系。(4)民事关系的主体之间权利义务多赖于当事人的意思表示、协商约定，但劳动关系的权利义务更多地具有法定性，比如劳动者有亲自劳动义务、服从指挥义务、增益劳动义务、保密义务、损害赔偿义务，这些都是劳动关系的本质要求。同样，用人单位对劳动者应当承担的主要义务，如给付报酬、安全卫生保护、提供劳动条件、费用偿还、给假义务等，也是必须依法履行的。从《劳动合同法》的规定来看，它规定劳动者的权利有:同工同酬的权利，及时、足额获得劳动报酬的权利，拒绝强迫劳动、违章指挥、强令冒险作业的权利，获得经济补偿的权利。义务有:诚信义务，守法义务。用人单位的权利有:依法约定试用期和服务期，依法约定竞业限制，依法解除劳动合同。义务有:尊重劳动者的知情权，招工不得扣押证件和财物，劳动合同终止或者解除后的附随义务(办理解除劳动关系证明、人事档案和社保关系转移、合同文本的妥善保存)。这些都是根据我国劳动关系实际作出的规定，为一般民事案件不具有的特点，值得审判实务工作者注意。

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劳动合同解除的相关法律问题

劳动合同的解除：是指劳动合同签订后，尚未履行完毕之前，由于一定事由的出现，提前终止劳动合同的法律行为。

一、双方协商解除劳动合同：用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。

二、单方解除劳动合同：

（一）用人单位单方解除劳动合同：

1、过错性辞退：①在试用期间被证明不符合录用条件的;②严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的;③严重失职、营私舞弊，对用人单位利益造成造成重大损害的;④被依法追究刑事责任的。——立即解除；无需经济补偿。

2、非过错性辞退：应当提前30日以书面形式通知劳动者本人，并给予经济补偿。

①劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的;②劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的;③劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的。

3、经济性裁员：用人单位濒临破产进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严重困难，确需裁减人员的，应当提前30日向工会或者全体员工说明情况，听取工会或者职工的意见，经向劳动行政部门报告后，可以裁减人员。用人单位依据本条规定裁减人员，在6个月内录用人员的，应当优先录用被裁减人员。

4、用人单位不得解除劳动合同的情况：①患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;②患病或者负伤，在规定的医疗期内的;③女职工在孕期、产期、哺乳期的;④法律、行政法规规定的其他情形。

（二）劳动者单方解除劳动合同：

1、一般性辞职：劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。

2、特殊性辞职：①在试用期内的;②用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的;③用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的。

２０１０年９月　第２８卷第３期　太原理工大学学报（社会科学版）　Ｊｏｕｒｎａｌ　ｏｆ　Ｔａｉｙｕａｎ　Ｕｎｉｖｅｒｓｉｔｙ　ｏｆ　Ｔｅｃｈｎｏｌｏｇｙ（Ｓｏｃｉａｌ　Ｓｃｉｅｎｃｅｓ　Ｅｄｉｔｉｏｎ）　Ｓｅｐｔ．２０１０　ＶｏＩ．２８　Ｎｏ．３　

亲权法律关系争议问题研究　

巩姗姗　

（武汉大学法学院，湖北武汉４３００７２）　

摘要：亲权法律关系诸要素之争，源于亲权属性之争，－／Ａ．为亲权不是权利义务的结合，是父母的　私权利。提出亲权权利主体只能是父母；义务主体分为特定和不特定义务人；客体不是子女的人身　和财产，而是父母对后代的自然情感利益；未成年子女不是亲权法律关系的权利主体或义务主体，　是受益人；内容是亲权得以依法表现的具体形式；认为抚养义务不是亲权内容，而是特定范围亲属　

间的财产性债权债务关系。　

关键词：亲权法律关系；情感利益；受益人；抚养义务　中图分类号：Ｄ９２３　文献标识码：Ａ　文章编号：１００９—５８３７（２０１０）０３—００４６－０６　

一、亲权法律关系诸要素之争源于亲权　

性质之争　

（一）亲权性质之争的产生　

罗马法中的亲权（家长权、父权）是市民中的男　

性自权人对其家庭成员享有的支配权。【１　家庭成　

员的私权受亲权支配，而政治权利不受影响。　＿（ｍ”　

由于奉行家长权是家庭主权的观念，早期罗马法贯　

彻国家不干涉并尊重亲权的原则，亲权具有绝对性，　

其私权性体现在家长拥有绝对自由处置家子人身和　

财产的权力。亲权自产生之初性质即为私权。　

随着商业活动日益频繁，社会风气逐渐变化，亲　

权滥用现象频发。罗马法做出相应调整，规定亲权　

不得滥用并限制亲权的行使，比如行使亲权受到检　

察官的监督，滥用亲权将受到丧廉耻宣告。优士丁　

尼法中，亲权已成为有节制的矫正权和规束权，特别　

是在严重事态中，家长必须求助于公权力机　

构。＿３　Ｊ（ｐｌ　有学者将亲权行使中的各种限制归结为　

亲权同时还有义务的内容…．１。ｌ（　’——这成为亲权　

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解除劳动合同法律问题分析

作者：张伟

来源：《现代商贸工业》2011年第14期

摘 要：劳动合同的解除关系着双方当事人的重大利益，当然也最容易引起法律纠纷，在解除劳动合同的过程中涉及到很多法律问题，如何更好地注意和解决这些问题应当引起劳动合同双方当事人的高度关注。

关键词：劳动合同；解除权；法律问题

中图分类号：D9

文献标识码：A

文章编号：1672-3198（2011）14-0206-01

1 解除劳动合同的基本概述

根据我国《劳动合同法》规定，解除劳动合同的方式有双方协议解除、劳动者单方面解除、用人单位单方面解除等。由于《劳动合同法》的定位是保护作为弱势一方的劳动者的合法权益，因此立法者赋予了劳动者很大的单方面解除劳动合同的权利，而对用人单位的单方面解除权进行严格限制，不论从劳动合同的建立、劳动合同的解除还是劳动合同解除去的经济补偿以及损害赔偿等等，都无一例外地体现了这一立法精神。对于双方当事人协议解除合同相对比较简单，只要双方在不违背法律法规和不损害国家利益、社会利益和不特定第三人的合法利益的前提下自愿达成一致意见，那么就可以解除劳动合同，法律不会进行过多的干涉，所以在这种情况下一般不会引起法律纠纷。而对于单方面解除劳动合同而言，因为劳动合同的双方之间存在着利益上的冲突，所以在解除劳动合同的时候往往会发生很多法律纠纷，这也是利害关系人所应该重视的地方。

2 劳动者单方面解除劳动合同

《劳动合同法》从充分保护劳动者合法权益的角度出发，赋予了劳动者很大的单方面解除劳动合同的权利，对劳动者解除劳动合同的行为不存在太多的限制。《劳动合同法》第37条规定，劳动者提前三十日以书面的形式通知用人单位即可解除劳动合同。另外，劳动者在试用期内只要提前三日通知用人单位，也可以解除劳动合同。这条规定的适用前提是用人单位不存在侵害劳动者合法权益的情况，在这个大前提下劳动者如果有意离开本工作单位，那么只需要龙源期刊网