独角兽2019刑法讲义-第40节刑法分则-危害国防利益罪和贪污贿赂罪(1) -杨艳霞
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考点4受贿罪[第385条]受贿罪★★★★【法条】国家工作人员利用职务上的便利,索取他人财物的,或者非法收受他人财物,为他人谋取利益的,是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中,违反国家规定,收受各种名义的回扣、手续费,归个人所有的,以受贿论处。
【考点提示】1.本罪保护法益是职务行为的不可收买性。
2.客观要件:(1)受贿行为所索取、收受的是财物,该财物称为“贿赂”。
贿赂的本质在于:它是与国家工作人员的职务有关的、作为不正当报酬的利益。
●报酬是不正当的,并不意味着国家工作人员的职务行为本身也是不正当的。
利用正当的职务行为收取他人钱财的也是受贿。
(2)受贿表现为索取或者收受贿赂。
受贿罪不仅包括自己受贿,还包括使请托人向第三者提供贿赂的情况。
●索贿与敲诈勒索如何区分?1(3)索取贿赂只需要利用职务上的便利即成立犯罪;收受贿赂的,必须为他人谋取利益的才成立受贿罪。
是否必须谋取到利益呢?2(4)受贿行为在客观上必须利用职务上的便利。
3.主体:国家工作人员。
4.主观要件:故意。
必须有受贿的故意。
●不知道自己受贿的或者准备及时上交的,不构成受贿罪。
5.受贿罪的5种法定方式表22-3受贿罪的5种法定方式1利用自己的职权敲诈勒索的是索贿行为,构成受贿罪。
利用与职权无关的事项敲诈勒索的,构成敲诈勒索罪。
2不要求必须谋取到利益,承诺谋取即可。
6.本罪与诈骗的区分非国家工作人员谎称能为人办事而收取钱财的,认定为诈骗罪。
●国家工作人员在他人有求于其职务行为时,接受财物后,作出虚假承诺的,应当认定为受贿罪。
7.“两高”《关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》中的相关规定。
核心:(1)各种变相受贿都是受贿。
包括收受干股,挂名领工资等。
(2)授意请托人将有关财物给予特定关系人的,以受贿论处。
本意见所称“特定关系人”,是指与国家工作人员有近亲属、情妇(夫)以及其他共同利益关系的人。
(3)收受请托人财物后及时退还或者上交的,不是受贿。
国家司法考试卷四(刑法)模拟试卷21(题后含答案及解析)题型有:1. 名词解释 2. 简答题3. 4.名词解释1.危害国防利益罪正确答案:危害国防利益罪,是指违反国防法律、法规,拒绝或者逃避履行国防义务,危害作战和军事行动,危害国防物质基础和国防建设活动,妨害国防管理秩序,损害部队声誉,依法应受刑罚处罚的行为。
涉及知识点:危害国防利益罪2.故意提供不合格武器装备、军事设施罪正确答案:故意提供不合格武器装备、军事设施罪,是指明知是不合格的武器装备、军事设施而故意提供给武装部队的行为。
涉及知识点:危害国防利益罪3.雇用逃离部队军人罪正确答案:雇用逃离部队军人罪,是指明知是逃离部队的军人而雇用,情节严重的行为。
涉及知识点:危害国防利益罪4.斡旋受贿正确答案:斡旋受贿,也称间接受贿,是指国家工作人员利用本人职权或者地位形成的便利条件,通过其他国家工作人员职务上的行为,为请托人谋取不正当利益,索取请托人财物或者收受请托入财物的行为。
涉及知识点:贪污贿赂罪5.介绍贿赂罪正确答案:介绍贿赂罪,是指在行贿人与国家工作人员之间进行沟通、撮合,使行贿与受贿得以实现,情节严重的行为。
涉及知识点:贪污贿赂罪6.私分罚没财物罪正确答案:私分罚没财物罪,是指司法机关、行政执法机关违反国家规定,将应当上缴国家的罚没财物,以单位名义集体私分给个人的行为。
涉及知识点:贪污贿赂罪7.谋取不正当利益正确答案:根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(2012年12月16日法释[2012]22号)第十二条的规定。
行贿犯罪中的“谋取不正当利益”,是指行贿人谋取的利益违反法律、法规、规章、政策规定,或者要求国家工作人员违反法律、法规、规章、政策、行业规范的规定,为自己提供帮助或者方便条件。
违背公平、公正原则,在经济、组织人事管理等活动中,谋取竞争优势的,应当认定为“谋取不正当利益”。
涉及知识点:贪污贿赂罪简答题8.简述阻碍军人执行职务罪与妨碍公务罪的异同。
第二十六章危害国防利益罪26.1 本章要点一、危害国防利益罪的概念与特征二、常见多发犯罪及其刑事责任26.2 重难点详解一、平时危害国防利益的犯罪1.阻碍军人执行职务罪(1)概念阻碍军人执行职务罪,是指以暴力、威胁方法,阻碍军人依法执行职务的行为。
(2)构成要素①客观的构成要素a.行为对象是军人。
军人是指中国人民解放军的现役军官、文职干部、士兵,及具有军籍的学员和中国人民武装警察部队的现役警官、文职干部、士兵及具有军籍的学员。
执行军事任务的预备役人员和其他人员,以军人论。
b.实行行为表现为使用暴力、威胁方法阻碍军人依法执行职务的行为。
阻碍军人依法执行职务,通常表现为使军人被迫放弃依法执行职务,也可表现为迫使其违背职责和意愿,实施不应实施的行为。
②主观的构成要素为故意,即明知军人正在依法执行职务,而故意以暴力、威胁方法予以阻碍。
过失不成立本罪。
(3)认定①罪与非罪的界限。
阻碍军人执行职务罪是以行为人实施暴力、威胁为要件的,对于某些军人执行职务中与群众发生纠缠、顶撞、吵闹及不服管理的行为,虽然对军人执行的职务有一定程度的阻碍,也不能以犯罪论处。
此外,人民群众对某些军人执行公务中的违法行为进行抵制的,也不能以犯罪论处,因为军人本身不符合依法执行职务的要件。
②本罪与妨害公务罪的主要区别是:a.客体不同。
本罪侵犯的客体是军人的职务活动;而后罪侵犯的则是国家机关工作人员、人大代表、红十字会工作人员及国家安全机关、公安机关的职务活动。
b.行为对象不同。
本罪侵害的对象是军人;而后罪侵害的对象则是国家机关工作人员、人大代表、红十字会工作人员、国家安全机关、公安机关的工作人员。
c.客观行为方法不完全相同。
本罪的成立是以行为人实施暴力、威胁为条件的;而后罪中的阻碍国家安全机关、公安机关执行安全工作任务的,未使用暴力威胁方法也可构成犯罪。
应当注意的是,规定本罪的法条与《刑法》第277条具有法条竞合关系,对阻碍军人执行职务的,应以本罪论处,不得适用第277条。
专题二十一危害国防利益罪
*【本讲聚焦】
本章犯罪的主体是非军人,保护法益是国防利益。
在本章犯罪和其他犯罪发生竞合时,按照特别法优于普通法的原则处理,凡危害国防利益的,都定本章的罪名。
例如盗割国防通信线路的,以破坏军事通信罪处理。
【本章主要内容提示】
应注意把握本章各种犯罪的犯果构成。
本章多数犯罪与其他章犯罪存在法条竞合关系。
行为符合本章犯罪构成要件的,应按本章犯罪论处。
*【本节主要法律规定】
《刑法》第368-381条
*【目次】
考点1一级罪名
考点2二级罪名
*【知识点讲解】
考点1一级罪名
1.[第368条]阻碍军人执行职务罪
【法条】以暴力、威胁方法阻碍军人依法执行职务的,……
【考点提示】这是妨害军人执行公务的行为,不定妨害公务罪。
2.[第369条]破坏武器装备、军事设施、军事通信罪
【法条】破坏武器装备、军事设施、军事通信的,……
【考点提示】本罪是特殊罪名,特别法优先。
考点2二级罪名
1.冒充军人招摇撞骗罪:不定招摇撞骗罪。
包括非军人冒充军人,也包括此种军人冒充彼种军人,例如少校冒充大校。
2.盗窃、抢夺武装部队公文、证件、印章罪:不定盗窃、抢夺国家机关公文、证件、印章罪。
【实践】
刑法规定了盗窃、抢夺、毁灭国家机关公文、证件、印章罪和盗窃、抢夺武装部队公文、证件、印章罪。
如果行为人毁灭武装部队公文、证件、印章的,能否构成犯罪?1
1应当将毁灭武装部队公文、证件、印章的行为评价为毁灭国家机关公文、证件、印章的行为,从而认定为毁灭国家机关公文、证件、印章罪。
专题二十二 贪污贿赂罪
*【本讲聚焦】
本章是重点章。
本章的罪名考查的都很深入,要细致掌握。
受贿是利用职务便利收受他人财物,渎职则是违规或者违法行使自己的职权,二者可能具有牵连犯的关系,但不必然。
例如,有人受贿严重,但并未渎职。
*【本章主要法律规定】
1.《刑法》第382-396条
2.“两高”《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
3.“两高”《关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》
4.最高人民法院《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》
*【目次】
考点1 贪污罪
考点2 挪用公款罪
考点3 受贿罪
考点4 行贿罪
考点5 二级罪名
*【知识点结构】
【本章主要内容提示】
应注意把握本章各种犯罪的犯罪构成。
贪污罪、挪用公款罪、受贿罪都是国家工作人员利用职务上的便利实施的职务犯罪。
贪污罪的本质是化公为私,挪用公款罪的本质是公款私用,受贿罪的本质是钱权交易。
要注意贪污罪与(职务)侵占罪、挪用公款罪与挪用资金罪、受贿罪与非国家工作人员受贿罪的区分。
国家工作人员利用职务便利侵犯公共财物所有权:贪污罪
国家工作人员利用职务便利侵犯公款(含特定公物)使用权:挪用公款罪
国家工作人员利用职务便利个人受贿:受贿罪
国有单位利用单位权力受贿:单位受贿罪
国家工作人员的身边人利用对国家工作人员的影响受贿:利用影响力受贿罪对国家工作人员行贿:行贿罪
向国家工作人员的“身边人”和离职的国家工作人员及其“身边人”行贿:对有影
响力的人行贿罪
介绍贿赂罪
国有单位私分国有资产:私分国有资产罪
国家工作人员不能说明巨额财产的来源:巨额财产来源不明罪
*【知识点讲解】
考点1“修九”统一提示
各罪都增加了财产刑——罚金。
考点2贪污罪
第382条贪污罪★★★★★
【法条】国家工作人员利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的,是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员,利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的,以贪污论。
与前两款所列人员勾结,伙同贪污的,以共犯论处。
【考点提示】
表22-1贪污罪的认定
【辨析1】国有公司出纳利用作案工具将自己掌管的保险柜里的国有资金非法据为己有的,成立盗窃罪还是贪污罪?为什么?2
【辨析2】甲是国有邮政局负责分拣快递的职员。
他趁大家忙于工作,无人注意他之机,将相邻片区其他职员负责的快递包裹(内装价值1万元的高档相机一只)拿走变卖。
甲的行为构成何罪?3
考点3挪用公款罪
[第384条]挪用公款罪★★★★★
【法条】国家工作人员利用职务上的便利,挪用公款归个人使用,进行非法活动的,或者挪用公款数额较大、进行营利活动的,或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的,……
挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的,从重处罚。
【考点提示】
1.何为挪用公款归个人使用:(1)将公款供本人、亲友或其他自然人使用的;(2)以个人名义将公款供其他单位使用的;(3)个人决定以单位名义将公款供其他单位使用,谋取个人利益的。
为单位少数人谋取利益的,也属于“谋取个人利益”。
●挪用金融凭证、有价证券用于质押,使公款处于风险之中,构成本罪。
2.挪用公款的用途不同,成立犯罪的条件不同。
★★★★
【辨析】挪用公款4000元用于赌博,8000元用于炒股。
可以认定为将12000元用于营利活动吗?4
3.挪用公款数额巨大(能退还)不退还的,构成贪污罪。
4.携带挪用的公款潜逃的,构成贪污罪。
5.因挪用公款索取,收受贿赂构成犯罪的,数罪并罚。
6.挪用公款给他人使用,使用人与挪用人共谋,指使或者参与策划取得挪用款的,以挪用公款罪的共犯定罪处罚。
7.挪用一般的公物不构成犯罪,挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济物资的构成犯罪。
8.各罪辨析(非常重要)
2成立贪污罪。
不管他是否使用工具,他都是利用职权将自己保管的财物非法据为己有。
3甲的行为构成盗窃罪。
他没有利用自己职务上的管理之便。
4可以。
挪用公款4000元用于赌博是比用于炒股更严重的行为,将其评价为用于炒股是对被告人有利的评价,是不违反罪刑法定原则的。
表22-2各罪辨析
9.挪用公款罪转化为贪污罪
(1)挪用公款后采取涂改账目、用假发票平账等方式使所挪用的款项在账目上看不出来的
(2)挪用公款数额巨大,能退还不退还的
(3)携带挪用的公款潜逃的
总结:凡是显示出行为人具有侵犯挪用的公款的所有权的故意的行为都是贪污行为。
【实践】
甲是A公司(国有房地产公司)领导,因私人事务欠蔡某600万元。
蔡某让甲还钱,甲提议以A公司在售的商品房偿还债务,蔡某同意。
甲遂将公司一套价值600万元的商品房过户给蔡某,并在公司财务账目上记下自己欠公司600万元。
三个月后,甲将账作平,至案发时亦未归还欠款。
(事实一)关于事实一的分析,下列选项正确的是:(2016-2-89)5 A.甲将商品房过户给蔡某的行为构成贪污罪
B.甲将商品房过户给蔡某的行为构成挪用公款罪
C.甲虚假平账,不再归还600万元,构成贪污罪
D.甲侵占公司600万元,应与挪用公款罪数罪并罚
5甲在将商品房过户给蔡某时在账目上记下了自己欠公司600万元,因此这是挪用行为,不是贪污行为。
但是,挪用一般的公物不构成犯罪,所以甲此时不构成犯罪。
后来,甲把账做平,不归还欠款的行为构成贪污罪。
对甲只能认定为贪污罪一罪,他不构成挪用公款罪。