司法考试国际法复习提纲国际私法(一)6

第一章绪论国际私法：是以涉外民事关系（或称国际民事关系）作为自己的调整对象的一个法律部门。

涉外民事关系：是在民事关系的主体、客体和权利义务据以发生的法律事实诸因素中至少有一个外国因素的民事关系。

如：1、作为民事关系主体的一方或双方是外国自然人、外国法人或无国籍人，有时是外国国家或国际组织。

2、作为民事关系的客体是位于外国的物、财产或需要在外国实施或完成的行为。

3、作为民事法律关系的内容即权利义务据以产生的法律事实发生于外国。

国际私法上所称的民事法律关系是广义的，实际上是指民商事关系。

它包括国际物权关系、国际破产关系、国际信托关系、发生于国际民商事领域的各种债权关系、国际知识产权关系、国际婚姻家庭关系、国际财产继承关系以及国际劳动关系等等。

涉外因素中的“外国”是广义的，包括一国内涉及不同法域的法律关系。

法域此处即一国内具有独立法律制度的地区，中国司法实践中，国际私法规范也适用于港、澳、台地区。

法律冲突是指对同一涉外民事关系因所涉各国立法不同且都有可能对它进行管辖而产生的法律适用上的冲突。

国际私法在许多国家又被称为“法律冲突法”或“冲突法”。

在处理涉外民事关系时产生法律适用上冲突的原因：（1）现实生活中大量出现含有涉外因素的民事关系；（2）所涉各国民法上的规定不同；（3）司法权的独立；（4）国家为了发展对外民商事关系，必须承认内外国法律的平等，亦即有必要在一定范围内承认所涉外国法的域外效力。

上述法律适用上的冲突，实质上就是外国法律的域外效力与内国法律的域内效力或内国法律的域外效力与外国法律的域内效力之间的冲突。

区际法律冲突是一国内部不同地区的法律制度之间的冲突。

解决区际法律冲突的法律制度为区际私法。

多见于联邦制国家或复合法域国家。

具有自己的国际私法和自己内部的区际私法的成文法的复合法域国家，只有波兰与前南斯拉夫。

美国这样的复合法域国家只有自己的州际冲突法。

国际私法与区际私法的关系：首先二者有区别。

国际私法是调整不同国家间的民法冲突，区际私法是调整一国内部不同地区间的民法冲突。

国际私法期末复习重点第一章国际私法基础理论第一节国际私法的调整对象1•国际私法的调整对象：具有涉外因素的民事关系。

2•涉外民事关系的判断：（1）法律关系主体涉外：一方或双方是外国自然人、法人或无国籍人。

（2）法律关系客体或标的涉外：物、财产位于国外或法律行为发生在国外；（3）法律事实发生在国外。

3•国际私法对涉外民事关系调整的法律特征：（1）涉外性，国际私法调整的民事关系具有涉外因素。

（2）广泛性：国际私法调整的平等主体之间的财产关系及人身关系，不仅包括婚姻关系、家庭关系、继承关系、侵权关系等民事关系，还包括合同关系、知识产权关系、物权关系、国际贸易关系、国际经济技术合作关系等商事关系。

（3）国际性：产生于国际民商事交往中。

4•国际私法上讲的涉外因素中的“外国”，多以领域为标准，把本国领域以外的国家称为外国。

但有时也不以一国领域为标准，而是以法域为标准，把不属于本法域范围的法域称为外国。

5.国际私法和国际公法都使用国际一词，其含义不相同。

6•法律冲突亦称“法律抵触”，是指在国际民事关系中，由于其涉外因素导致有关国家在法律效力上的抵触。

7.法律冲突的两种表现形式：（1）静态法律冲突：法律规定之间的冲突；（2）动态法律冲突：现实的法律关系适用冲突。

8.法律冲突产生的原因：（1）大量的涉外民事关系的产生是法律冲突产生的重要条件；（2）不同国家法律对同一涉外民事关系的规定不同；（^3）—国法律的域内效力与另一国法律域外效力产生冲突；（4）一国承认外国人在内国的民事法律地位。

9•法律冲突的解决方法：（1）冲突法调整，指在国内法或国际条约中规定在何种条件下适用何国法律，然后按被指定国的法律确定权利义务，解决涉外民事纠纷。

间接调整：它只指岀有关的民事关系适用哪一国家的法律，而没有明确地直接规定当事人的权利义务。

只是在没有统一实体法时才适用。

（2）实体法调整，指制定统一实体规范，如在国际条约或国际惯例中直接规定权利义务规范。

国际私法第一章国际私法概述一、国际私法的调整对象——国际民商事关系(判断）：在主体、标的和法律事实方面含有一个或一个以上的因素与国外有联系的民商事法律关系。

凡民事关系的一方或者双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的；民事关系的标的物在外国领域内的;产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的，均为涉外民事关系。

二、国际私法的调整方法１.间接调整方法(冲突规范):指国际私法有关法律规范并不直接规定某种涉外民事关系的当事人之间的权利义务,而只是指出应当适用哪个国家的法律去确定当事人之间的权利与义务的方法。

（主)2．直接调整方法(实体规范）:指国际私法的有关法律规范直接规定某种涉外民事关系的当事人之间的权利义务的方法。

(辅)三、国际私法的四类规范1．规定外国人民事法律地位的规范:规定外国人(自然人、法人、国家、国际组织）在内国民事领域的权利和义务的规范。

2.冲突规范概念(法律适用规范、法律选择规范)：是由国内法或国际条约规定的,指明某一涉外民商事关系应适用何种法律的规范的总称。

3.统一实体规范概念：即国际条约和国际惯例中具有规定涉外民商事关系当事人的实体权利与义务的规范。

4.国际民事诉讼和国际商事仲裁程序规范：指一国司法机关或仲裁机构在审理涉外民商事案件时适用的程序规范。

（国内法、国际条约)四、国际私法的渊源㈠国内立法:1.内容:外国人民事法律地位规范；冲突规范(1756年《巴伐利亚法典》）;程序规范。

２.立法模式：分散立法式(1804年《法国民法典》）;专章专编式(《中华人民共和国民法典》);单行立法式(１896年《德国民法施行法》)。

㈡国内判例：1.判例是英美法系国家国际私法的首要渊源;２.在大陆法系国家,当法无明文规定时，法院也可以以判例作为判决的依据;３．我国的态度:判例不能作为审理涉外民事案件的依据。

㈢国际条约:中华人民共和国缔结或参加的国际条约与中华人民共和国法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的条款除外。

国际私法（期末复习重点资料）国际私法1、国际私法：国际私法是以涉外民事关系为调整对象，以解决法律冲突为中心任务，以冲突规范为最基本的规范，同时包括规范外国人民事法律地位的规范、避免或消除法律冲突的统一实体规范以及国际民事诉讼与仲裁程序规范在内的一个独立的法律部门。

平等主体之间的人身财产，民商事关系。

区际私法：是解决一国内部不同地区私法之间的冲突的法律，又可称为"准国际私法"。

国际私法与区际私法的区别联系：国际私法和区际私法之间无论从理论还是实践中都存在极为密切的联系：首先,国际私法的产生与发展是在区际私法的基础上发展起来的。

其次国际私法和区际私法都是以解决民商事法律冲突为目的的。

再次,国际私法和区际私法都以冲突规范为核心。

复次,国际私法和区际私法中的冲突规范严格意义上讲都是法律适用法,在发展过程中形成了一系列相似的制度,如:识别、反致、法律规避、公共秩序保留等。

最后,当一国法院依照本国国际私法中的冲突规范,指定对某一涉外民商事法律关系应适用某一多法域国家的法律时,按照有些国家的国际私法规定,准据法的确定需要借助该多法域国家的区际私法的规定。

虽然国际私法和区际私法具有众多相似之处,但也存在着明显的差异:首先,两者的调整对象不同。

前者调整的是具有国际因素的民商事关系,而后者调整的是一个主权国家内部不同法域或地区之间的民商事关系。

其次,两者的法律渊源不同。

区际私法的法律渊源既可以是全国统一的成文法或不成文法,又可以是各法域自己的成文法或不成文法,但只能是国内法。

而国际私法的法律渊源除了国内法渊源之外,还有国际条约和国际惯例这些国际法渊源。

再次,两者的主要考量不同。

区际私法的制定和实施较少考虑国际因素,也不受国际公法的原则、规则和制度的制约。

复次,两者在一些具体的规则和制度上不同。

如:国际私法中国籍是非常重要的连结点,而在区际私法中,国籍这个连结点几乎不起作用;公共秩序保留制度一般在区际法律冲突时不适用或者适用的范围狭小,而该制度在解决国际法律冲突时其适用范围更广些;识别、反致、准据法的查明上,在那些区际私法为全国统一的区际私法的国家内,反致和转致问题不存在;在判决的承认与执行方面,区际私法中,一法域法院一般会倾向于承认和执行其它法域法院的判决,而在国际私法中,各国对外国法院判决的承认与执行往往存在更多考虑因素,因此承认与执行较为困难等等。

《国际私法》期未复习提纲第一章国际私法基本理论第一节国际私法基础知识一、国际私法的调整对象及其特征（一）国际私法的调整对象国际私法的调整对象是具有涉外因素的民事关系。

涉外民事关系是指民事关系的主体、客体、内容三者之一具有涉外因素的，即为涉外民事关系。

（二）涉外民事关系的法律特征涉外民事关系具有以下法律特征：1．涉外性。

涉外性指民事关系具有一个或一个以上的涉外因素，其具体表现为：主体涉外。

民事关系的主体一方或双方是外国自然人、法人或国家。

客体涉外。

民事关系的客体位于国外。

内容涉外。

民事关系的权利义务法律事实发生在外国。

2．广泛性。

广泛性是指涉外民事关系不仅包括平等主体之间的财产关系以及与财产关系相联系的人身关系，还包括平等主体间的商事关系，以及国际民事诉讼程序和国际商事仲裁程序关系。

3．国际性。

国际性是指涉外民事关系是在国际交往中产生的，这种民事关系虽然表现为不同国家当事人之间的关系，但实质上体现着国家之间的关系，反映着国家的对外政策。

二、涉外民事关系法律冲突法律冲突是指在涉外民事关系中，由于涉外因素导致有关国家的不同法律在效力上抵触。

法律冲突产生的原因，归纳起来主要有：1．不同国家的法人、公民之间进行经济交往和民事往来，形成大量的涉外民事关系。

2．对同一民事法律关系，相关国家法律作了不同规定。

3．一国法律的域内效力与另一国法律的域外效力的冲突。

法律的域内效力又称为法律的属地效力，是指一个国家法律的空间效力，即一国法律对在本国境内的人、位于本国境内的物、发生在本国境内的行为都有效。

法律的域外效力是指一国法律对具有本国国籍的人都有效，不论该人在国内还是在国外。

4．法院地国家在一定条件下承认外国人在内国顶法律地位，承认外国法律的域外效力，承认当事人依据外国法取得权利在法院地国家有效。

三、涉外民事关系的法律调整（一）冲突法调整冲突法调整又称间接调整，指在国内立法或国际条约中制定法律适用规则，规定在什么情况下适用内国法，什么情况下适用外国法，然后再按照冲突规范指定的那个国家的实体法具体确定当事人的权利与义务。

国际私法复习提纲2014-6-10 18:54:00第⼀章国际私法概念第⼆节国际私法的范围与规范⼀、国际私法的范围：1.涉外案件管辖权：a)国际私法调整的是涉外私法关系。

b)涉外私法关系指的是含有涉外因素的私法关系：i.私法关系的主题⼀⽅或各⽅是外国国家、法⼈、外国⾃然⼈或⽆国籍⼈。

ii.私法关系的客体具有涉外因素。

iii.私法关系的产⽣、变更或消灭的法律事实发⽣在外国。

2.法律适⽤：冲突规范（书P53）a)冲突规范是对特定的涉外私法关系，规定应适⽤的是哪国法律的法律规范。

b)冲突规范可以分为两部分：i.前⼀部分指出有关规范适⽤于调整何种民事关系或解决何种法律问题，如物权关系、⼈的能⼒等，被称为“范围”ii.后⼀部分则指出调整和解决“范围”中所指的民事关系或法律问题应适⽤的法律，如“依物之所在地法”“依其国籍国法”“依法院地法”等，被称为“系数公式”或“准据法的表述公式”。

iii.联结范围和准据法的是连结点，如“物之所在地”“国籍”“法院地”等就是连结点。

c)冲突规范的类型：（另⼀分类为单边、双边、重叠、选择，见下⽂）冲突规范依其指定适⽤法律的⽅式不同，可以分为单边冲突规范、双边冲突规范。

i.单边冲突规范。

⼀种法律只应适⽤内国法或外国法的冲突规范被称为单边冲突规范。

如《法国民法典》第3条第2款“不动产，即使属于外国⼈所有，仍适⽤法国法”的规定就属于单边冲突规范，它只表明位于法国的不动产的法律问题应绝对地适⽤法国法，⽽对位于外国的不动产应适⽤哪⼀国的法律则没有规定。

ii.双边冲突规范。

抽象地规定⼀个待确定的连结点，表明不仅可能适⽤内国法，还可能适⽤外国法的冲突规范。

如《涉外民事法律关系使⽤法》第36条规定，不动产物权，适⽤不动产所在地法律。

它与单边冲突规范的不同，并未规定只应适⽤内国法或只应适⽤某⼀外国法，⽽只是⼀般地提供⼀个连结点，即不动产所在地，然后让法院考察连结点在何国：在内国则适⽤国内法，在某⼀外国便适⽤该外国法。

<国际私法>历年司法考试真题第一章国际私法概述1. 国际私法的主要渊源是。

A.国际条约B.国际惯例C.国内立法D.国内判例参考答案：C答案解析：本题考点是国际私法的渊源。

国际法的渊源是指国际私法的存在及其表现形式。

国际私法的渊源具有双重性，其国内法渊源包括国内立法和判例，国际法渊源包括国际条约和国际惯例。

其中，国内立法是国际私法渊源的最早形式，也是现今国际私法的主要渊源之一。

故选C。

2. 下列法律关系中，属于国际私法调整对象的是：A. 中国公民甲与美国公民乙因离婚而产生的有关法律关系B. 中国某进出口公司与某国海运公司约定由海运公司在指定港口装货运至指定港口而发生的有关法律关系C. 某跨国公司在中国设立的分支机构与我国某一大型国有企业就购销合同产生争议的法律关系D. 我国某大型国有企业为完成股份制的改造，通过政府接受某国际组织的大额贷款而产生的法律关系参考答案：A,B,C答案解析：一般认为，国际私法的调整对象是具有国际因素的民商事法律关系，或称国际民商事法律关系。

本题中ABC三项均属国际民商事法律关系范畴，但D项系政府间贷款，不属国际民商事法律关系。

3. 下列关于国际私法的表述，哪些是正确的?A. 国际私法的调整对象是涉外民事法律关系，不包括涉外商事法律关系B. 1947年的《关税与贸易总协定》和1980年的《联合国国际货物销售合同公约》均属于国际私法的范围C. 国际私法的中心内容是统一实体法规范D. 国际私法的范围包括外国人民事法律地位规范及国际民事诉讼和仲裁程序规范参考答案：B,D答案解析：涉外民事法律关系是广义的民商事法律关系。

国际私法是以涉外民事法律关系为调整对象，以解决法律冲突为中心任务，以冲突规范为最基本的规范，同时包括统一实体规范、外国人民事法律地位规范及国际民事诉讼和仲裁程序规范等在内的独立的法律部门。

4. 涉外民事法律关系包括哪些？A. 民事法律关系的一方或双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的B. 民事法律关系的标的物在外国领域内的C. 产生、变更、消灭民事权利义务关系的法律事实发生于外国的D. 具有涉外因素的广义的民商事法律关系参考答案：A,B,C,D答案解析：根据《民事诉讼法》司法解释第304条的规定，当事人一方或双方是外国人、无国籍人、外国企业或组织，或者当事人之间民事法律关系的设立、变更、终止的法律事实发生在外国，或者诉讼标的物在外国的民事案件，为涉外民事案件。

国际私法▲国际民商事法律适用民商事主体的法律适用时效、信托、代理的法律适用物权关系法律适用合同之债关系法律适用侵权之债关系法律适用婚姻、夫妻关系法律适用父母子女、抚养、监护关系法律适用收养关系法律适用继承法律关系的法律适用其他关系法律适用▲国际民商事仲裁涉外、涉港澳台仲裁协议的效力中国贸仲香港特别规定1.中国贸仲香港中心受理的仲裁地为香港。

2.适用香港仲裁法，不适用中国贸仲规则。

3.仲裁裁决不属于中国裁决．．．．．．．，而是香港仲裁裁决，所以不会在内地当然执行。

4.对仲裁协议效力的异议应当在第一次实体答辩前提出，而不是在首次开庭前提出。

涉外仲裁裁决的撤销和不予执行1.撤销和不予执行的理由是一样的。

2.只能撤销中国作出的涉外仲裁裁决，即外国作出的仲裁裁决不能撤！3.向仲裁机构所在地中级法院申请撤销。

4.法院只有在仲裁裁决违背我国社会公共利益的情况下才能主动撤销。

5.如果要撤销或不予执行涉外仲裁裁决，注意内部报告制度！6.当事人对于撤销或不予执行的裁决不服的，可以根据双方达成的书面协议重新申请仲裁或提起诉讼。

7.对比表外国仲裁裁决的承认与执行▲国际民商事诉讼外国当事人的身份证明涉外民商事案件的管辖权一事再诉问题总结1.已受理．．．对外国判决的承认申请．．．．的——再起诉的不能受理。

．．．．或者已经承认2.已经裁定不承认．．．．．的——无权再申请承认，但是可以就同一个事实起诉。

3.没有申请承认外国判决的——当然可以起诉。

涉外司法协助之二文书送达涉外司法协助之三取证涉外司法协助之四对外国法院判决的承认与执行▲区际司法协助涉区际司法协助之一文书送达区际司法协助之二取证区际司法协助之三对法院判决的认可与执行区际司法协助之四对仲裁裁决的认可与执行▲区际、涉外司法协助共同规则1.专属管辖只能成为拒绝承认（认可）和执行判决的理由，不能成为拒绝其他协助的理由。

2.申请执行要交钱，申请送达或取证不花钱，但是法院付的钱要还。

14-6-10 6:54 PM第一章国际私法概念第二节国际私法的范围与规范一、国际私法的范围：1.涉外案件管辖权：a)国际私法调整的是涉外私法关系。

b)涉外私法关系指的是含有涉外因素的私法关系：i.私法关系的主题一方或各方是外国国家、法人、外国自然人或无国籍人。

ii.私法关系的客体具有涉外因素。

iii.私法关系的产生、变更或消灭的法律事实发生在外国。

2.法律适用：冲突规范（书P53）a)冲突规范是对特定的涉外私法关系，规定应适用的是哪国法律的法律规范。

b)冲突规范可以分为两部分：i.前一部分指出有关规范适用于调整何种民事关系或解决何种法律问题，如物权关系、人的能力等，被称为“范围”ii.后一部分则指出调整和解决“范围”中所指的民事关系或法律问题应适用的法律，如“依物之所在地法”“依其国籍国法”“依法院地法”等，被称为“系数公式”或“准据法的表述公式”。

iii.联结范围和准据法的是连结点，如“物之所在地”“国籍”“法院地”等就是连结点。

c)冲突规范的类型：（另一分类为单边、双边、重叠、选择，见下文）冲突规范依其指定适用法律的方式不同，可以分为单边冲突规范、双边冲突规范。

i.单边冲突规范。

一种法律只应适用内国法或外国法的冲突规范被称为单边冲突规范。

如《法国民法典》第3条第2款“不动产，即使属于外国人所有，仍适用法国法”的规定就属于单边冲突规范，它只表明位于法国的不动产的法律问题应绝对地适用法国法，而对位于外国的不动产应适用哪一国的法律则没有规定。

ii.双边冲突规范。

抽象地规定一个待确定的连结点，表明不仅可能适用内国法，还可能适用外国法的冲突规范。

如《涉外民事法律关系使用法》第36条规定，不动产物权，适用不动产所在地法律。

它与单边冲突规范的不同，并未规定只应适用内国法或只应适用某一外国法，而只是一般地提供一个连结点，即不动产所在地，然后让法院考察连结点在何国：在内国则适用国内法，在某一外国便适用该外国法。

国际私法自考总结复习大纲（自考法律专业独立本科段）以下为笔者复习中自行总结内容，未经允许不得进行转载发表等！1.国际法包括国际公法、国际私法、国际经济法2.落脚点在于推动国际民商事关系能在和平、稳定的秩序下，在平等、自由、互利的基础上进行。

3.国际私法的调整对象：涉外民商事法律关系4.法律冲突：对同一涉外民事关系因所涉各国立法不同且都有可能对它进行管辖而产生的法律适用上的冲突。

5.产生法律冲突的原因：a、现实生活中大量出现含有涉外因素的民事关系；b、所涉各国立法不同；c、司法权独立；d、国家为了发展民商事关系，必须承认内外国法律的平等，亦极有必要在一定范围内承认所涉外国法的域外法律效力。

6.法律冲突包括：区际法律冲突（interregional conflict of laws）又叫准国际私法；人际法律冲突（interpersonal conflict of laws）；时际法律冲突（intertemporal conflict of laws）。

7.冲突规范解决历史：本国冲突规范→统一冲突规范→统一实体法8.国际私法的名称：大陆法系国家称“国际私法”；英美法系国家称“冲突法”；立法上直接称“涉外民事法律适用法”。

9.国际私法的范围（规范的范围或种类）：外国人民事法律地位规范；冲突规范；统一实体规范（国际条约和国际商事惯例中直接调整涉外民事的实体规范）；国际民事诉讼与国际商事仲裁程序规范。

10.国际私法的定义（中国）：国际私法是以涉外民事关系为调整对象，以解决法律冲突为中心任务，以冲突规范为最基本的规范，同时包括规定外国人民事法律地位的规范、避免或消除法律冲突的统一实体规范以及国际民事诉讼与仲裁程序规范在内的一个独立的法律部门。

11.国际私法的渊源：国内立法、判例、国际条约、国际惯例。

12.国际私法的基本原则：主权原则、平等互利原则、国际协调与合作原则、保护弱方当事人合法权益的原则。

13.18世纪上半叶只有中国唐朝《永徽律》有国际私法的成文法，西方国家都还停留在“法理学与科学的国际私法”就是还停留在学说、理论阶段，直到18世纪下半叶才进入“立法的国际私法”阶段。