《民事诉讼证据的若干规定》对当事人诉讼权利的平等保护

如何完善我国的反诉制度| 来源：中国法院网 | 作者：刘小涛[摘要]反诉是民事诉讼中的一项重要制度，是我国民事诉讼中的一个重要组成部分。

针对我国反诉制度的现状，本文结合我国的立法现状、司法实践中的一些错误做法，提出从主体、程序、再反诉等方面完善我国的反诉制度，以便更好地保护当事人的合法权益。

[关键词]反诉本诉再反诉一、反诉制度的基本理论反诉是指在已经提起的诉讼中，被告为了维护自己的权益，以本诉中的原告为被告，向法院提出与本诉有直接联系的独立的诉讼请求，以达到抵消、动摇或者吞并本诉的目的。

关于反诉的性质，理论上有这样几种观点：1.手段说兼独立之诉说。

该观点认为，反诉是保护被害人的权利和利益的手段，并且整个诉讼过程中都保持自己充分的独立性。

2.新诉说。

该种观点认为，反诉是被告对原告所主张的独立的民事权利，它不仅要抵消原告的诉讼请求，而且根本上是为了主张一种新的诉讼请求，也就是提起一种新的诉。

3.独立之诉说。

该观点认为，反诉的性质为独立的诉讼，如果被告不利用反诉而独立另外起诉，则为完全独立的诉讼。

综合一下，反诉具有诉讼反击的性质。

这种反击主要表现在，对于本诉的诉讼攻击所涉及的诉讼请求能够起到抵消、吞并甚至入超的功能；并且，本诉的诉讼攻击被撤回将导致这种反击具有单纯的攻击的性质。

设置反诉制度主要是为诉讼经济及防止有牵连的诉讼之间发生判决矛盾，给被告提供了一种为避免因原告起诉而自身处于被动地位的救济手段，使被告能与原告在本诉程序中利用相同的攻击防御方法，对原告进一步提出诉讼上的请求，使诉讼标的或攻击防御方法相互牵连的前后两诉讼能作出一次性审判。

反诉制度已为世界上很多国家民事诉讼法所确认。

各国法律确认反诉制度的目的，主要为了节省时间、节约诉讼成本，简化诉讼程序，提高诉讼效率以及避免做出相互矛盾的判决，保证法院的审判质量，维护法律的尊严和权威。

我国现行民事诉讼法对反诉讼制度的规定，在于全面保护当事人的合法权益，使原被告当事人能够平等的行使诉讼权利，同时达到诉讼效率、经济的目的。

《民事诉讼法》试题及答案一、单选题（共10小题，每小题有4个选项，其中只有一个是正确的，请将正确答案的序号填在括号内。

每小题2分，共20分。

）1、在生效判决执行过程中，被执行人向人民法院提供担保，并经申请执行人同意的，人民法院可以（ B ）。

A．裁定暂缓执行 B．决定暂缓执行C．裁定中止执行 D．决定中止执行2、外国法院对中华人民共和国公民、法人和其他组织的民事诉讼权利加以限制的，中华人民共和国对该国公民、企业和组织的民事诉讼权利实行（ B ）。

A．平等原则B．对等原则C．互惠原则D．互利原则3、某甲向人民法院起诉请求解除与某乙之间的收养关系，一审法院判决不准解除。

某甲不服一审法院判决，向上一级法院提起了上诉，在上诉后的第5天，某甲死于车祸。

此案应如何处理？（ C ）A．由一审人民法院终结诉讼B．由一审人民法院驳回上诉C．由二审人民法院终结诉讼D．由二审人民法院驳回上诉4、李某于6月10日接到判决书，6月15日当事人所在地发生水灾，交通断绝，6月23日方消除障碍。

6月24日当事人向人民法院申请顺延上诉期限，经法院审查，决定准许，顺延后的上诉期限应截止到（ C ）。

A．7月1日B．7月2日 C．7月3日D．7月4日5、当事人向人民法院申请保全证据，不得迟于举证期限届满前（ A ）。

A．七日 B．六日 C．五日 D．十四日6、当事人在再审程序中提供新的证据的，应当在（ A ）提出。

A．申请再审时 B．再审审理时C．再审审理前 D．再审判决前7、下列哪种案件的生效判决、裁定，当事人可以申请再审？（ A ）A．对不予受理、驳回起诉的裁定B．解除婚姻关系的判决C．依照再审程序审理后维持原判的案件D．按照公示催告程序审理的案件8、当事人、法定代理人可以委托（ B ）作为诉讼代理人。

A．一至三人B．一至二人 C．二至三人 D．三人9、在认定财产无主案件中，公告期间有人对财产提出请求，人民法院应当（ C ）。

A．裁定中止原特别程序B．按再审程序审理C．裁定终结特别程序，告知申请人另行起诉D．重新立案，和原案合并审理10、简易程序的审理期限为（ B ）。

第三章民事诉讼法的基本原则【提示】这一章的内容比较重要，在历年考试中，考核过选择题、民事解释和简答题，考生要准确把握各种原则的内涵。

第一节民事诉讼法的基本原则概述一、民事诉讼法基本原则的概念、特征和意义（一）民事诉讼法基本原则的概念民事诉讼法的原则是指在民事诉讼中或一定诉讼阶段当中，起到指导作用的基本准则。

（二）特征（了解）1.基础性；2.抽象性；3.宏观指导性；（三）意义（了解）主要是弥补法律规定的不足，当一个案件是法律条文没有体现的时候，就体现到了基本原则的作用。

二、我国民事诉讼法基本原则的种类（可能出选择题或者简答题）我国民事诉讼法特有原则：这几项原则只有民事诉讼法才有，刑事诉讼法和行政诉讼法是不适用的。

1.诉讼权利平等原则2.自愿合法调解原则3.辩论原则4.处分原则5.支持起诉原则6.同等和对等原则7.人民调解原则【提示】民事诉讼法考试当中会在多项选择题当中可能会列举一些基本原则让考生选择，也有可能出现简单题。

民事诉讼法的基本原则是个考点，考生要把民事诉讼法的基本原则作为简答题把握。

第二节当事人平等原则一、当事人平等原则的含义当事人平等原则是指在民事诉讼中，当事人平等地享有行使民事权利，平等地履行其诉讼义务。

在民事诉讼当中，当事人双方原告和被告的地位是完全平等的。

但是，在刑事和行政诉讼当中，原告和被告的地位却不是平等的。

行政诉讼是民告官，在行政诉讼以外的日常的行政当中是官管民的过程。

行政机关属于强势地位，是管理者，行政相对人属于被管理者，所以在行政诉讼当中原告与被告的地位是不平等的。

当事人平等原则是民事诉讼当中特有的原则。

二、当事人平等原则的根据（一）当事人平等原则是宪法所规定的平等原则的具体体现和要求（二）当事人平等原则是民事争议的性质的必然要求（三）当事人平等原则是程序公正的必然要求【注意】当事人平等原则的主要表现是当事人之间诉讼权利的对等性，而不是相等。

所谓对等是指一方当事人享有的权利对方当事人并非当然具有，但必然有一个相对应的权利与之抗衡，如原告有起诉权，则被告有答辩权与之相抗衡。

证据法学论述题1.论现代科技对证据法的影响答：证据法价值的实现有赖于证据法顺应社会的发展,包括科技的发展,现代科技对证据法实实在在地产生了广泛而深远的影响;①证明对象方面;现代科技的发展使得具体的证明对象发生变化,计算机犯罪日益严重;②证据种类方面;现代科技的发展促成新的证据种类的产生,同科技的发展有着密切的关系;③证据的收集、审查方面;现代科技的发展了收集和审查证据的技术和方法,利用高科技手段进行收集、审查;④证据规则方面;在证据规则方面现代科技与英美对抗制传统存在着一定的冲突;反传闻规则和最佳传闻规则成为采用现代科技所作成的证据的主要障碍;2.试论证据法学的研究对象答：①诉讼证明和证据的原则制度；②诉讼证明的实践和经验；③诉讼证明的基本理论；④诉讼证明的立法和运行环境；⑤有关证据法和证据法学边缘交叉;研究对象：①诉讼证明和证据的原则制度;②诉讼证明的实践和经验;③诉讼证明的基本理论;④诉讼证明的立法和运行环境;⑤有关证据法和证据法学边缘交叉问题;3.论证据的基本属性答：⑴证据的客观性：是指诉讼证据是客观存在的事实,而不是人们主观猜测和虚假的东西;客观性的根据：①由于案件本身的客观决定的;②对证据的认识,必须坚持物质存在第一,认识第二的辩证唯物主义哲学基本路线和方法;⑵证据的关联性：是指诉讼证据与案件的待证事实之间有客观的联系;关联性根据：①证据是随着案件的发生过程形成的,它和案件事实之间应当具有必然的客观联系;②辩证唯物主义的普遍联系观点在证据属性上的体现;⑶证据的合法性：是指诉讼证据必须是按照法律的要求和法定程序而取得的事实材料;合法泩两方面的涵义：①诉讼证据的提供、收集和审查,必须符合法定的程序要求;②诉讼证据的形式应当合法;4.论书证的特征答：①书证是以材料所记载的内容来证明待证事实的;这是书证最本质的特征,也是书证区别于物证的根本所在；②书证由于其所再现的实体具有明确的思想内容,因此容易被常人所理解；③书证具有稳定性；④书证的存在形式是书面文件或其他物体,而不是存储音像的磁性材料；⑤书证所记载的内容或表达的思想与案件相互关联;5.论书证的提供与收集答：由于刑事、民事、行政三大诉讼性质和调整对象、范围的差异,书证的提供与收集在法律上也有不同的要求和规定;①民事诉讼中书证的提供与收集;根据“谁主张谁举证”提供;②行政诉讼中书证的提供与收集;由被告来提供,被告不得自行向原告和证人收集证据;③刑事诉讼中书证的提供与收集;由控方来举证;6.论视听资料的特征答：视听资料是指以录音带、录像带、光盘、电脑和其他科学技术设备储存的电子音像信息来证明案件事实的证据;特征：①具有综合性;视听资料不宜也不能将其纳入任何一种旧的证据种类中,而应当作为独立的证据种类对待;②具有动态直观性;它是其他证据形式所无法比拟和代替的;③具有高度的准确性;只要不是伪造或操作失误,视听资料得出的结论必然是准确可靠的;④具有科学性;视听资料的收集审查判断也必须依赖相应的科学技术;7.论证人在诉讼中的主要权利和义务答：权利：①用本民族语言文字提供证言、证词的权利;②刑事诉讼中的证人在侦查期间可以要求对其姓名保守秘密的权利;③客观充分地提供证言的权利;④人身安全切实保障的权利;⑤对司法人员的侵权行为有提出控告的权利;⑥有要求经济补偿的权利;⑦有权知晓其在诉讼中享有的诉讼权利、履行的诉讼义务以及不履行诉讼义务应承担的法律后果的权利;⑧有及时得到出庭作证通知的权利;义务：①及时到场作证的义务;②如实作证的义务;③接受当事人等询问的义务;④遵守法庭秩序的义务;8.论直接证据与间接证据的特点和作用答：直接证据的特点：①它的内容与案件主要事实的内容是重合的;②它多表现为言词证据;③它的数量较少,且不易取得,在刑事案件中,犯罪行为多秘密进行,一般没有目击证人,案发后犯罪分子主动投案自首或被抓获主动交待罪行的较少;作用：直接证据的效果是十分明显的,能直接明了地证明案件某一主要事实;间接证据的特点：①依赖性;②种类繁多,形式多样;③多表现为实物证据,且客观性和稳定性较强;④证明案件主要事实的过程复杂,难度较大;作用：间接证据虽然不能单独、直接地证明案件的主要事实,但也不可忽视;9.简述证据规则的分类及意义答：分类：①依据证据规则的规范证明活动阶段的不同,可分为取证规则、采证规则、查证规则和定案规则;②依据证据规则的调整内容的不同,可分为规范证明力的证据规则和规范证据能力的证据规则;③依据证据规则所规范的证明活动的性质的不同,可分为刑事诉讼证据规则,民事诉讼证据规则和行政诉讼证据规则;意义：①规范执法行为,约束执法机关及其工作人员;②确立公平竞赛规则,保护公民的合法权益;10.论相关证据规则的内容答：总则层面证据关联性规则：①因没有关联性而排除;②因利益衡量而排除;③品格证据的排除;④因不存在合理的证明性而排除;⑤习惯证据和日常工作证据的关联性确认;⑥取证的关联性限制;⑦举证的关联性限制;⑧认证的关联性限制;分则层面的证据关联性规则具有符合特定诉讼制度的特殊性;11.论非法证据排除规则的具体内容答：①“非法”的涵义：非法既包括没有法律依据,也包括积极或者消极的违法行为或者状态;②证据的涵义：应当是非法的结果,在非法行为与证据之间不存在条件或因果关系,则不属于非法证据；是定案证据还是证据材料,由法官依法认定;③排除：是指非法证据不得作为不利于当事人的证据；当事人有权提出排除非法证据的主张,证人、鉴定人等参与人则无此权；法官有义务依职权审查证据的合法性;④例外：善意的例外；最终必然发现的例外；在国外取得的证据材料；“非法证据”可用于追究非法取证证者或者伪造者的法律责任;⑤毒树之果：是指以违法取得的证据材料为线索,而以合法手段取得的证据材料;12.论诉讼证明的构成答：⑴诉讼证明主要是由证明主体、证明对象、证明方法、证明标准、证明责任、证明程序等构成；⑵证明主体是指法律规定的负责诉讼证明的主体;民事诉讼中,诉讼当事人是证明主体；在行政诉讼中,被告负有主要的举证责任；刑事诉讼中,审判人员、检察人员、侦查售货员负责证据的收集;⑶证明对象是需要证实的案件事实;证明对象包括实体法事实和程序法事项；⑷证明方法,在证据裁判主义下,证实案件事实的主要方法或手段是证据,并且诉讼证明还须遵行法律规则、科学原理和经验法则以及逻辑规则等;⑸证明标准,一般说来,刑事案件的证明标准是“超出合理怀疑”或者“高度盖然性”,而民事案件的证明标准是“优势盖然性”或者“高度盖然性”;⑹证明责任,从提供证据责任的立场把握证明责任,即当事人或公诉人就自己提出的事实主张,有责任提供证据加以证明;就行为意义上的证明责任来看,其主体属于诉讼证明的主体;⑺证明程序,一般地说,证明程序凶手证据的收集程序、证据的提供和展示程序、审查判断证据程序;13.论证明的原则答：⑴证据裁判原则,用事实,是证据裁判原则的精髓;任何证据都应当反映案件的真实情况,法院应当以较高的证明标准来认定和判断案件事实的真伪;⑵自由证明和规范证明相结合的原则;自由证明是指当事人可以利用所有能够证明案件事实的证据来从事证明,而不受立法的严格调整和具体规范,自由证明是针对法定证明而提出来的；诉讼中的证明是一种受规范调整的证明,而不是绝对自由的证明,诉讼证明的规范性有三层涵义：①证明程序具有规范性；②证据能力有一定的规范性；③在特殊情况下,证明力气衡量有一定的规范性;⑶当事人自治原则,这是诉讼证明的程序性原则,根据这一原则诉讼证明的过程主要应当由当事人双方来支配和控制;⑷遵循逻辑法则和经验法则的原则;诉讼证明要受逻辑规则的制约,违背逻辑规则所进行的证明不会产生应有的法律效果,而逻辑规则在诉讼中是作为一个既定的知识前提予以接受的；诉讼证明应当依循经验法则,违背经验法则进行证明,除非有特殊的理由,否则,都是无效的;14.论我国诉讼中的免证事实答：最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第9条第一款规定：“下列事实上,当事人无需举证证明：⑴众所周知的事实；⑵自然规律及定理；⑶根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则,能推定出的另一事实；⑷已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；⑸已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实；㈥已为有效公证文书所证明的事实;第2款规定,前款㈠、㈢、㈣、㈤、㈥项,当事人有相反证据足以推翻的除外;”同时,第8条和第13条中还就“双方当事人无争议的事实”进行了规定;15.论刑事诉讼中证明责任的承担主体答：刑事诉讼中的被告人不负证明责任,由控方承担证明责任是证明责任分配制度中的一项基本原则;①公诉人;证明责任由控诉方承担是刑事诉讼审判过程中证明责任分配和承担的核心原则;人民检察院代表国家行使控诉权,承担控诉责任;公安机关是侦查职能,协助检察机关承担控诉职能,但不承担证明责任;②刑事被告人以外的其他诉讼当事人;由自讼人举证;③特殊情形下的被告人;由被告人举证;16.论民事诉讼中的证明责任倒置答：⑴证明责任倒置的概念：是指要某些法律有规定的特殊案件中,部分要件事实证明责任的分配不适用一般原则,而是适用与一般原则相反的分配规则来配置证明责任;⑵设置证明责任倒置的特殊分配规则,主要有：①通过程序的正义实现实体的正义;②通过程序设计保障民诉讼平等原则的实现;⑶法律规定的倒置情形有：实体法中的规定：①产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼;②因环境污染引起的损害赔偿诉讼;③建筑物或者其他设施以及建筑物上搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼;④因公同危险行为致人损害的侵权诉讼;⑤因医疗行为引起的侵权诉讼;17.试论我国行政诉讼中证明责任的承担答：①行政诉讼中的举证责任分担原则在我国行政诉讼法中规定：“被告对作出的具体行政行为负有举证责任,应当提供作出该具体行政行为的证据和所依据的规范性文件;”这表明举证责任是一种行为责任；②我国行政诉讼证据若干的规定中突出了举证责任的结果责任：“根据行政诉讼法第三十二条和第四十三条的规定,被告对作出的具体行政行为有举证责任,应当在收到起诉状副本之日起十日内,提供据以作出被诉具体行政行为的全部证据和所依据的规范性文件;被告不提供或者无正当理由逾期提供证据的,视为被诉具体行政行为没有相应的证据;18.试论证据制度与诉讼制度的关系;答：诉讼是司法机关为了维护统治秩序和有利于统治阶段的生产关系,对各种纠纷和犯罪现象进行揭示、证实、处理惩罚的一种司法活动;证据制度是诉讼制度的组成部分和重要内容之一,它与诉讼制度的关系是从属关系,即有什么样的诉讼制度就有什么样的证据制度,诉讼制度决定证据制度;当然证据制度不是完全被动和消极的,它可以影响并反作用于诉讼制度;总之,二者密切联系,不能截然分开;19.试论我国审判方式改革的难点;答：在审判方式改革过程中,存在很多难题,使我国的审判方式改革异常艰难;主要的问题表现在以下几个方面：⑴现代诉讼需要遵循的一些原则尚未建立,比如直接审理原则、口头审理原则、不告不理原则、审判中立原则等;其中最主要的问题是：①直接审理原则,即审判案件的法官必须一直参与审理,直至最终作出判决;②口头审判原则,即审判必须以口头方式进行;③不告不理原则,即法庭审理的范畴应当限制在原告方告诉范围之内;④无罪推定原则,即在法庭判决有罪之前,被告人应当被视为无罪的人;⑵对抗式诉讼的一些相应的制度没有设立;在吸收对抗式诉讼过程中,有几项诉讼制度是非常重要的：①案卷移送,对抗式诉讼要求“起诉状一本主义”,这是法官保持中立的重要保证;②证据展示制度,我国也称为庭前证据交换制度,是保障诉讼双方平等对抗的前提条件;③当庭采纳证据的制度;④证明责任制度;⑶缺乏相应的证据规则;证据规则是对抗式诉讼的重要保证;只有将诉讼双方在法庭上的对抗结果落实为法官评议案件事实所依据的证据范围,才能够实现约束法官的主导作用,强化诉讼双方的诉讼地位的目标;20.试论无罪推定的原则;答：无罪推定原则的基本含义是指在刑事诉讼中,任何受到刑事追诉的人在未经司法程序最终判决为有罪之前,都应被推定为无罪之人;可见,无罪推定实质上是一种对被告人在刑事诉讼中地位的保护性假定,它通过赋予被告人在法律上处于无罪公民的身份和地位,确保其享有一系列的特殊权利和保障,使其拥有足以国家公诉一方相抗衡的能力;根据有关国际组织的解释,被告人在审判前所享有的保障,诸如不受与其控告的罪行不相适应的强制措施,在被采取搜查、扣押乃至羁押等限制其隐私权或人身自由的措施时应有机会受到独立的司法机构的审查,在受到追诉时应被告知控告的罪名和理由等,都是从无罪推定中派生出来的;不仅如此,为保护被告人获得公正审判而赋予他的各种权利保障也是无罪推定的基本要求;无罪推定尽管从法律上而不从事实上假定被告人处于无罪公民的地位,但它并不排除国家追诉机构为查明事实真相依照法律而对其采取限制人身自由或其他合法权益的强制措施或者专门性调查措施,而是禁止这些机构对被追诉者采取不必要或者过于严厉的措施,从而将对其人身自由等权益的限制或损害降低到最低的程度;21.试论非法证据排除规则;答：最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释第61条明确规定：“严禁以非法的方法收集证据;凡经查证确实属于采用刑讯逼供或者威协、引诱、欺骗等非法的方法取得的证人证言、被害人陈述、被告人供述,不能作为定案的根据;”人民检察院刑事诉讼规则也规定,以刑讯逼供或者威胁、引诱、欺骗等非法的方法收集的犯罪嫌疑人供述、被害人陈述、证人证言,不能作为指控犯罪的证据;可见,在我国刑事诉讼中,已被步确立了非法证据排除规则,其内容包括手段禁止、证据禁止、个人责任三个组成部分;但是,也应当看到,我国刑事诉讼中非法证据排除规则尚有待完善;首先,我国刑事诉讼中非法证据排除规则并不包括实物证据的排除；其次,在言词证据的排除方面,仍欠缺具体可行的操作规定,如对合法性的证明责任以及查明非法性的具体程序等,都有待立法进一步予以明确;22.试论勘验、检查及现场笔录的审查判断;答：根据勘验、检查和现场笔录在证明力上的特点和它的制作过程,可能出现的问题,作为定案的证据使用,必须要经过严格的审查判断;⑴审查认定勘验、检查及现场笔录在制作上是否合法定程序;这包括：①勘验、检查及现场笔录的制作主体是否符合法律规定,即所谓的主体是否合法;②审查当时有无见证人在场,是否通知民事、行政诉讼当事人或者其成年家属到场;③审查认定勘验人员和见证人是否在笔录上签名或者盖章,现场笔录是经过当事人核实;⑵审查现场的保护情况;⑶审查勘验、检查及现场笔录所记载的内容是否具有客观性、完整性和准确性;⑷审查勘验及现场笔录的制作人的业务水平与工作态度如何;23.试论直接证据和间接证据的运用规则;答：⑴直接证据的运用;由于直接证据多数表现为言词证据,其真实性、可靠性、稳定性较差,因此,在运用时必须遵守以下规则：①严禁刑讯逼供和以威胁、引诱、欺骗以及其他非法方法收集证据;②必须在法庭上经过抗辩双方的询问、质证,并经过查实以后,才能作为定案的根据;③孤证不能定案;④直接证据必须得到间接证据的印证,才能认定案件事实;⑵简接证据的运用;①必须审查每个间接证据是否真实可靠;②必须审查简接证据与案件事实有无客观的内在联系,防止将那些案件毫无关系的材料,当作间接证据加以收集和使用;③必须审查各间接证据之间是否互相衔接,互相协调一致,互相印证,形成一个完整的证据锁链;④所有的间接证据结合起来,对案件只能作出一个正确的结论;24.试论证据审查判断的内容;答：一辩证唯物主义认识论是审查判断证据的思想武器和理论前提;⑴基于辩证唯物主义认识论,案件的客观真实性是可以最终认识的;⑵充分发挥公安司法人员的主观能动性,努力查明案件事实;⑶审查判断证据,注意运用事物普遍联系的观点;第四,在审查、判断和收集证据时,要坚持矛盾的观点;二证据是否确实、充分、合法是审查判断证据的核心;⑴关于证据确实性的审查判断,在查明有无影响证据真实性因素时,大致要注意：①在证据来源方面；②在证据本身的内容方面;⑵关于证据充分性的审查判断,至少要符合两点：①证据齐全,具有相当的数量；②证据间没有矛盾,相互协调一致,得出的结论具有唯一性;三关于证据收集的合法性的审查和判断：①审查判断证据收集的合法性的必要性证据收集的合法性可以保证案件真实情况；合法性审查有利于维护公民的人身、民主和财产权利；合法性审查可以保证案件处理的程序公正;;②证据收集合法性的判断审查法律形式是否具备,手续是否齐全；收集证据是否符合法律规定的程序；审查运用证据是否符合法律要求;;25.论述刑事诉讼中证明责任的承担;答：1检察机关承担证明责任；2公安机关也承担一定的证明责任；3人民法院不负有证明责任；4自诉人负有证明责任；5犯罪嫌疑人、被告人一般不承担证明责任；6例外是涉及”巨额财产来源不明罪”的案件；7犯罪嫌疑人、被告人在以下两种情况下要负证明责任：自诉案件中提出反诉的情况和对于一些程序法事实;⑴检察机关、公安机关或自诉人承担;①检察机关承担证明责任,与其承担的控诉职能相联系;检察机关决定提起公诉,必须做到犯罪事实清楚,证据确实充分,否则,法院将会作出无罪判决;②公安机关承担一定的证明责任,主要涉及有关程序法事实;公安机关侦查终结,将案件移送检察机关审查,必须就所认定的犯罪事实提供准确、充分的证据;③自诉人向法院提出控诉,必须提供证据;否则法院将说服自诉人撤回自诉,或裁定驳回;⑵犯罪嫌疑人、被告人一般不承担证明责任,即没有证明自己无罪的义务;但犯罪嫌疑人并不享有沉默权;⑶在下列情况下,犯罪嫌疑人、被告人要承担证明责任①涉及"资产来源不明罪"的案件;②自诉案件的被告人,如果他提出反诉,对反诉要承担证明责任;③对于一些程序法事实,犯罪嫌疑人、被告人要承担证明责任;④对于一些程序法事实,被害人也可提出请求,此时也负有举证责任;26.论述犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解的概念、意义;答：是指犯罪嫌疑人、被告人就有关案件情况,向侦查人员、检察人员和审判人员所作的陈述,即通常所说的口供;犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解对案件事实的认定有着重要的意义：1确定侦查范围；2犯罪嫌疑人的辩护和辩解意见,可以祈祷兼听则明的作用；3犯罪嫌疑人、被告人的供述和辩解,对查明案件事实也有一定的作用；4犯罪嫌疑人、被告人的检举揭发,有利于公安、司法人员发现新的情况和线索,查破案件,使隐藏很深的犯罪分子受到应有的惩罚;27.论述原始证据和传来证据的运用规则;答：⑴在证据的收集中,要努力寻找、发现并尽可能地获得原始证据;司法和执法人员应当积极主动地追根求源,尽最大努力去发现原物、原件,直接听取原始证人、当事人的口头陈诉,以获得对案件事实的最深入的了解;即使在无法取得原始证据的情况下,也应尽可能地获取最接近案件事实的传来证据;⑵传来证据的作用也不容忽视;对传来证据的运用,首先要树立起传来证据也是证据的观念,不要对传来证据视而不见;其次,要充分发挥传来证据的作用;传来证据是从原始证据派生而来的,收集到传来证据,可以寻根溯源,找到原始证据；传来证据还可以与原始证据互相印证、核实,增强原始证据的证明力；在难于收集到原始证据的情况下,可以用传来证据代替原始证据；传来证据经审查核实,也可以用作定案的根据;但是,运用传来证据时,除遵守一般的证据规则外,还应遵守相应的特殊规则：①来源不明的材料,不能作为证据使用；②在运用传来证据时,应采取传闻、转抄、复制次数最少的材料；③只有传来证据时,定案必须持慎重态度,对案件事实不能轻易作出结论;28.论刑讯逼供的性质、原因、危害及其杜绝的方法;答：1刑讯逼供的性质;刑讯逼供是指公安司法人员采取殴打、伤害等肉刑或者变相肉刑逼迫犯罪嫌疑人或者被告人作出有罪供述的行为;刑讯逼供不是一般的工作错误,而是侵害公民生命健康权的犯罪行为;刑讯逼供造成伤害或者死亡的后果的,构成伤害罪或者故意杀人罪,直接实施刑讯逼供行为的公安司法人员应当承担相应的刑事责任;。

民事上诉审审理范围的确定民事上诉审审理范围的确定xx增民事诉讼程序中的上诉审，主要有两重功能：一是对当事人的诉请进一步作出法律上的确认、修正或否定；二是对原审裁判予以评价。

基于此，民事上诉审应当有一个审理范围的界定。

在我国现行《民事诉讼法》的条文中，关于民事上诉审审理范围的规定只有第151条的简单表述，而审判实践中这方面出现的问题却比较复杂。

面对这些问题，法官和诉讼当事人的认识和操作至今不甚一致，导致有些案件审理效率不高，处理结果有失公正。

因此，准确把握上诉审的审理范围，有助于公正高效地审理案件，公平保护当事人的合法权益。

一、确定民事上诉审审理范围的原则民事纠纷的类型多种多样，如果要求法律对民事上诉审的审理范围作出详尽的列举式规定，显然不切合实际。

较为可行的办法是提出几项概括性原则，之后根据需要制定相应的法律或司法解释。

美国的民事诉讼法理论中，普遍认为上诉审查应受到三项总体原则的指导：其一，上诉法院通常不对第一审法院业已决定的事实问题予以重新考虑；其二，上诉法院具有对审理法院所决定的法律问题予以重新考虑的绝对权力；其三，上诉法院的职责在于判断下级法院的判决是否明显有误，而不问其是否完全正确或结果是否公正。

从我国民事诉讼法及相关司法解释出发，总结审判方式改革十年的优秀成果，借鉴其他国家先进的诉讼理念，作者认为确定民事上诉审审理范围的原则主要应包括：（一）xx公平原则是民法理论的最基本原则。

民事诉讼程序的启动及其具体操作，在某种意义上都是为了使实体的公平正义得以彰显。

确定上诉审的审理范围，是诉讼程序中的一个重要环节，对其掌握的严谨、宽松是否适度，往往会影响到案件实体处理。

我国目前的民事诉讼法实行的上诉审仍是实体审与程序审并重的机制，该机制与以程序正义促进实体公平的司法理念并不矛盾。

因此，在确定上诉审审理范围时，首先考虑的应是以公正为最高价值。

（二）续审制尽管有学理认为上诉审是独立的，但它仍是承接第一审对案件继续进行审理的诉讼。

大学民事诉讼法学考试(习题卷2)第1部分：单项选择题，共97题，每题只有一个正确答案,多选或少选均不得分。

1.[单选题]下列选项中,哪种情况在民事诉讼中不应视为撤诉? ( )A)无民事行为能力的原告的法定代理人,经法院传票传唤无正当理由拒不到庭B)原告人申请缓交诉讼费,法院未批准,原告仍不交的C)有独立请求权的第三人经法院传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许 可中途退庭的D)原告经合议庭批准,中途退庭的答案:D解析:2.[单选题]周立诉孙华人身损害赔偿案,一审法院适用简易程序审理,电话通知双方当事人开庭, 孙华无故未到庭,法院缺席判决孙华承担赔偿周立医疗费。

判决书生效后,周立申请强制执 行,执行程序开始,孙华向一审法院提出再审申请。

法院裁定再审,未裁定中止原判决的执 行。

关于本案,下列哪一说法是正确的?A)法院电话通知当事人开庭是错误的B)孙华以法院未传票通知其开庭即缺席判决为由,提出再审申请是符合法律规定的C)孙华应向二审法院提出再审申请,而不可向原一审法院申请再审D)法院裁定再审,未裁定中止原判决的执行是错误的答案:B解析:3.[单选题]雷某票据遗失，向法院申请公示催告。

公示催告期间届满后，贺某向法院申报权利，下列说法正确的是（）A)法院应当驳回贺某的权利申报B)法院应当开庭，就失票的权属进行调查C)法院应当对贺某的申报进行形式审查，通知雷某到场查验票据D)法院应当审查贺某的延迟申报是否有正当事由，分别情况作出处理答案:C解析:根据《民诉解释》第450条的规定，在申报期届满后、判决作出之前，利害关系人申报权利的，人民法院应当裁定终结公示催告程序，并通知申请人和支付人。

根据《民诉解释》第451条的规定，利害关系人申报权利，人民法院应当通知其向法院出示票据，并通知公示催告申请人在指定的期间查看该票据。

因此，C项当选。

4.[单选题]下列哪一个选项不是民事诉讼法律关系发生的条件( )A)民事诉讼法律规范B)民事诉讼后果C)民事诉讼行为D)事件答案:B解析:5.[单选题]当事人申请诉前财产保全,人民法院在收到申请书后( )A)必须在 48 个小时内作出裁定B)必须在 24 个小时内作出裁定C)对于情况紧急的,必须在 48 个小时内作出裁定D)对于情况紧急的,必须在 24 个小时 内作出裁定答案:A解析:6.[单选题]适用特别程序审理的案件不包括( )。

证据失权所谓证据失权，是指负有提交证据责任的一方诉讼当事人如果未能按照约定或者规定的时间向法庭提交证据时，视为放弃举证权利，其提交的证据不再予以组织质证，也不能作为认定案件事实的依据。

注:1、证据失权是举证时限的核心。

2、证据失权的作用在于从制度上解决当事人举证平等原则。

通过庭前程序整理争议焦点、固定证据、固定诉讼请求，在开庭审理时就可以杜绝“证据突袭”情况的发生，保证双方当事人有准备地进行质证和法庭辩论。

另外，在确有新的证据提出的情况下，一方当事人有权请求提出新的证据的另一方当事人负担由此增加的差旅、误工、证人出庭作证、诉讼等费用以及由此扩大的直接损失，这样，其诉讼权利就得到了平等的保护。

1、有利于解决法院审理案件有期限的约束，而当事人举证却无期限制约这一审判实践中存在的尖锐矛盾，促进了审判效率的提高。

2、有利于落实民事诉讼法规定的平等原则，防止了“证据突袭”，对当事人的诉讼权利给予平等保护。

3、有利于建立司法权威、保障裁判的稳定性、权威性，也将极大地降低诉讼成本，对减轻当事人的负担。

4、有利于当事人保护自己的合法权益，也便于法官依法独立、公正、正确地行使审判权。

有学者提出：证据失权的后果存在一些消极作用，所以不能轻率处理。

1、证据失权的后果是极为严重的，应属于民事诉讼法的基本内容之一，应当由法律作出规定才行，所以最高人民法院的这一解释有越权的嫌疑；2、过于严苛的证据失权制度并不利于做到法院的裁判符合案件的客观真实，很有可能会产生错误的裁判，从而无法实现公正司法的基本要求；3、由于我国并未建立完全的律师代理诉讼制度，而且我国公民的法律意识普遍较低，往往无法正确理解某一证据的作用及举证不能所产生的严重后果，如果严格依照规定来处理，必然会出现许多与客观事实不符的认定与处理，减损法律的根本目的与真正价值。

这一点已经在司法实践中有着突出的表现。

1、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第33条人民法院应当在送达案件受理通知书和应诉通知书的同时向当事人送达举证通知书。

诉讼权利平等原则一、诉讼权利平等原则的内在含义及其深层机理诉讼权利平等原则是我国现行民事诉讼法中确立的一项基本原则，具有统率具体诉讼程序和诉讼制度的功能。

《民事诉讼法》第8条规定：“民事诉讼当事人有平等的诉讼权利。

人民法院审理民事案件，理应保障和便利当事人行使诉讼权利。

”从这个原则的立法内容上看，它有以下两层含义：（一）民事诉讼法赋予当事人双方平等的诉讼权利1.当事人双方共同享有的诉讼权利。

如，请求司法保护、提供证据、实行辩论、提出上诉、申请再审与执行等诉讼权利，原被告均享有，是完全平等的。

2.当事人双方对等享有的诉讼权利。

即某些诉讼权利分属于原告和被告各自享有，但又是相互对等的，以对等寻求平衡，达到诉讼权利的平等。

如：原告享有起诉权，被告享有答辩权，原告有权提出诉讼请求，被告有权反驳诉讼请求或提出反诉等。

（二）人民法院理应为当事人平等地行使诉讼权利提供便利和保障在诉讼中，要求作为行使国家裁判权主体的人民法院必须做到：1.履行告知义务。

告知当事人他们所享有的诉讼权利有哪些、应如何行使、何时行使以及不即时行使将会产生的法律后果。

2.为当事人平等行使诉讼权利提供便利条件和机会。

包括当事人行使诉讼权利在时间、场合、方式上等有相当的保障。

3.保持中立。

在诉讼中，人民法院应与利益处于冲突状态的双方当事人保持“等距离”，处于一种超然的、不偏不倚的地位，对各方当事人平等对待，居中裁判。

（三）诉讼权利平等原则设置的深层机理众所周知，诉讼作为解决争议的活动，实际上也就是在当事人之间合理地分配程序性和实体性权利和利益的过程，它本质地要求将公正作为其最高价值。

而一项诉讼程序能够充分发挥当事人的积极性、主动性，保障裁判者处于中立地位，减少个人偏见，并将判决建立在当事人和社会公众乐意接受的基础上，那么，依照该诉讼模式设计的民事诉讼程序就是公正的1.从《民事诉讼法》第8条规定及上述分析看，诉讼权利平等原则首先体现在立法上对当事人诉讼权利义务的平等分配，其次，又要求对当事人行使诉讼权利应有平等地保障。

You have become thinner, better-looking, and better.通用参考模板（页眉可删）民事诉讼反诉的条件和时间是怎么规定的？民事诉讼反诉的条件反诉只能是本诉被告向本诉原告提起，而不能对原告以外其他人；反诉只能向受理本诉的法院提起；反诉与本诉必须是适用同种诉讼程序等等；反诉时间一般倾向最好是在答辩过程中提出，最迟也应在一审法院庭审辩论结束后提出。

因为反诉提出时，庭审辩论尚未结束，原告还有反驳的机会，并可以申请延期审理。

民事诉讼反诉的条件和时间是怎么规定的？反诉的条件：(1)反诉只能是本诉被告向本诉原告提起，而不能对原告以外其他人。

(2)反诉只能向受理本诉的法院提起。

(3)反诉与本诉必须是适用同种诉讼程序。

(4)反诉不能是其他法院专属管辖。

(5)反诉与本诉的诉讼请求必须在事实或法律上有牵连。

(6)提起的期限。

《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》(法释()33号)第三十四条第三款“当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的，应当在举证期限届满前提出。

”反诉在诉讼进行的哪个阶段提出，我国民诉法没有具体规定。

司法实践中，一般倾向最好是在答辩过程中提出，最迟也应在一审法院庭审辩论结束后提出。

因为反诉提出时，庭审辩论尚未结束，原告还有反驳的机会，并可以申请延期审理。

否则，要是庭审辩论结束以后提出反诉，必然重新进行诉讼程序，也会造成一些重复劳动，拖延本诉的审理。

反诉界定对于反诉，我国学者较有代表性的表述有“在已经开始的本诉的民事诉讼程序中，本诉的被告以其原告为被告，向受诉法院提出与本诉有牵连的独立的反请求”。

“民事诉讼中的反诉，就是在已经开始的民事诉讼程序中，被告通过法院向原告提出的相反的民事权利请求”。

“本诉是原告提起的诉讼，反诉是在本诉的基础上产生的诉讼。

反诉与本诉有牵连，但与本诉不同，在已经提出的诉讼中，本诉被告以原诉(或称本诉)原告为被告，向法院提起与原诉有直接联系的独立的诉讼请求，以达到抵消、动摇或吞并原诉的目的，这种反守为攻的诉讼称之为反诉”。